ИМЕНЕМ  РОССИЙСКОЙ  ФЕДЕРАЦИИ

Р Е Ш Е Н И Е

г.Москва                                                                                               А40-20245/22-113-147

15 июня 2022 г.

Резолютивная часть решения объявлена 10 июня 2022 г.

Полный текст решения изготовлен 15 июня 2022 г.

Арбитражный суд города Москвы в составе:

председательствующего судьи А.Г.Алексеева

при ведении протокола судебного заседания секретарём Беловой А.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании дело

по иску ООО «Кутузов» к ООО «Экосфера»

третье лицо ООО «Стройразвитие»,

о взыскании 29 056 915,96 рублей,

при участии:

от истца – Азаренкова М.И. по доверенности от 2 июня 2020 г.;

от ответчика – не явился, извещён;

от третьего лица – не явился, извещён;

У С Т А Н О В И Л :

Иск заявлен о взыскании с ответчика в пользу истца задолженности за выполненные работы в общем размере 19 304 176,81 рублей, а также неустойки за просрочку оплаты по договорам от 5 июня 2019 г. № 20, от 13 августа 2019 г.№ 15/08-2019, от 3 марта 2020 г. № 03/03-2020, заключённым между ООО «Стройразвитие» и ООО «Экосфера».

Истец в судебном заседании настаивал на удовлетворении иска.

Ответчик извещённый о месте и времени судебного заседания надлежащим образом согласно статье 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – Арбитражный процессуальный кодекс), в судебное заседание не прибыл, представил отзыв на исковое заявление.

Дело рассмотрено в отсутствие неявившихся лиц, участвующих в деле, в порядке статей 122, 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса по имеющимся в деле доказательствам.

Рассмотрев материалы дела, заслушав представителей сторон, исследовав и оценив представленные доказательства, суд пришел следующим выводам.

Как усматривается из материалов дела, В соответствии с договором № 20 ООО «Стройразвитие» приняло на себя обязательства выполнить полный комплекс строительно-монтажных работ по внутренней отделке подземной части корпусов на объекте «Жилой комплекс с подземной автостоянкой и сопутствующими инфраструктурными объектами» (ЛОТ 8) по адресу: г. Москва, ул. Автозаводская, вл. 23, необходимых для получения ЗОС, разрешения на ввод и передачи объекта эксплуатирующей организации, а ответчик принять результат выполненных работ и оплатить их.

ООО «Стройразвитие» выполнило работы по договору в полном объеме, что подтверждается подписанными сторонами без замечаний следующими КС-2 и форме КС-3: №1 от 3.07.2019 года, №2 от 31.07.2019 года, №3 от 2.09.2019 года, №4 от 25.09.2019 года; №5 от 31.10.2019 года, №6 от 27.11.2019 года; №7 от 24.01.2020 года, №8 от 17.03.2020 года, №9 от 22.04.2020 года, №10 от 25.08.2020 года, №1 от 4.12.2020 года, №11 от 30.04.2021 года.

Обязательство по оплате выполненных работ выполнено частично, сумма задолженности составляет 1 981 531,45 рубля, без учёта суммы гарантийного удержания, срок возврата которого ещё не наступил.

В соответствии с п.3.3.1 договора № 20 перечисление денежных средств в порядке оплаты работ по договору производится в течение 15 рабочих дней с даты подписания сторонами за отчетный период КС-2 и КС-3.

В соответствии с условиями договора №15/08-2019 ООО «Стройразвитие» приняло на себя обязательства выполнить полный комплекс работ по внутренней отделке надземной части корпуса «Г» с 1 по 4 этаж включая отделку квартир на объекте «Жилой комплекс с подземной автостоянкой и сопутствующими инфраструктурными объектами», возводимом по адресу: г. Москва, ул. Автозаводская, вл. 23 (ЛОТ 8), а ответчик принять результат выполненных работ и оплатить их.

ООО «Стройразвитие» выполнило работы по договору в полном объеме, что подтверждается подписанными сторонами без замечаний следующими КС-2 и форме КС-3: №1 от 30.08.2019 года, №2 от 25.09.2019 года, №3 от 31.10.2019 года, №4 от 6.12.2019 года, №5 от 24.01.2020 года, №1 от 24.01.2020 года, №6 от 25.08.2020 года, №7 от 15.12.2020 года, №8 от 16.04.2021 года, №9 от 9.08.2021 года.

Обязательство по оплате выполненных работ выполнено частично, сумма задолженности составляет 1 055 780,95 рублей, без учёта суммы гарантийного удержания, срок возврата которого ещё не наступил.

В соответствии с п.3.3.1 договора №15/08-2019перечисление денежных средств в порядке оплаты работ по договору производится в течение 15 рабочих дней с даты подписания сторонами за отчетный период КС-2 и КС-3.

В соответствии с условиями договора № 03/03-2020 ООО «Стройразвитие» приняло на себя обязательства по выполнению строительно-монтажных работ, в части производства отделочных работ на объекте социально-культурного назначения образовательное школьное учреждение на 825 мест, корпус №11 в составе МФЖК «Лучи», возводимого по адресу: г. Москва, ЗАО, ул. Производственная, вл. 6.

ООО «Стройразвитие» выполнило работы по договору в полном объеме, что подтверждается подписанными сторонами без замечаний следующими КС-2 и КС-3: №1 от 25.03.2020 года, №1 от 31.07.2020 года, №2 от06.04.2020 года, №2 от 25.08.2020 года, №3 от 25.05.2020 года, №3 от 25.09.2020 года, №4 от 30.06.2020 года, №5 от 10.07.2020 года, №6 от 31.07.2020 года, №7 от 25.08.2020 года №8 от 25.09.2020 года, №9 от 4.12.2020 года.

Обязательство по оплате выполненных работ выполнено частично, сумма задолженности составляет 16 266 864,41 рублей, без учёта суммы гарантийного удержания, срок возврата которого ещё не наступил.

В соответствии с п.3.6 договора № 03/03-2020 оплата надлежащим образом выполненных и принятых работ осуществляется в течение 20 рабочих дней с даты подписания сторонами КС-2 и КС-3.

Между ООО «Стройразвитие» и ООО «Кутузов» 20 декабря 2021 г. заключён договор уступки прав (цессии) № 10321, согласно которому ООО «Стройразвитие» передало, а ООО «Кутузов» приняло права требования к ООО «Экосфера» по вышеуказанным договорам, а также все права, связанные с передаваемым требованием.

Обязательства по оплате уступки требования в соответствии с условиями договора уступки прав (цессии) от 20 декабря 2021 г. № 10321 выполнены истцом в полном объеме, путем передачи в собственность ООО «Стройразвитие» векселей общей номинальной стоимостью 22 000 000 рублей.

Истец 27 декабря 2021 г. направил ответчику уведомление о состоявшейся уступке права требования.

Замечаний от ответчика по объёму и качеству, недостатков не заявлено, равно как и мотивированных возражений по спорным актам.

Применение унифицированных форм первичной учетной документации регламентируется Положением по ведению бухгалтерского учета и отчетности в Российской Федерации, утвержденным приказом Минфином Росси от 29 июля 1998 г. № 34н.

Унифицированные формы первичной учетной документации, утвержденные постановлением Госкомстата России от 11 ноября 1999 г. № 100, вводятся в действие с 1 января 2000 г.

Ведение первичного учета по унифицированным формам первичной учетной документации, распространяется на юридические лица всех организационно-правовых форм и форм собственности, осуществляющие деятельность в отраслях экономики.

С 1 января 2013 г. формы первичных учетных документов, содержащиеся в альбомах унифицированных форм первичной учетной документации, не являются обязательными к применению. Вместе с тем обязательными к применению продолжают оставаться формы документов, используемых в качестве первичных учетных документов, установленные уполномоченными органами в соответствии и на основании других федеральных законов (например, кассовые документы).

В соответствии с указаниями по применению и заполнению унифицированных форм первичной учетной документации по учету работ в капитальном строительстве и ремонтно-строительных работ форма № КС-2 «Акт о приемке выполненных работ», применяется для приемки заказчиком выполненных подрядных строительно-монтажных работ производственного, жилищного, гражданского и других назначений. Для расчетов с заказчиком за выполненные работы применяется унифицированная форма № КС-3 «Справка о стоимости выполненных работ и затрат».

Применение вышеуказанных унифицированных форм юридическими лицами всех форм собственности, осуществляющими деятельность в отраслях экономики, является обязательным.

При этом, исходя из части 4 статьи 9 Федерального закона от 6 декабря 2011 г. № 402-ФЗ «О бухгалтерском учете» первичные учетные документы составляются по формам, утвержденным руководителем экономического субъекта.

Стороны, подписав формы КС-2 и КС-3, договорились о порядке оформления сдачи-приёмки выполненных работ.

Статьей 307 Гражданского кодека Российской Федерации (далее – Гражданский кодекс) установлено, что в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности. Обязательства возникают из договора, вследствие причинения вреда и из иных оснований, указанных в Гражданском кодексе.

В соответствии со статьёй 401 Гражданского кодекса, если иное не предусмотрено законом или договором, лицо, исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств.

Как следует из положений статьи 421 Гражданского кодекса, стороны могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами. Стороны могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (смешанный договор). К отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора.

При толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. Буквальное значение условия договора в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом (статья 431 Гражданского кодекса).

В соответствии со статьями 309, 310 Гражданского кодекса обязательства должны исполняться надлежащим образом, в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона и односторонний отказ от их исполнения не допускается за исключением случаев, предусмотренных законом.

Согласно части 1 статьи 711 Гражданского кодекса установлена обязанность заказчика уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работ при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно.

Согласно положениям статьи 753 Гражданского кодекса заказчик обязан в сроки и в порядке, которые предусмотрены договором подряда, с участием подрядчика осмотреть и принять выполненную работу (ее результат), а при обнаружении отступлений от договора, ухудшающих результат работы, или иных недостатков в работе немедленно заявить об этом подрядчику. Сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами. При отказе одной из сторон от подписания акта в нем делается отметка об этом и акт подписывается другой стороной. Односторонний акт сдачи или приемки результата работ может быть признан судом недействительным лишь в случае, если мотивы отказа от подписания акта признаны им обоснованными.

Как следует из пункта 1 статьи 702 Гражданского кодекса, по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

По смыслу гражданско-правового регулирования отношений сторон в сфере подряда и согласно сложившейся в правоприменительной практике правовой позиции, основанием для возникновения обязательства заказчика по оплате выполненных работ является сдача результата работ заказчику (пункт 8 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 24 января 2000 г. № 51).

Согласно позиции Верховного Суда Российской Федерации, изложенной в Определении от 30 июля 2015 г. по делу № А40-46471/2014, акты выполненных работ, хотя и являются наиболее распространенными в гражданском обороте документами, фиксирующими выполнение подрядчиком работ, в то же время не являются единственным средством доказывания соответствующих обстоятельств. Законом не предусмотрено, что факт выполнения работ подрядчиком может доказываться только актами выполненных работ.

В представленном отзыве ответчик пояснил, что уступка прав требования от ООО «Стройразвитие» к ООО «Кутузов» не произошла в связи с тем, что уведомление об уступке было направлено новым кредитором, а не первоначальным и к уведомлению не были приложены доказательства заключения договора цессии. В соответствии с п. 1 ст. 385 Гражданского кодекса уведомление должника о переходе права имеет для него силу независимо от того, первоначальным или новым кредитором оно направлено. Должник вправе не исполнять обязательство новому кредитору до предоставления ему доказательств перехода права к этому кредитору, за исключением случаев, если уведомление о переходе права получено от первоначального кредитора.

Почтовым отправлением от 27 декабря 2021 г. истец направил ответчику уведомление об уступке права требования, которое получено ответчиком 14 января 2022 г. (РПО 10100067006827).

Почтовым отправлением от 29 декабря 2021 г. (РПО 14140263113277) истец направил ответчику документы, подтверждающие переход права требования к истцу и приложил претензию в рамках досудебного урегулирования спора, которые прибыли в место вручения 3 января 2022 г. и не получены ответчиком.

В представленном отзыве ответчик заявляет, что не предоставлял согласие на переход права требования к нему.

В соответствии с пунктами 14 и 17 постановлением Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 21 декабря 2017 г. № 54 «О некоторых вопросах применения положений главы 24 Гражданского кодекса Российской Федерации о перемене лиц в обязательстве на основании сделки» разъяснил, что по общему правилу, уступка требования об уплате сумм неустойки, начисляемых в связи с нарушением обязательства, в том числе подлежащих выплате в будущем, допускается как одновременно с уступкой основного требования, так и отдельно от него; уступка требований по денежному обязательству в нарушение условия договора о предоставлении согласия должника или о запрете уступки, по общему правилу, действительна независимо от того, знал или должен был знать цессионарий о достигнутом цедентом и должником соглашении, запрещающем или ограничивающем уступку (пункт 3 статьи 388 Гражданского кодекса).

Договором уступки прав (цессии) от 20 декабря 2021 г. № 10321 однозначно предусмотрена уступка требований по денежным обязательствам и сама по себе уступка таких требований без согласия должника не влечет недействительности сделки.

Ответчик, уведомленный надлежащим образом о состоявшейся уступке прав на взыскание спорной суммы, не предоставил исполнение ни первоначальному, ни новому кредитору.

Ответчик заявляет о прекращении своих обязательств перед первоначальным кредитором зачётом встречных однородных требований.

В соответствии с п. п. 24 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 21 декабря 2017 г. № 54 по смыслу статей 386, 412 Гражданского кодекса должник имеет право заявить о зачёте после получения уведомления об уступке, если его требование возникло по основанию, существовавшему к этому моменту, и срок требования наступил до получения уведомления либо этот срок не указан или определён моментом востребования.

Требование должника к первоначальному кредитору, возникшее по основанию, которое не существовало к моменту получения должником уведомления об уступке требования, не может быть зачтено против требования нового кредитора.

В соответствии с п. 10.1 договора № 20 и п. 10.1 договора № 15/08-2019 в случае нарушения субподрядчиком сроков выполнения работ, предусмотренных договором, в том числе сроков на устранение выявленных дефектов и недостатков, субподрядчик по письменному требованию подрядчика выплачивает последнему пени в размере 0,05% от общей стоимости работ по договору за каждый день просрочки, но не более 10% от общей стоимости работ по договору.

До уведомления ответчика об уступке требования письменных требований от ответчика об уплате неустойки не поступало, а значит обязательство по ее уплате не может быть зачтено против требования истца как нового кредитора.

В соответствии с п. 11.6 договора №03/03-2020 за несоблюдение подрядчиком сроков (начала, окончания, промежуточных) выполнения работ, Заказчик имеет право начислить и взыскать с подрядчика пени в размере 0,1% за каждый день просрочки от стоимости невыполненных в срок работ.

Ответчик до уведомления об уступке требования к нему не воспользовался предусмотренным договором правом и не предъявил требование об уплате неустойки, а значит обязательство по ее уплате не может быть зачтено против требования истца как нового кредитора.

В силу пункта 1 статьи 329 Гражданского кодекса исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором.

Частью 1 статьи 330 Гражданского кодекса предусмотрено, что неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумму, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения.

В соответствии с п. 10.3 договора № 20 в случае нарушения сроков оплаты выполненных и принятых работ, субподрядчик по письменному требованию подрядчика обязан уплатить последнему пени в размере 0,05% от несвоевременно оплаченной суммы за каждый день просрочки, но не более 10% от несвоевременно оплаченной суммы.

На 2 февраля 2022 г. размер неустойки составляет 318 963,77 рубля.

В соответствии с п. 10.3 договора №15/08-2019 в случае нарушения сроков оплаты выполненных и принятых работ, субподрядчик по письменному требованию подрядчика обязан уплатить последнему пени в размере 0,05% от несвоевременно оплаченной суммы за каждый день просрочки, но не более 10% от несвоевременно оплаченной суммы.

На 2 февраля 2022 г. размер неустойки составляет 252 255,6 рублей.

В соответствии с п. 11.15 договора № 03/03-2020 в случае нарушения сроков оплаты выполненных и принятых работ более чем на 10 рабочих дней, подрядчик имеет право потребовать от заказчика уплаты пени в размере 0,02% от стоимости неоплаченного объема работ за каждый день просрочки, начиная с 11 рабочего дня с момента нарушения, но не более 10% от стоимости неоплаченных в срок работ.

На 2 февраля 2022 г. размер неустойки составляет 1 676 071,95 рубль.

Ответчиком заявлено ходатайство о привлечении к участию в деле к качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, временного управляющего третьего лица по делу ООО «Стройразвитие» Шевелёву Е.О на основании определения Арбитражного суда Московской области от 18 мая 2022 г. по делу А41-2324/22 о введении наблюдения.

Согласно п. 43 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22 июня 2012 г. № 35, поскольку рассмотрение в ходе наблюдения исков имущественного характера, истцом или ответчиком по которым является должник, в том числе рассмотрение указанного в пункте 28 настоящего постановления иска в общем порядке после введения наблюдения, может иметь значение для дела о банкротстве, рассматривающий его суд по своей инициативе или по ходатайству временного управляющего либо должника привлекает временного управляющего к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, на стороне должника.

Однако должник по делу о банкротстве по настоящему делу является третьи лицом, а не стороной по делу.

На основании изложенного суд не усматривает оснований для удовлетворения указанного ходатайства.

Согласно статье 71 Арбитражного процессуального кодекса суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств (часть 1).

Каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений (статья 65 Арбитражного процессуального кодекса).

В соответствии со статьями 8 и 9 Арбитражного процессуального кодекса судопроизводство в арбитражном суде осуществляется на основе состязательности и равноправия сторон. Лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий.

В соответствии со статьёй 110 Арбитражного процессуального кодекса судебные расходы относятся на сторон пропорционально удовлетворённых требований.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 11, 12, 307, 309, 310, 330, 331, 333 Гражданского кодекса, статьями 4, 9, 65, 110, 123, 156, 167-171, 176 Арбитражного процессуального кодекса, суд

Р Е Ш И Л :

1.Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «Экосфера» (ОГРН 1137746039012) в пользу общества с ограниченной ответственностью «Кутузов» (ОГРН 1185053020712):

задолженность в размере 19 304 176 (девятнадцать миллионов триста четыре тысячи сто семьдесят шесть) рублей 81 копейку;

неустойку в размере 2 247 291 (два миллиона двести сорок семь тысяч двести девяносто один) рубль 32 копейки;

расходы по уплате государственной пошлины в размере 130 757 (сто тридцать тысяч семьсот пятьдесят семь) рублей.

2.Возвратить обществу с ограниченной ответственностью «Кутузов» (ОГРН 1185053020712) из федерального бюджета государственную пошлину в размере 37 528 (тридцать семь тысяч пятьсот двадцать восемь) рублей, уплаченную по платёжному поручению от 4 февраля 2022 г. № 7.

3.Решение суда вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия и может быть обжаловано в течение месяца со дня его принятия в Девятый арбитражный апелляционный суд.

 

Судья                                                                                                                   А.Г.Алексеев