АРБИТРАЖНЫЙ СУД ЯМАЛО-НЕНЕЦКОГО АВТОНОМНОГО ОКРУГА

г. Салехард, ул. Республики, д.102, тел. (34922) 5-31-00, 

www.yamal.arbitr.ru, e-mail: info@yamal.arbitr.ru

 

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

РЕШЕНИЕ

Дело № А81-1163/2020

г. Салехард

13 июля 2020 года

Резолютивная часть решения объявлена в судебном заседании 13 июля 2020 года.

Полный текст решения изготовлен 13 июля 2020 года.

 

Арбитражный суд Ямало-Ненецкого автономного округа в составе: председательствующего судьи Садретиновой Н.М.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1, рассмотрев в заседании суда дело по заявлению Департамента экономики Ямало-Ненецкого автономного округа (ИНН: 

<

***>, ОГРН: 

<

***>) о привлечении общества с ограниченной ответственностью "Компания Фиди" (ИНН: 

<

***>, ОГРН: 

<

***>) к административной ответственности по части 3 статьи 14.17 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях,

а также по заявлению Департамента экономики Ямало-Ненецкого автономного округа (ИНН: 

<

***>, ОГРН: 

<

***>) о привлечении общества с ограниченной ответственностью "Компания Фиди" (ИНН: 

<

***>, ОГРН: 

<

***>) к административной ответственности по части 2 статьи 14.16 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях,

при участии в судебном заседании:

от  заявителя - Департамента экономики Ямало-Ненецкого автономного округа – представитель не явился,

от заинтересованного лица - общества с ограниченной ответственностью "Компания Фиди" - ФИО2 по доверенности №16 от 27.02.2020 года (диплом ВСВ №0680438 от 03.06.2005 года),

от третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, Отдела Министерства внутренних дел Российской Федерации по городу Новому Уренгою – представитель не явился,

УСТАНОВИЛ:

Департамент экономики Ямало-Ненецкого автономного округа (ИНН: 

<

***>, ОГРН: 

<

***>) обратился в арбитражный суд с заявлением о привлечении общества с ограниченной ответственностью "Компания Фиди" (ИНН: 

<

***>, ОГРН: 

<

***>) к административной ответственности по части 3 статьи 14.17 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях. Делу был присвоен номер А81-1163/2020. Судья Садретинова Н.М.

Кроме того, в производстве арбитражного суда (судья Садретинова Н.М.) находилось дело №А81-2064/2019 по заявлению Департамента экономики Ямало-Ненецкого автономного округа (ИНН: 

<

***>, ОГРН: 

<

***>) о привлечении общества с ограниченной ответственностью "Компания Фиди" (ИНН: 

<

***>, ОГРН: 

<

***>) к административной ответственности по части 2 статьи 14.16 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Учитывая, что вышеуказанные дела являются связанными между собой по основаниям возникновения заявленных требований и представленным доказательствам, суд объединил названные дела в порядке статьи 130 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) в одно производство, присвоив объединенному делу N А81-1163/2020, о чем вынес определение от 20.05.2020.

Кроме того, определением суда от 20.05.2020 года к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, Отдел Министерства внутренних дел Российской Федерации по городу Новому Уренгою (адрес: 629307, ЯНАО, 

<

...>).

От ООО «Компания Фили» в суд поступил отзыв на заявленные требования.

На 13 июля 2020 года на 11 часов 30 минут по настоящему делу назначено предварительное судебное заседание по делу (судебное заседание назначено на 13 июля 2020 года на 11 часов 40 минут).

В предварительное судебное заседание по делу не явились представители заявителя, а также третьего лица, о слушании дела извещены надлежащим образом, что подтверждается имеющимися в деле почтовыми уведомлениями, свидетельствующими о получении определения суда о назначении даты и времени рассмотрения дела.

От ОМВД по г. Новый Уренгой в суд поступило ходатайство о рассмотрении дела в отсутствие его представителя.

Каких-либо возражений относительно рассмотрения дела по существу в настоящем судебном заседании от сторон не поступило.

Исследовав материалы дела, оценив представленные доказательства, суд счел дело подготовленным к рассмотрению по существу в судебном заседании первой инстанции, руководствуясь ст. 137 АПК РФ, с учетом отсутствия возражений со стороны лиц, участвующих в деле, против рассмотрения дела по существу в настоящем судебном заседании, завершил предварительное судебное заседание по делу и открыл судебное заседание в первой инстанции.

Суд в силу ст.ст. 123, 156 АПК РФ рассматривает дело в отсутствие представителей Департамента и ОМВД по г. Новый Уренгой.

Представитель заинтересованного лица в судебном заседании поддержал доводы ранее представленного в суд отзыва на заявленные требования.

Заслушав представителя Общества, исследовав материалы дела, оценив представленные сторонами доказательства, суд установил следующие обстоятельства.

Из материалов дела усматривается, что 26.12.2019 в адрес Департамента из ОМВД России по г. Новому Уренгою поступил материал проверки, зарегистрированный в книге учета сообщений о преступлениях №1836 от 04.12.2019 (далее - материал проверки КУСП №18364) по факту реализации алкогольной продукции в торговом объекте (кафе «Кавказ»), расположенном по адресу: ЯНАО, 

<

...> павильон №3 литер «В», в котором осуществляет деятельность по предоставлению услуг общественного питания, ООО «Компания Фиди».

Согласно представленным материалам, 04.12.2019 в 21 час 45 мин. в дежурную часть ОМВД России по г. Новому Уренгою поступило обращение гр. ФИО3 о том, что в кафе «Кавказ», торгуют алкоголем ненадлежащего качества. Так же в 21 час 53 мин. в дежурную часть ОМВД России по г. Новому Уренгою поступило обращение гр. ФИО4 о том, что в кафе «Кавказ» продают алкоголь.

04.12.2019 капитаном полиции ФИО5 в ходе осмотра торгового объекта (кафе «Кавказ»), расположенного по адресу: ЯНАО, 

<

...> за барной стойкой были обнаружены и изъяты две бутылки коньяка «Арцруни» 0,5 литра каждая.

Изъятая капитаном полиции ФИО5 в ходе осмотра торгового объекта (кафе «Кавказ»), расположенном по адресу: ЯНАО, 

<

...> павильон №3 литер «В», алкогольная продукция (две бутылки коньяка «Арцруни» 0,5 литра каждая), находится в помещении Департамента, расположенном по адресу: ЯНАО, г. Новый Уренгой, мкр. Оптимистов, д. 2, корп. 2, блок. 1, каб. 17.

Результаты осмотра оформлены протоколом осмотра места от 04.12.2019.

Согласно объяснению администратора кафе «Кавказ» гр. ФИО6, от 04.12.2019, следует, что она в данной должности работает с 2017 года, в кафе «Кавказ» деятельность осуществляет ООО «Компания Фиди», директором общества является ФИО7, который на момент осмотра сотрудниками полиции торгового объекта находился в Азербайджане. О том, что официантка, устроившийся на работу в кафе около месяца назад, ФИО8, продает алкогольную продукцию в целях собственного заработка, гр. ФИО6 ранее не знала.

Со слов официантки кафе «Кавказ» ФИО8, содержащихся в объяснении от 04.12.2019, следует, что в целях заработка перед Новым годом, ею было принято решение продавать алкогольную продукцию в кафе «Кавказ». О том, что у ООО «Компания Фиди» отсутствует лицензия на право продажи алкогольной продукции ФИО8 было известно. Алкоголь, который приобретался в целях перепродажи в кафе «Кавказ», был куплен ФИО8 в магазине (наименование и адрес не указан) г. Новый Уренгой.

04.12.2019, в день проведения осмотра сотрудниками полиции кафе «Кавказ», ФИО8 продала посетителям 300 грамм коньяка.

Из объяснения, полученного 11.12.2019 от директора ООО «Компания Фиди» ФИО7, следует, что в данной должности ФИО7 находится  с  2016  года,  в  аренде  у  Общества  имеется  нежилое  помещение, расположенное по адресу: ЯНАО, 

<

...> павильон №3 литер «В», которое используется под кафе-шашлычную «Кавказ». Лицензии на право розничной продажи алкогольной продукции при оказании услуг общественного питания у Общества в указанном торговом объекте не имеется.

Также, от ООО «Компания Фиди» 06.02.2020 поступило объяснение (исх. №090), в котором генеральный директор Общества поясняет, что в ходе проверки сотрудниками полиции в кафе «Кавказ» факт продажи изъятой алкогольной продукции установлен не был. Изъятая алкогольная продукция (две бутылки коньяка «Арцруни» 0,5 литра каждая), располагалась в холодильнике, который находился в подсобном помещении, доступном только для персонала кафе.

В силу изложенного, административный орган пришел к выводу о том, что  торговом объекте (кафе «Кавказ»), расположенном по адресу: ЯНАО, 

<

...> павильон №3 литер «В», ООО «Компания Фиди осуществлен оборот алкогольной продукции, при этом, Общество не имело соответствующей лицензии.

Усмотрев в действиях общества состав административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 3 статьи 14.17 КоАП РФ, уполномоченным должностным лицом административного органа составлен протокол об административном правонарушении от 10.02.2020 года №18К/2019.

Кроме того, на момент проведения обследований помещений кафе «Кавказ», расположенного по адресу: ЯНАО, 

<

...> павильон №3 литер «В», на обнаруженную алкогольную продукцию, документы, подтверждающие легальность оборота не представлены, информации о наличии таких документов в материале проверки КУСП №18364 от 04.12.2019 не содержится.

Согласно определению об истребовании сведений №17К/2020 от 22.01.2020 года (получено генеральным директором Общества ФИО7) ООО «Компания Фиди» должно было представить в адрес департамента копии товарно-сопроводительных документов на вышеуказанную алкогольную продукцию (товарно-транспортная накладная, счет-фактура, сертификаты соответствия, удостоверения о качестве, разделы А и Б справок к товарно-транспортной накладной), по состоянию на 02.03.2020 года истребованная документация в адрес департамента не представлена.

Изложенное, по мнению заявителя, свидетельствует об отсутствии у ООО «Компания «Фиди» на вышеуказанную алкогольную продукцию товарно-сопроводительных документов, подтверждающих легальность производства и оборота вышеуказанной алкогольной продукции в соответствии со статьей 10.2 Федерального закона от 22 ноября 1995 г. № 171-ФЗ «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции».

Усмотрев в действиях ООО «Компания Фиди» признаки административного правонарушения, предусмотренного ч. 2 ст. 14.16 КоАП РФ, Департаментом в отношении Общества составлен административный протокол №17К/2019 от 02.03.2020 года.

На основании части 3 статьи  23.1 КоАП РФ административный орган обратился в арбитражный суд с заявлением о привлечении общества с ограниченной ответственностью "Компания Фиди" (ИНН: 

<

***>, ОГРН: 

<

***>) к административной ответственности по части 3 ст. 14.17 КоАП РФ и части 2 статьи 14.16 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях. Делу присвоен номер №А81-1163/2020.

Согласно части 6 статьи 205 АПК РФ при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании устанавливает, имелось ли событие административного правонарушения, имелся ли факт его совершения лицом, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, имелись ли основания для составления протокола об административном правонарушении и полномочия административного органа, составившего протокол, предусмотрена ли законом административная ответственность за совершение данного правонарушения и имеются ли основания для привлечения к административной ответственности лица, в отношении которого составлен протокол, а также определяет меры административной ответственности.

В соответствии с частью 2 статьи 14.16 КоАП РФ оборот этилового спирта (за исключением розничной продажи), алкогольной и спиртосодержащей продукции без сопроводительных документов, удостоверяющих легальность их производства и оборота, определенных федеральным законом, влечет наложение административного штрафа на юридических лиц от двухсот тысяч до трехсот тысяч рублей с конфискацией этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции.

В силу статьи 1 Федерального закона от 22.11.1995 N 171 "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции" (далее - Федеральный закон N 171-ФЗ) настоящий Федеральный закон устанавливает правовые основы производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и ограничения потребления (распития) алкогольной продукции в Российской Федерации.

Государственное регулирование производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и ограничение потребления (распития) алкогольной продукции осуществляются в целях защиты нравственности, здоровья, прав и законных интересов граждан, экономических интересов Российской Федерации, обеспечения безопасности указанной продукции, нужд потребителей в ней, а также в целях контроля за соблюдением законодательства, норм и правил в регулируемой области.

Согласно пункту 7 статьи 2 Федерального закона N 171-ФЗ под алкогольной продукцией понимается пищевая продукция, которая произведена с использованием или без использования этилового спирта, произведенного из пищевого сырья, и (или) спиртосодержащей пищевой продукции, с содержанием этилового спирта более 0,5% объема готовой продукции, за исключением пищевой продукции в соответствии с перечнем, установленным Правительством Российской Федерации.

Алкогольная продукция подразделяется на такие виды, как спиртные напитки (в том числе водка, коньяк), вино, фруктовое вино, ликерное вино, игристое вино (шампанское), винные напитки, пиво и напитки, изготавливаемые на основе пива, сидр, пуаре, медовуха.

В силу пункта 1 статьи 26 Федерального закона N 171-ФЗ запрещается, в том числе оборот этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции без сопроводительных документов, установленных в соответствии с требованиями настоящего Федерального закона.

В силу пункта 16 статьи 2 Федерального закона N 171-ФЗ под оборотом понимаются закупка, поставка, хранение, перевозка и розничная продажа.

К сопроводительным документам, подтверждающим легальность оборота алкогольной продукции, в силу подпункта 1 пункта 1 статьи 10.2 Федерального закона N 171-ФЗ, относятся такие документы, как товарно-транспортная накладная; справка, прилагаемая к таможенной декларации (для импортированных этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, за исключением этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, являющихся товарами Таможенного союза); справка, прилагаемая к товарно-транспортной накладной (для этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, производство которых осуществляется на территории Российской Федерации, а также для импортированных этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, являющихся товарами Таможенного союза).

Этиловый спирт, алкогольная и спиртосодержащая продукция, оборот которых осуществляется при полном или частичном отсутствии сопроводительных документов, указанных в пункте 1 настоящей статьи, считается продукцией, находящейся в незаконном обороте (пункт 2 статьи 10.2 Федерального закона N 171-ФЗ).

Согласно разъяснениям, данным в пункте 19 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.10.2006 N 18 "О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Особенной части Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях", при рассмотрении дел об административных правонарушениях, предусмотренных статьями 14.2, 14.4, 14.5 и 14.16 КоАП РФ, судьям необходимо выяснять, имеются ли в материалах дела доказательства, подтверждающие факт реализации товаров (например, акт контрольной закупки). При этом необходимо учитывать, что выставление в местах продажи (например, на прилавках, в витринах) товаров, продажа которых является незаконной, образует состав административного правонарушения при условии отсутствия явного обозначения, что эти товары не предназначены для продажи (пункт 2 статьи 494 ГК РФ).

В соответствии с частью 3 статьи 14.17 КоАП РФ производство или оборот этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции без соответствующей лицензии влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от пятисот тысяч до одного миллиона рублей или дисквалификацию на срок от двух до трех лет; на юридических лиц - не более одной пятой совокупного размера выручки, полученной от реализации всех товаров (работ, услуг), за календарный год, предшествующий году, в котором было выявлено административное правонарушение, либо за предшествующую дате выявленного административного правонарушения часть календарного года, в котором было выявлено административное правонарушение, если правонарушитель не осуществлял деятельность по реализации товаров (работ, услуг) в предшествующем календарном году, но не менее трех миллионов рублей с конфискацией продукции, оборудования, сырья, полуфабрикатов, транспортных средств или иных предметов, использованных для производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, либо без таковой или административное приостановление деятельности на срок от шестидесяти до девяноста суток с конфискацией продукции, оборудования, сырья, полуфабрикатов, транспортных средств или иных предметов, использованных для производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, либо без таковой.

Объектом правонарушения, предусмотренного данной статьей, являются общественные отношения по обеспечению соблюдения правил производства и оборота этилового спирта, главным образом лицензирования и соблюдения лицензионных требований и условий в области производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции.

Объективную сторону данного правонарушения образует, в том числе, оборот (хранение) алкогольной продукции без соответствующей лицензии.

В соответствии с п. 3 ст. 23 и п. 1 ст. 49 ГК РФ отдельными видами деятельности, перечень которых определяется законом, юридическое лицо (предприниматель) может заниматься только на основании специального разрешения (лицензии).

В ст. 3 Федерального закона от 04.05.2011 г. N 99-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" определено, что лицензия - это специальное разрешение на право осуществления юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем конкретного вида деятельности (выполнения работ, оказания услуг, составляющих лицензируемый вид деятельности), которое подтверждается документом, выданным лицензирующим органом; лицензионные требования - совокупность требований, которые установлены положениями о лицензировании конкретных видов деятельности, основаны на соответствующих требованиях законодательства РФ и направлены на обеспечение достижения целей лицензирования.

Согласно п. 16 ст. 2 Закона N 171-ФЗ под оборотом понимается поставка, хранение, перевозка и розничная продажа алкогольной продукции.

Пунктом 1 ст. 18 Закона N 171-ФЗ установлено, что лицензированию подлежат виды деятельности по производству и обороту этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, за исключением: производства и оборота этилового спирта по фармакопейным статьям, пива и пивных напитков, сидра, пуаре, медовухи.

В п. 3 ст. 18 Закона N 171-ФЗ указано, что лицензированию подлежат производство и оборот произведенных этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции по каждому поставляемому или поступающему в розничную продажу виду произведенной продукции, указанному в ст. 2 данного закона, а также по каждому виду винодельческой продукции с защищенным географическим указанием, с защищенным наименованием места происхождения.

В силу п. 1 ст. 26 Закона N 171-ФЗ запрещается производство и оборот этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции без соответствующей лицензии.

Частью 1 статьи 1.6 КоАП РФ установлено, что лицо, привлекаемое к административной ответственности, не может быть подвергнуто административному наказанию и мерам обеспечения производства по делу об административном правонарушении иначе как на основаниях и в порядке, установленных законом.

В соответствии со статьей 26.2 КоАП РФ доказательствами по делу об административном правонарушении являются любые фактические данные, на основании которых судья, орган, должностное лицо, в производстве которых находится дело, устанавливают наличие или отсутствие события административного правонарушения, виновность лица, привлекаемого к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела (часть 1). Эти данные устанавливаются протоколом об административном правонарушении, иными протоколами, предусмотренными настоящим Кодексом, объяснениями лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, показаниями потерпевшего, свидетелей, заключениями эксперта, иными документами, а также показаниями специальных технических средств, вещественными доказательствами (часть 2). Не допускается использование доказательств, полученных с нарушением закона (часть 3).

Согласно статье 28.2 КоАП РФ в протоколе об административном правонарушении указываются дата и место его составления, должность, фамилия и инициалы лица, составившего протокол, сведения о лице, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении, фамилии, имена, отчества, адреса места жительства свидетелей и потерпевших, если имеются свидетели и потерпевшие, место, время совершения и событие административного правонарушения, статья настоящего Кодекса или закона субъекта Российской Федерации, предусматривающая административную ответственность за данное административное правонарушение, объяснение физического лица или законного представителя юридического лица, в отношении которых возбуждено дело, иные сведения, необходимые для разрешения дела.

При этом, положения статьи 28.2 КоАП РФ (в их системном единстве с иными правилами раздела IV Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях) позволяют рассматривать составление протокола об административном правонарушении как одно из важнейших процессуальных действий в рамках административной процедуры, завершающее формирование доказательственной основы, которая в дальнейшем может лишь корректироваться с учетом доводов, выдвигаемых участниками административного производства при рассмотрении дела об административном правонарушении и обжаловании решения административного органа. По смыслу части 2 статьи 26.2 и части 2 статьи 28.2 КоАП РФ как протокол, так и содержащиеся в нем объяснения и сведения являются основными средствами доказывания по делам об административных правонарушениях. Кроме того, при привлечении к административной ответственности должны быть соблюдены требования статей 25.1, 28.2 и 29.7 КоАП РФ, обеспечивающие гарантию прав и интересов лица, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении.

Из разъяснений, содержащихся в пункте 17 Постановления Пленума Высшего арбитражного суда Российской Федерации от 27.01.2003 N 2 при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности или дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности необходимо проверять соблюдение положений статей Кодекса, направленных на защиту прав лиц, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении, имея в виду, что их нарушение может являться основанием для отказа в удовлетворении требования административного органа о привлечении к административной ответственности в силу части 2 статьи 206 АПК РФ.

Из материалов дела следует, что 04.12.2019 капитаном полиции ФИО5 в ходе осмотра торгового объекта (кафе «Кавказ»), расположенного по адресу: ЯНАО, 

<

...> за барной стойкой были обнаружены и изъяты две бутылки коньяка «Арцруни» 0,5 литра каждая.

На алкогольную продукцию на момент проведения осмотра товарно-сопроводительные документы, удостоверяющие легальность производства и оборота алкогольной продукции отсутствовали, а также отсутствовала лицензия на оборот алкогольной продукции.

В качестве доказательств допущенных правонарушений, ответственность за которые предусмотрена ч. 2 ст. 14.16 КоАП РФ и ч. 3 ст. 14.17 КоАП РФ заявителем в материалы дела представлены следующие документы, доказательства:

-протоколы об административных правонарушениях №17К/2019 от 02.03.2020 года и  18К/2019 от 10.02.2020 года,

-рапорты начальника смены ДЧ ОМВД России по г. Новый Уренгой, адресованных начальнику ОМВД России по г. Новый Уренгой, в которых сообщается о поступивших в дежурную часть сообщений граждан ФИО3 и ФИО4 о том, что в кафе «Кавказ» продают алкоголь,

-протокол осмотра места от 04.12.2019 года с фототаблицей на одном листе,

-объяснения администратора кафе «Кавказ» ФИО6,

-объяснения ФИО8 официанта кафе «Кавказ»,

-объяснения директора Общества ФИО7 от 11.12.2019 года,

-пояснения ООО «Компания Фиди» от 06.02.2020 года.

Так, в части представленного в материалы дела доказательства - протокола осмотра места от 04.12.2019 года, в котором также отражен факт изъятия двух бутылок алкогольной продукции,  суд отмечает следующее.

Частью 1 статьи 25.7 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях установлено, что в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, должностным лицом, в производстве которого находится дело об административном правонарушении, в качестве понятого может быть привлечено любое не заинтересованное в исходе дела совершеннолетнее лицо. Число понятых должно быть не менее двух.

В случаях, предусмотренных главой 27 «Меры обеспечения производства по делу об административном правонарушении», которыми является, в том числе изъятие вещей и документов и статьей 28.1.1 настоящего Кодекса, регламентирующей порядок проведения осмотра места происшествия и составления соответствующего протокола, обязательно присутствие понятых или применение видеозаписи. Понятой удостоверяет в протоколе своей подписью факт совершения в его присутствии процессуальных действий, их содержание и результаты (ч. 2 ст. 25.7 КоАП РФ).

Об участии понятых в производстве по делу об административном правонарушении делается запись в протоколе (ч. 3 ст. 25.7 КоАП РФ).

Понятой вправе делать замечания по поводу совершаемых процессуальных действий. Замечания понятого подлежат занесению в протокол (ч. 4 ст. 25.7 КоАП РФ).

В случае необходимости понятой может быть опрошен в качестве свидетеля в соответствии со статьей 25.6 настоящего Кодекса (ч. 5 ст. 25.7 КоАП РФ).

В силу условий части 1 статьи 27.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, осмотр принадлежащих юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю используемых для осуществления предпринимательской деятельности помещении, территорий и находящихся там вещей и документов производится должностными лицами, уполномоченными составлять протоколы об административных правонарушениях в соответствии со статьей 28.3 настоящего Кодекса.

Осмотр принадлежащих юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю помещений, территорий и находящихся там вещей и документов осуществляется в присутствии представителя юридического лица, индивидуального предпринимателя или его представителя, а также в присутствии двух понятых либо с применением видеозаписи (ч. 2 ст. 27.8 КоАП РФ).

Об осмотре принадлежащих юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю помещений, территорий и находящихся там вещей и документов составляется протокол, в котором указываются дата и место его составления, должность, фамилия и инициалы лица, составившего протокол, сведения о соответствующем юридическом лице, а также о его законном представителе либо об ином представителе, об индивидуальном предпринимателе или о его представителе, об осмотренных территориях и помещениях, о виде, количестве, об иных идентификационных признаках вещей, о виде и реквизитах документов (ч. 4 ст. 27.8 КоАП РФ).

В протоколе об осмотре принадлежащих юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю помещений, территорий и находящихся там вещей и документов делается запись о применении фото- и киносъемки, иных установленных способов фиксации вещественных доказательств. Материалы, полученные при осуществлении осмотра с применением фото- и киносъемки, иных установленных способов фиксации вещественных доказательств, прилагаются к соответствующему протоколу (ч. 5 ст. 27.8 КоАП РФ).

Протокол об осмотре принадлежащих юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю помещений, территорий и находящихся там вещей и документов подписывается должностным лицом, его составившим, законным представителем юридического лица, индивидуальным предпринимателем либо в случаях, не терпящих отлагательства, иным представителем юридического лица или представителем индивидуального предпринимателя, а также понятыми в случае их участия. В случае отказа законного представителя юридического лица или иного его представителя, индивидуального предпринимателя или его представителя от подписания протокола в нем делается соответствующая запись. Копия протокола об осмотре принадлежащих юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю помещений, территорий и находящихся там вещей и документов вручается законному представителю юридического лица или иному его представителю, индивидуальному предпринимателю или его представителю (ч. 6 ст. 27.8 КоАП РФ).

Соответственно, в целях придания протоколу осмотра помещений, территорий, статуса легитимного доказательства в деле об административном правонарушении, требуется соблюдение вышеперечисленных норм Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Вместе с тем,  в рассматриваемом деле судом установлено, что понятые, для участия в  осмотре кафе «Кавказ» и изъятия алкогольной продукции, не приглашались, иного из материалов дела не следует.

Более того, судом установлено, что в ходе совершения указанных процессуальных действий не присутствовал законный представитель ООО «Компания Фиди».

Как следует из протокола осмотра от 04.12.2019 года, осмотр производился в присутствии официанта с применением фото фиксации. Между тем, из материалов дела не следует, что ФИО8 является уполномоченным представителем юридического лица. При этом понятые при осмотре не привлекались, соответствующие отметки в протоколе осмотра отсутствуют.

То обстоятельство, что официант ФИО8 04.12.2019 года ознакомлена с протоколом осмотра, с изъятием алкогольной продукции и замечания и заявлений относительно процессуальных нарушений от нее не последовало, факт участия понятых, а также законного представителя Общества не подтверждают.

По смыслу ч.2 ст.27.8 КоАП РФ допускается отсутствие понятых в том случае, если при осмотре применяется видеозапись. Однако последняя в материалах дела отсутствует, в протоколе осмотра от 04.12.2019 имеется лишь отметка о проведении фотосъемки.

Таким образом, Арбитражный суд Ямало-Ненецкого автономного округа приходит к выводу о том, что протокол осмотра от 04.12.2019 с приложенными фотоснимками не могут быть использованы в качестве допустимых доказательств по делу об административном правонарушении, поскольку получены с нарушением закона, в связи с чем не являются доказательствами, подтверждающими наличие в действиях общества состава вмененного Обществу административного правонарушения.

В силу установленных судом обстоятельств и указанных выше норм права, суд признает протокол осмотра от 04.12.2019 года недопустимым доказательством, поскольку в нарушение требований статьи 27.8 КоАП Российской Федерации он составлен в отсутствие понятых и без применения видеозаписи.

ОМВД по г. Новому Уренгою также не обеспечена явка в судебное заседание ФИО3, ФИО4, которые якобы утверждали о реализации алкогольной продукции в кафе «Кавказ», документы, составленные в ходе рассмотрения обращения данных граждан ФИО4, ФИО3, в том числе протоколы их опроса не представлены.

Из объяснений администратора кафе «Кавказ» ФИО6 с достоверностью нельзя установить факт реализации алкогольной продукции в кафе «Кавказ», принадлежащем ООО «Компания Фиди». Так, согласно объяснению администратора кафе «Кавказ» гр. ФИО6, от 04.12.2019, следует, что она в данной должности работает с 2017 года, в кафе «Кавказ» деятельность осуществляет ООО «Компания Фиди» директором общества является ФИО7, который на момент осмотра сотрудниками полиции торгового объекта находился в Азербайджане. О том, что официантка, устроившийся на работу в кафе около месяца назад, ФИО8 продает алкогольную продукцию в целях собственного заработка, гр. ФИО6 ранее не знала.

Согласно объяснениям директора Общества ФИО7, который на момент проведения проверки отсутствовал в г. Новый Уренгой, последний отрицает факт  реализации алкогольной продукции в кафе. Так, согласно его объяснениям (исх. №090), в ходе проверки сотрудниками полиции кафе «Кавказ» факт продажи изъятой алкогольной продукции установлен не был. Изъятая алкогольная продукция (две бутылки коньяка «Арцруни» 0,5 литра каждая), располагалась в холодильнике, который находился в подсобном помещении, доступном только для персонала кафе.

Доказательств того, что в помещении, в котором проводились процессуальные действия, осуществляется продажа алкогольной продукции (например, кассовые чеки, ценники на продукцию, стенд с информацией о том, кем осуществляется торговая деятельность, иная информация, позволяющая установить данные обстоятельства), административным органом в материалы дела не представлено в нарушение требований статьи 65, части 5 статьи 205 АПК РФ.

Объяснения официантки кафе «Кавказ» ФИО8,  согласно которым в целях заработка перед Новым годом, ею было принято решение продавать алкогольную продукцию в кафе «Кавказ», при этом, алкоголь, который приобретался в целях перепродажи в кафе «Кавказ», был куплен ФИО8 в магазине (наименование и адрес не указан) г. Новый Уренгой, не могут являться достаточным доказательством реализации алкогольной продукции в кафе «Кавказ» на дату проведения проверки.

Следующим доказательством совершения административного правонарушения, представленным административным органом в материалы дела, является протокол об административном правонарушении.

В соответствии со статьей 28.2 КоАП РФ протокол об административном правонарушении является основным процессуальным документом, в котором фиксируется факт правонарушения так, как он установлен уполномоченным на его составление органом или должностным лицом.

Протокол об административном правонарушении является необходимым правовым основанием для привлечения лица к административной ответственности, поскольку в нем систематизируются доказательства, собранные по делу, отражаются результаты проведенных процессуальных действий.

Таким образом, данные, отраженные в протоколе также должны подтверждается собранными по делу доказательствами. Вместе с тем, доказательств реализации алкогольной продукции в кафе «Кавказ» административный орган в материалы дела не представил.

Иных процессуальных документов, составленных в соответствии с требованиями КоАП РФ, в которых был бы зафиксирован факт вменяемого Обществу, а также доказательств реализации (продажи) Обществом алкогольной продукции административным органом не представлено.

В части 1 статьи 1.5 КоАП РФ установлено, что лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина.

Неустранимые сомнения в виновности лица, привлекаемого к административной ответственности, толкуются в пользу этого лица (часть 4 статьи 1.5 КоАП РФ).

Юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых КоАП РФ или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению (часть 2 статьи 2.1 КоАП РФ).

Из материалов дела следует, что в порядке, предусмотренном КоАП РФ, не установлены и не доказаны значимые для дела обстоятельства, а потому вывод административного органа о наличии в действиях общества составов правонарушения, предусмотренных частью 2 статьи 14.16 КоАП РФ и ч. 3 ст. 14.17 КоАП РФ, суд находит необоснованным.

Таким образом, административным органом не доказано наличие в действиях общества события административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ч. 3 ст. 14.17 КоАП РФ и ч. 2 статьи 14.16 КоАП РФ, что в силу пункта 1 части 1 статьи 24.5 КоАП РФ является обстоятельством, исключающим производство по делу об административном правонарушении.

В соответствии с частью 3 статьи 29.10 КоАП РФ суд при вынесении постановления по делу об административном правонарушении должен решить вопрос о предметах административного правонарушения, независимо от привлечения лица к административной ответственности или прекращения производства по делу. Согласно подпункту 2 части 1 статьи 29.10 КоАП РФ вещи, изъятые из оборота, подлежат передаче в соответствующие организации или уничтожению.

В силу статьи 25 Закона № 171-ФЗ спиртосодержащая продукция, если она реализуется без документов, подтверждающих легальность ее производства и оборота, подлежит изъятию из незаконного оборота на основании решений уполномоченных в соответствии с законодательством Российской Федерации органов.

В пункте 15.1 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации судам разъяснено, что в соответствии с частью 3 статьи 29.10 КоАП РФ в постановлении по делу об административном правонарушении должны быть решены вопросы об изъятых вещах и документах, а также о вещах, на которые наложен арест, если в отношении них не применено или не может быть применено административное наказание в виде конфискации.

Если в ходе судебного разбирательства с очевидностью установлено, что вещи, явившиеся орудием совершения или предметом административного правонарушения и изъятые в рамках принятия мер обеспечения производства по делу об административном правонарушении, изъяты из оборота или находились в незаконном обороте (этиловый спирт, алкогольная или спиртосодержащая продукция, о которых упоминает статья 25 Федерального закона “О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции”, контрафактная продукция), то в резолютивной части решения суда указывается, что соответствующие вещи возврату не подлежат, а также определяются дальнейшие действия с такими вещами (например, в отношении этилового спирта, алкогольной или спиртосодержащей продукции - в соответствии с Федеральным законом “О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции”).

В соответствии с положениями части 1 статьи 25 Федерального закона от 22.11.1995 № 171-ФЗ “О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции” изъятию из незаконного оборота на основании решений уполномоченных в соответствии с законодательством Российской Федерации органов подлежат этиловый спирт, алкогольная и спиртосодержащая продукция в случае, если они реализуются без документов, подтверждающих легальность производства и (или) оборота такой продукции, а также с фальсифицированными документами, удостоверяющими легальность производства и (или) оборота такой продукции, в том числе изготовленными путем их дублирования.

При этом частью 2 указанной статьи предусмотрено, что изъятие и конфискация этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, находящихся в незаконном обороте, осуществляются в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Конфискация орудия совершения или предмета административного правонарушения в силу статьи 3.7 КоАП РФ как мера административного наказания (в качестве как основного, так и дополнительного) является мерой принудительного безвозмездного обращения в федеральную собственность или собственность субъекта Российской Федерации не изъятых из оборота вещей и назначается судьей. Конфискация в качестве дополнительного наказания предусмотрена санкцией части 2 статьи 14.16 КоАП РФ.

В абзаце 4 пункта 15.1 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 27.01.2003 N 2 “О некоторых вопросах, связанных с введением в действие Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях” разъяснено: если в ходе судебного разбирательства с очевидностью установлено, что вещи, явившиеся орудием совершения или предметом административного правонарушения и изъятые в рамках принятия мер обеспечения производства по делу об административном правонарушении, изъяты из оборота или находились в незаконном обороте (этиловый спирт, алкогольная или спиртосодержащая продукция, о которых упоминает статья 25 Федерального закона “О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции”, контрафактная продукция), то в резолютивной части решения суда указывается, что соответствующие вещи возврату не подлежат, а также определяются дальнейшие действия с такими вещами (например, в отношении этилового спирта, алкогольной или спиртосодержащей продукции - в соответствии с Федеральным законом “О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции”).

В силу изложенного, алкогольная продукция подлежит направлению на уничтожение.

Таким образом, в удовлетворении заявленных требований о привлечении общества с ограниченной ответственностью "Компания Фиди" к административной ответственности, предусмотренной ч. 3 ст. 14.17 КоАП РФ и ч. 2 статьи 14.16 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях следует отказать.

В соответствии с главой 25 АПК РФ заявления о привлечении к административной ответственной госпошлиной не оплачиваются.

Руководствуясь статьями 167-170, 205, 206 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд 

 

Р Е Ш И Л :

В привлечении общества с ограниченной ответственностью "Компания Фиди" (ИНН: 

<

***>, ОГРН: 

<

***>, адрес (место нахождения): Россия 629300, г. Новый Уренгой, Ямало-Ненецкий автономный округ, пр. Ленинградский, 

<

...>, дата регистрации – 05.04.2006) к административной ответственности  - отказать.

Алкогольную продукцию (две бутылки коньяка «Арцруни» 0,5 литра каждая), изъятую согласно протоколу осмотра от 04.12.2019 в ходе осмотра торгового объекта кафе «Кавказ», расположенного по адресу: ЯНАО, 

<

...> и находящуюся на хранении в помещении Департамента экономики Ямало-Ненецкого автономного округа, расположенного по адресу: ЯНАО, г. Новый Уренгой, мкр. Оптимистов, д. 2, корп. 2, блок. 1, каб. 17, направить на уничтожение в установленном законом порядке.

В соответствии с частью 4.2 статьи 206 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации исполнительный лист на основании судебного акта арбитражного суда по делу о привлечении к административной ответственности не выдается, принудительное исполнение производится непосредственно на основании этого судебного акта.

Решение вступает в законную силу по истечении десяти дней со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не изменено или не отменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражным судом апелляционной инстанции.

Решение, не вступившее в законную силу, может быть обжаловано в десятидневный срок апелляционном порядке в Восьмой арбитражный апелляционный суд.

В соответствии с частью 5 статьи 15 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации настоящий судебный акт выполнен в форме электронного документа и подписан усиленной квалифицированной электронной подписью судьи.

Арбитражный суд Ямало-Ненецкого автономного округа разъясняет, что в соответствии со статьей 177 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, что решение, выполненное в форме электронного документа, направляется лицам, участвующим в деле, посредством его размещения на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" в режиме ограниченного доступа не позднее следующего дня после дня его принятия.

По ходатайству указанных лиц копии решения на бумажном носителе могут быть направлены им в пятидневный срок со дня поступления соответствующего ходатайства в арбитражный суд заказным письмом с уведомлением о вручении или вручены им под расписку.

Судья

Н.М. Садретинова