СЕДЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ул. Набережная реки Ушайки, 24, г. Томск, 634050.

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

 

г. Томск                                                                                                               Дело № А45-15182/2017

Полный текст постановления изготовлен 06.12.2017.

Резолютивная часть постановления объявлена 29.11.2017.

Седьмой арбитражный апелляционный суд  в составе:

председательствующего Нагишевой О. Б.

судей: Захарчука Е. И.; ФИО1 Ю.

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Хасанзяновым А. И.

в отсутствие представителей сторон;

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "СМУ Эверест-Н" (рег. № 07АП-9498/17) на решение Арбитражного суда Новосибирской области от 11.09.2017 по делу № А45-15182/2017 (судья Майкова Т.Г.)

по иску муниципального унитарного предприятия г. Новосибирска «ГОРВОДОКАНАЛ», (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, 630099, 

<

...>)

к обществу с ограниченной ответственностью "СМУ Эверест-Н" (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, 630114, 

<

...>)

о взыскании 11 628 052,65 руб., 

 

УСТАНОВИЛ:

Муниципальное унитарное предприятия г. Новосибирска «ГОРВОДОКАНАЛ» (истец) обратилось в Арбитражный суд Новосибирской области с иском, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (АПК РФ), к обществу с ограниченной ответственностью "СМУ Эверест-Н" (ответчик) о взыскании задолженности по договорам № 5-14.416, № 5-14.417 от 27.06.2014, № 5-15.731В, № 5-15.732К от 03.08.2015 в размере11 628 052,65 руб.

Решением Арбитражного суда Новосибирской области от 11.09.2017 исковые требования удовлетворены.

Не согласившись с вынесенным по делу решением суда, ответчик обратился с апелляционной жалобой, в которой просит решение отменить в части взыскания по договору № 5-14.416 от 27.06.2014 суммы 1 375 187, 80 руб. и по договору № 5-14.417 от 27.06.2014 года - 2 494 635, 85 руб.; признать недействительными в силу их ничтожности пункты 14 договоров № 5-14.416 от 27.06.2014, № 5-14.417 от 27.06.2014.

Податель жалобы указывает, что суд не применил подлежащие применению подпункт 2 пункта 14 Правил № 360 и пункты 11, 13 Правил № 83; в материалах дела отсутствует инвестиционная программа истца, а также доказательства, что строительство, осуществляемое ответчиком, повлечет за собой увеличение потребляемой нагрузки; считает пункты 14 договоров № 5-14.416 от 27.06.2014 и № 5-14.417 от 27.06.2014 недействительными в силу ничтожности, как противоречащие требованиям статьи 422 Гражданского кодекса Российской Федерации (ГК РФ), Постановлениям Правительства Российской Федерации № 83 от 13.02.2006, № 360 от 09.06.2007 в части взимания платы за подключение; суд не указал, какое именно законодательство исходит из опровержимой презумпции, в каком законе содержится формулировка «опровержимая презумпция» и какой закон отменяет действие пункта 1 статьи 65 АПК РФ.

Истец в порядке статьи 262 АПК РФ представил отзыв на апелляционную жалобу, в котором просит решение оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Стороны, извещенные надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства, в судебное заседание апелляционной инстанции своих представителей не направили. На основании статьи 156 АПК РФ дело рассмотрено в их отсутствие.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы, отзыва на нее, проверив законность и обоснованность решения суда первой инстанции в порядке статьи 268 АПК РФ, суд апелляционной инстанции не находит оснований для его отмены.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, между ответчиком (заказчик) и истцом (организация водопроводно-канализационного хозяйства) заключен договор № 5-14.416 от 27.06.2014 о подключении (технологическом присоединении) к централизованной системе холодного водоснабжения объекта - 1-я очередь строительства - секции № 1-5 многоквартирного жилого дома с помещениями общественного назначения № 2 (по генплану) по ул. Пролетарской в Октябрьском районе г. Новосибирска, в соответствии с пунктом 1 которого организация водопроводно-канализационного хозяйства обязуется выполнить действия по подготовке централизованной системы холодного водоснабжения к подключению (технологическому присоединению) объекта заказчика и в соответствии с техническими условиями на подключение (технологическое присоединение) объекта согласно приложению №1 подключить объект к сетям централизованной системы холодного водоснабжения, а заказчик обязуется внести плату за подключение (технологическое присоединение) и выполнить технические условия.

Согласно пункту 14 договора в редакции пункта 1.7. дополнительного соглашения № 1 от 29.08.2014 года за подключение (технологическое присоединение) составляет 3 929 108 руб. (в т.ч. НДС).

В соответствии с пунктом 15 договора в редакции пункта 1.8. дополнительного соглашения № 1 от 29.08.2014 заказчик обязан внести плату, указанную в пункте 14 настоящего договора на расчетный счет организации водопроводно-канализационного хозяйства в следующем порядке:

- 589 366,2 руб. (15 процентов полной платы за подключение (технологическое присоединение) вносится в течение 15 дней с даты заключения настоящего договора);

- 1 964 554,0 руб. (50 процентов полной платы за подключение (технологическое присоединение) вносится в течение 90 дней с даты заключения настоящего договора, но не позднее даты фактического подключения);

- 1 375 187,8 рублей (35 процентов полной платы за подключение (технологическое присоединение) вносится в течение 15 дней с даты подписания сторонами акта о подключении (техническом присоединении), фиксирующего техническую готовность к подаче холодной воды на объект заявителя, но не позднее выполнения технических условий).

20.12.2016 состоялось подключение объекта к централизованной системе холодного водоснабжения, что подтверждается соответствующим актом о подключении.

Оплата в сумме 589 366,2 руб. была осуществлена заказчиком платежными поручениями от 07.10.2014, 17.10.2014, 01.06.2015.

Задолженность по договору № 5-14.416 от 27.06.2014 составляет 3 339 741,8 руб. (в т.ч. НДС).

Между ответчиком (заказчик) и истцом (организация водопроводно-канализационного хозяйства) заключен договор № 5-14.417 от 27.06.2014 о подключении (технологическом присоединении) к централизованной системе водоотведения объекта - 1-я очередь строительства - секции № 1-5 многоквартирного жилого дома с помещениями общественного назначения №2 (по генплану) по ул. Пролетарской в Октябрьском районе г. Новосибирска, согласно пункту 1 которого организация водопроводно-канализационного хозяйства обязуется выполнить действия по подготовке централизованной системы водоотведения к подключению (технологическому присоединению) объекта Заказчика и в соответствии с техническими условиями на подключение (технологическое присоединение) объекта согласно приложению №1 подключить объект к сетям централизованной системы водоотведения, а Заказчик обязуется внести плату за подключение (технологическое присоединение) и выполнить технические условия.

Согласно пункту 13 договора в редакции пункта 1.7. дополнительного соглашения № 1 от 29.08.2014 плата за подключение (технологическое присоединение) составляет 7127 531 руб. (в т.ч. НДС).

В соответствии с пунктом 14 договора в редакции пункта 1.8. дополнительного соглашения № 1 от 29.08.2014 заказчик обязан внести плату, указанную в пункте 13 настоящего договора на расчетный счет организации водопроводно-канализационного хозяйства в следующем порядке:

- 1 069 129,65 руб. (15 процентов полной платы за подключение (технологическое присоединение) вносится в течение 15 дней с даты заключения настоящего договора);

-3 563 765,5 руб. (50 процентов полной платы за подключение (технологическое присоединение) вносится в течение 90 дней с даты заключения настоящего договора, но не позднее даты фактического подключения);

- 2 494 635,85 руб. (35 процентов полной платы за подключение (технологическое присоединение) вносится в течение 15 дней с даты подписания сторонами акта о подключении (техническом присоединении) объекта к централизованной системе водоотведения по форме согласно Приложению № 5, но не позднее выполнения технических условий.

20.12.2016 состоялось подключение объекта к централизованной системе водоотведения, что подтверждается соответствующим актом о подключении.

Оплата в сумме 1 069 129,65 руб. была осуществлена заказчиком платежными поручениями 01.10.2014.

Задолженность по договору № 5-14.417 от 27.06.2014 составляет 6 058 401,35руб.

Между ответчиком (заказчик) и истцом (организация водопроводно-канализационного хозяйства) заключен договор № 5-15.731В от 03.08.2015 о подключении (технологическом присоединении) к централизованной системе холодного водоснабжения объекта - 2-я очередь строительства - секции № 6-9 многоквартирного жилого дома с помещениями общественного назначения № 2 (по генплану) по ул. Пролетарской, 271/4 (стр.) в Октябрьском районе г. Новосибирска, согласно пункту 1 которого организация водопроводно-канализационного хозяйства обязуется выполнить действия по подготовке централизованной системы холодного водоснабжения к подключению (технологическому присоединению) объекта заказчика и в соответствии с техническими условиями на подключение (технологическое присоединение) объекта согласно приложению №1 подключить объект к сетям централизованной системы холодного водоснабжения, а заказчик обязуется внести плату за подключение (технологическое присоединение) и выполнить технические условия.

Согласно пункту 14 договора плата за подключение (технологическое присоединение) составляет 2 679 106,00 руб. (в т.ч. НДС).

В соответствии с пунктом 15 договора заказчик обязан внести плату, указанную в пункте 14 настоящего договора на расчетный счет организации водопроводно-канализационного хозяйства в следующем порядке:

- 401 865,90 руб. (15 процентов полной платы за подключение (технологическое присоединение) вносится в течение 15 дней с даты заключения настоящего договора);

- 1 339 553,0 руб. (50 процентов полной платы за подключение (технологическое присоединение) вносится в течение 90 дней с даты заключения настоящего договора, но не позднее даты фактического подключения);

- 937 687,10 рублей (35 процентов полной платы за подключение (технологическое присоединение) вносится в течение 15 дней с даты подписания сторонами акта о подключении (техническом присоединении), фиксирующего техническую готовность к подаче холодной воды на объект заявителя, но не позднее выполнения технических условий).

20.12.2016 состоялось подключение объекта к централизованной системе холодного водоснабжения, что подтверждается соответствующим актом о подключении.

До настоящего времени оплата по договору заказчиком не осуществлялась.

Задолженность по договору № 5-15.731В от 03.08.2015 составляет 2 679 106 руб. (в т.ч. НДС).

Между ответчиком (заказчик) и истцом (организация водопроводно-канализационного хозяйства) заключен договор № 5-15.732 от 03.08.2015 о подключении (технологическом присоединении) к централизованной системе водоотведения объекта - 2-я очередь строительства - секции № 6-9 многоквартирного жилого дома с помещениями общественного назначения №2 (по генплану) по ул. Пролетарской, 271/4 (стр.) в Октябрьском районе г. Новосибирска, согласно пункту 1 которого организация водопроводно-канализационного хозяйства обязуется выполнить действия по подготовке централизованной системы водоотведения к подключению (технологическому присоединению) объекта заказчика и в соответствии с техническими условиями на подключение (технологическое присоединение) объекта согласно приложению №1 подключить объект к сетям централизованной системы водоотведения, а заказчик обязуется внести плату за подключение (технологическое присоединение) и выполнить технические условия.

Согласно пункту 13 договора плата за подключение (технологическое присоединение) составляет 5 079 123 руб. (в т.ч. НДС).

В соответствии с пунктом 14 договора заказчик обязан внести плату, указанную в п. 13 настоящего договора на расчетный счет организации водопроводно-канализационного хозяйства в следующем порядке:

- 761 868,45 руб. (15 процентов полной платы за подключение (технологическое присоединение) вносится в течение 15 дней с даты заключения настоящего договора);

-2 539 561,50 руб. (50 процентов полной платы за подключение (технологическое присоединение) вносится в течение 90 дней с даты заключения настоящего договора, но не позднее даты фактического подключения);

- 1 777 693,05 руб. (35 процентов полной платы за подключение (технологическое присоединение) вносится в течение 15 дней с даты подписания сторонами акта о подключении (техническом присоединении) объекта к централизованной системе водоотведения по форме согласно Приложению № 5, но не позднее выполнения технических условий.

20.12.2016 состоялось подключение объекта к централизованной системе водоотведения, что подтверждается соответствующим актом о подключении.

До настоящего времени оплата по договору заказчиком не осуществлена.

Задолженность по договору М 5-15.732К от 03.08.2015 составляет  5 079 123 руб.

По договорам от 27.06.2014 ответчик произвел первые платежи в размере 15% от полной платы за подключение в сумме 589 366,2 руб. и 1 069 129,65 руб.

В рамках дела А45-19849/2015 было утверждено мировое соглашение, подписанное сторонами, по условиям которого подлежат уплате ответчиком вторые платежи по договорам от 27.06.2014 – 1 964 554 руб. и 3 563 765,5 руб.

По настоящему иску по договорам от 27.06.2014 истец просит взыскать третий платеж в размере 35% полной платы, по договорам от 03.08.2015 истец просит взыскать плату в полном объеме.

Поскольку ответчик условия договоров не исполнил в полном объеме, направленные истцом в адрес ответчика претензии с требованиями о погашении задолженности осталась без удовлетворения, истец обратился в суд с настоящим иском.

Суд первой инстанции, исследовав материалы дела, посчитал исковые требования подлежащими удовлетворению.

Суд апелляционной инстанции поддерживает выводы суда первой инстанции, отклоняя доводы апелляционной жалобы, при этом исходит из следующего.

В соответствии со статьями 309, 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов; односторонний отказ от исполнения обязательства и односторонне изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом.

В силу пункта 4 статьи 421 ГК РФ условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами.

Согласно пункту 1 статьи 422 ГК РФ договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения.

В соответствии с пунктом 1 статьи 426 ГК РФ публичным договором признается договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, энергоснабжение, медицинское, гостиничное обслуживание и т.п.). Договор о подключении к системам коммунальной инфраструктуры является публичным договором.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 09.06.2007 № 360 утверждены Правила заключения и исполнения публичных договоров о подключении к системам коммунальной инфраструктуры (Правила № 360), которые действовали на момент возникновения договорных отношений сторон.

Правила № 360 определяли порядок заключения, в том числе определения существенных условий, изменения и исполнения договора о подключении строящегося, реконструируемого или построенного, но не подключенного здания, строения, сооружения или иного объекта капитального строительства к входящим к систему коммунальной инфраструктуры сетям инженерно-технического обеспечения, включающим тепло-, газо-, водоснабжение и очистку сточных вод (пункт 1).

Договор о подключении согласно пункту 5 Правил № 360 является публичным договором и заключается в порядке, установленном ГК РФ, с соблюдением особенностей, определенных настоящими Правилами.

Пунктом 12 Правил № 360 определены существенные условия договора о подключении, к числу которых относится размер платы за подключение и порядок ее внесения (подпункты "г" и "д").

Порядок определения размера платы за подключение и основания ее взимания установлены пунктом 14 Правил № 360.

Плата за подключение не взимается, если для подключения объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения не требуется проведение мероприятий по увеличению мощности и (или) пропускной способности (подпункт 3 пункта 14 Правил № 360, пункт 11 Правил определения и предоставления технических условий подключения объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения от 13.02.2006 № 83 (Правила № 83)).

Плата за подключение взимается и ее размер определяется как произведение заявленной нагрузки объекта капитального строительства и тарифа на подключение при соблюдении следующих условий:

- наличие утвержденной в установленном порядке инвестиционной программы у исполнителя по договору о подключении;

- в инвестиционную программу включены мероприятия по увеличению мощности и (или) пропускной способности сети инженерно-технического обеспечения, к которой будет подключаться объект капитального строительства;

- установлены тарифы на подключение (подпункт 1 пункта 14 Правил № 360).

Такие основания для внесения платы за подключение в рассматриваемом случае имелись.

В соответствии с пунктом 2 Правил № 83 под сетями инженерно-технического обеспечения понимается совокупность имущественных объектов, непосредственно используемых в процессе тепло-, газо-, водоснабжения и водоотведения. Подключение объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения - процесс, дающий возможность осуществления подключения строящихся (реконструируемых) объектов капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения, а также к оборудованию по производству ресурса.

Сети инженерно-технического обеспечения, включающие тепло-, газо-, водоснабжение, водоотведение и очистку сточных вод, входят в систему коммунальной инфраструктуры. Следовательно, к объектам сетей инженерно-технического обеспечения (системе коммунальной инфраструктуры) относятся сети водопровода и канализации, водозаборные сооружения, канализационно-насосные станции, очистные сооружения и другие объекты, в совокупности обеспечивающие водоснабжение конкретных объектов (пункт 1 Правил № 360).

Водоотведение - прием, транспортировка и очистка сточных вод с использованием централизованной системы водоотведения; водоснабжение - водоподготовка, транспортировка и подача питьевой или технической воды абонентам с использованием централизованных систем холодного водоснабжения (статья 2 Федерального закона от 07.12.2011 № 416-ФЗ "О водоснабжении и водоотведении" (№ 416-ФЗ)).

Иными словами, при решении вопроса о законности взимания платы за подключение по договору о подключении должны приниматься не только мероприятия по увеличению мощности и пропускной способности сети, к которой непосредственно присоединяется объект строительства, но и мероприятия по увеличению мощности и пропускной способности сетей водопровода и канализации, водозаборных сооружений, канализационно-насосных станций, очистных сооружений и других объектов, в совокупности обеспечивающие водоснабжение конкретных объектов.

Из материалов дела следует и судом первой инстанции установлено, что при заключении договора на подключение к системе водоснабжения от 27.06.2014 в обязанности истца входило строительство водопровода от централизованной системы до границ земельного участка заказчика (ответчика).

Согласно приложению № 4 плата определена как плата за подключаемую нагрузку 3 929 108 руб. и плата за расстояние 11 532 375 руб. и рассчитана путем произведения действующего тарифа на подключение: ставки тарифа за подключаемую нагрузку в размере 483 905,38 руб. за 1 куб.м. и ставки тарифа за расстояние от точки подключения к объектам централизованных систем в размере 21 718,2 руб. за 1 п.м., и подключаемой нагрузки (6,881 куб.м./час), а также расстояния от местоположения объекта до точек подключения к системе: 230 м и 220 м соответственно.

При заключении договора на подключение к системе водоотведения от 27.06.2014 стороны согласовали плату за подключение в размере 10 315 213 руб. При этом в обязанности истца входило строительство канализации протяженностью 140 м до границ земельного участка заказчика от централизованной системы водоотведения.

Согласно приложению № 4 плата определена как плата за подключаемую нагрузку 7 127 531 руб. и плата за расстояние 3 187 682 руб. и рассчитана как произведение действующего тарифа и подключаемой нагрузки и расстояния от точки подключения до точки на централизованной сети водоотведения 140 м соответственно.

Между тем, 29.08.2014 сторонами заключены дополнительные соглашения к договорам от 27.06.2014, согласно которым из обязательств истца исключены обязательства по строительству водопровода и канализации до границ земельного участка заказчика от централизованной системы. Согласно техническим условиям данные обязательства принял на себя ответчик (п. 2 раздела II технических условий). В связи с чем сторонами были внесены изменения в пункты 14 договоров от 27.06.2014, согласно которым исключена плата за расстояние.

Согласно дополнительным соглашения к договорам от 27.06.2014 плата за подключаемую нагрузку составила 3 929 108 руб. и 7 127 531 руб. (пункт 1.7 дополнительных соглашений).

При заключении договоров от 03.08.2015 истец принял на себя обязательства по выполнению мероприятий по реализации инвестиционной программы на 2015-2019 г.г., утвержденной Департаментом по тарифам Новосибирской области приказом от 28.11.2014 г № 380-В, а также иные мероприятия (приложение № 1 к договорам), плата определена как плата за мощность в размере 2 679 106 руб. и 5 079 123 руб.

Ссылку заявителя жалобы на отсутствие в материалах дела инвестиционной программы истца суд апелляционной инстанции считает несостоятельной, исходя из условий вышеуказанных заключенных сторонами договоров, доказательств тому, что инвестиционная программа на 2015-2019 г.г. не была утверждена Департаментом по тарифам Новосибирской области приказом от 28.11.2014 г № 380-В и не выполнялась истцом, в материалы дела ответчиком в нарушение положений статьи 65 АПК РФ не представлено.

В материалы дела представлены письмо ответчика № 270 от 21.12.2016, в котором ответчик просил истца выдать справку о выполнении технических условий на подключение (технологическое присоединение) к централизованным системам холодного водоснабжения и водоотведения объекта ответчика. Указано, что техническая и исполнительная документация передана в технический отдел в полном объеме. Также имеется письмо ответчика № 269 от 21.12.2016, адресованное истцу, в котором ответчик гарантирует выполнение технических условий по настоящим договорам, и гарантирует оплату в сумме 17 406 372,15 руб. до 28.12.2017.

Из материалов дела следует, что истец обращался в Департамент по тарифам Новосибирской области № 17-18494 от 31.08.2017 с запросом относительно предоставления информации о выполнении истцом мероприятий по развитию централизованных систем водоснабжения и водоотведения в 2014 году для создания необходимой мощности систем, а также в 2015 и 2016 годах.

В ответ на данный запрос было получено письмо Департамента по тарифам НСО от 05.09.2017 № 1879/33, согласно которому истцу был утвержден перечень мероприятий по созданию дополнительной мощности централизованных систем водоснабжения и водоотведения на 2014 год, в целях создания технической возможности для подключения объектов заявителей.

Приказом департамента от 05.02.2014 № 11-В на основании утвержденного перечня мероприятий истцу установлен двухставочный тариф на подключение (технологическое присоединение) к централизованным системам холодного водоснабжения в виде ставки тарифа за подключаемую (технологически присоединяемую) нагрузку в размере 483905,38 рубля за 1 куб. м холодной воды в час присоединенной мощности (без НДС), ставки тарифа за расстояние от точки подключения (технологического присоединения) объекта заявителя до точки подключения водопроводных сетей к объектам централизованных систем водоснабжения согласно приложению 1 к настоящему приказу, установлен двухставочный тариф на подключение (технологическое присоединение) к централизованным системам водоотведения в виде ставки тарифа за подключаемую (технологически присоединяемую) нагрузку в размере 877 820,12 руб. за 1 куб. м сточных вод в час присоединенной мощности (без НДС), ставки тарифа за расстояние от точки подключения (технологического присоединения) объекта заявителя до точки подключения канализационных сетей к объектам централизованных систем водоотведения согласно приложению 2 к настоящему приказу.

За счет платы за подключение в 2014 году выполнено мероприятий на сумму более 920 млн. руб.

Таким образом, в материалах дела содержатся доказательства выполнения истцом в 2014 году мероприятий по развитию централизованных систем водоснабжения и водоотведения для создания необходимой мощности систем, которые не опровергнуты ответчиком, и доводы заявителя жалобы о том, что истцом не выполнялись мероприятия по развитию централизованных систем водоснабжения и водоотведения для создания необходимой мощности систем, подлежат отклонению судом апелляционной инстанции как противоречащие материалам дела.

В силу пункта 4 действовавших на момент составления актов о подключении  (технологическом присоединении) объекта к централизованной системе холодного водоснабжения Правил № 83, подключение строящихся, реконструируемых или построенных, но не подключенных к сетям инженерно-технического обеспечения объектов капитального строительства осуществляется в порядке, который включает следующие этапы:

- подача заказчиком заявления о подключении с указанием требуемого объема подключаемой нагрузки;

- заключение договора о подключении с учетом технических условий, ранее полученных заказчиком от исполнителя или органа местного самоуправления либо от предыдущего правообладателя земельного участка, при условии, что срок действия технических условий не истек;

- исполнение сторонами условий договора о подключении в части выполнения мероприятий, необходимых для фактического присоединения объектов заказчика к сетям инженерно-технического обеспечения, и проверка сторонами выполнения этих мероприятий;

- присоединение объектов заказчика к сетям инженерно-технического обеспечения и подписание сторонами акта о присоединении, фиксирующего техническую готовность к подаче ресурсов на объекты заказчика;

- выполнение условий подачи ресурсов.

Соответственно, подписанием вышеперечисленных актов стороны зафиксировали исполнение условий договора о подключении, в том числе в части выполнения мероприятий, необходимых для фактического присоединения объектов заказчика к сетям инженерно-технического обеспечения, что в совокупности с фактическим подключением объектов к централизованной системе холодного водоснабжения организации водопроводно-канализационного хозяйства, обусловливает наличие на стороне ответчика обязанности оплатить услуги в согласованном размере.

В связи с изложенным правомерным является определение в спорных договорах размера платы за подключение объекта к сетям как основанное на подпункте 1 пункта 14 Правил № 360, с учетом отсутствия правовых оснований для освобождения ответчика от таковой платы согласно подпункту 3 названной нормы, а доводы заявителя жалобы о том, что суд не применил подлежащие применению подпункт 2 пункта 14 Правил № 360 и пункты 11, 13 Правил № 83 подлежат отклонению судом апелляционной инстанции за несостоятельностью.

Ссылку заявителя жалобы на отсутствие в материалах дела доказательств тому, что строительство, осуществляемое ответчиком, повлечет за собой увеличение потребляемой нагрузки, суд апелляционной инстанции отклоняет за необоснованностью.

Согласно пунктам 1, 2, 5 части 1 статьи 3 Закона № 210-ФЗ в редакции, действовавшей на дату заключения договора, к общим принципами регулирования тарифов и надбавок, в частности отнесены достижение баланса интересов потребителей товаров и услуг организаций коммунального комплекса и интересов указанных организаций, обеспечивающего доступность этих товаров и услуг для потребителей и эффективное функционирование организаций коммунального комплекса; установление тарифов и надбавок, обеспечивающих финансовые потребности организаций коммунального комплекса, необходимые для реализации их производственных программ и инвестиционных программ; полное возмещение затрат организаций коммунального комплекса, связанных с реализацией их производственных программ и инвестиционных программ.

Статьей 12 Закона № 210-ФЗ установлено, что плата за подключение к сетям инженерно-технического обеспечения, входящим в систему коммунальной инфраструктуры муниципального образования, устанавливается для лиц, осуществляющих строительство и (или) реконструкцию здания, строения, сооружения, иного объекта, в случае, если данная реконструкция повлечет за собой увеличение потребляемой нагрузки реконструируемого здания, строения, сооружения, иного объекта.

Размер платы за подключение определяется как произведение тарифа на подключение к соответствующей системе коммунальной инфраструктуры и размера заявленной потребляемой нагрузки (увеличения потребляемой нагрузки для реконструируемого объекта), обеспечиваемой системой коммунальной инфраструктуры для строящегося или реконструируемого здания, строения, сооружения, иного объекта.

Исходя из вышеизложенных норм права, принимая во внимание правовую позицию, изложенную в определении Верховного Суда Российской Федерации от 14.11.2014 № 304-ЭС14-4406, учитывая, что поскольку пропускная способность и резервная мощность являются техническими величинами, и отсутствие необходимости модернизировать инженерные сети может подтверждаться, в частности, соответствующей экспертизой в отношении сетей, к которым осуществлено присоединение, ссылками на конкретные технические показатели, существовавшие до момента ввода в эксплуатацию объекта ответчика, на показатели, требуемые для введения объекта в эксплуатацию, а на данные обстоятельства ответчик в судебном заседании не ссылался, о проведении судебной экспертизы не заявлял, суд первой инстанции не нашел оснований для проведения экспертизы по своей инициативе, и принимая во внимание, что в материалы дела не представлены доказательства, свидетельствующие о наличии резерва мощности и пропускной способности на спорном участке сети, а также, что созданные ответчиком сети не входят в систему коммунальной инфраструктуры города и водоснабжение/водоотведение объектов ответчика возможно за счет иных водопроводов и канализации, чем тех, которые включены в перечень мероприятий по созданию дополнительной мощности централизованных систем водоснабжения и водоотведения на 2014 год, в рамках которого истцом выполнены мероприятия, что подтверждено департаментом, суд первой инстанции правомерно не нашел оснований для отказа в удовлетворении исковых требований.

Ссылки заявителя жалобы на недействительность пунктов 14 договоров № 5-14.416 от 27.06.2014 и № 5-14.417 от 27.06.2014 в силу их ничтожности, как противоречащих требованиям статьи 422 ГК РФ, Правилам № 360 и № 83 в части взимания платы за подключение, суд апелляционной инстанции считает несостоятельными в силу установленных по делу обстоятельств, а действия, совершенные ответчиком, свидетельствуют о признании им задолженности, поскольку данный факт подтверждается следующими обстоятельствами:

- из письма ответчика исх.№ 32 от 27.04.2015 г. на претензии истца № 17-2341 от 17.04.15 г. т № 17-2342 истца в связи с неоплатой по договорам № 5-14.417 и № 5-14-416 от 27.06.2014г. следует, что ответчик гарантировал оплату по названным договорам «в сроки, предусмотренные этими договорами».

- в письме исх. № 98 от 15.10.2015, полученном в рамках дела №А45-19849/2015 по иску МУП г. Новосибирска «ГОРВОДОКАНАЛ» о взыскании задолженности по договорам №5-14.416 и № 5-14.417 от 27.06.2014, ООО «СМУ Эверест-Н», признавая свою задолженность по состоянию на дату написания письма по названным договорам на сумму 5 528 319 руб., объясняет затруднение в своевременном расчете по заключенным договорам тяжелой экономической обстановкой в стране, просит об отсрочке.

- из письма ООО «СМУ Эверест-Н» на имя МУП г. Новосибирска «ГОРВОДОКАНАЛ» исх.№ 269 от 21.12.2016 следует, что ответчик, признавая долг, гарантирует произвести оплату по договорам № 5-14.416 от 27.06.2014, № 5-14.417 от 27.06.2014, № 5-15.731В от 03.08.2015, № 5-15.732К от 03.08.2015 за технологическое подключение к централизованным системам водоснабжения и водоотведения в сумме 17 406 372,15 руб. до 28.12.2017.

- из письма исх.№ 5636/45 Заместителя Председателя Правительства Новосибирской области - Министра строительства Новосибирской области на имя МУП г. Новосибирска «ГОРВОДОКАНАЛ» следует, что застройщики вышеуказанных жилых домов, включая ООО «СМУ Эверест-Н» (жилой дом по ул. Пролетарская, 271/4 стр.), гарантируют произвести оплату по договорам технологического присоединения водоснабжения и водоотведения в 2017 году в соответствии с представленными графиками платежей.

Таким образом, ответчик обращался, в том числе в Правительство Новосибирской области с целью получения разрешения МУП г. Новосибирска «ГОРВОДОКАНАЛ» на ввод в эксплуатацию систем холодного водоснабжения и водоотведения, гарантируя исполнение своих обязательств по вышеуказанным договорам на технологическое присоединение в части внесения платы за подключение, а следовательно, подтверждал действительность данных условий договоров.

Кроме того, ответчиком была произведена оплата по договору № 5-14.416 от 27.06.2014г. в размере 589 366,2 рублей (платежными поручениями от 07.10.2014, 17.10.2014, 01.06.2015) и оплата по договору № 5-14.417 от 27.06.2014 в размере 1 069 129,65 руб. (платежными поручениями 01.10.2014).

Следовательно, ответчик признавал действительность договоров, в том числе в части внесения платы за подключения и производил их исполнение.

По делу № А45-19849/2015 арбитражным судом было утверждено мировое соглашение между МУП г. Новосибирска «ГОРВОДОКАНАЛ» (истец) и ООО «СМУ Эверест-Н» (ответчик) на следующих условиях:

«1. Настоящее мировое соглашение заключается сторонами на основании ст. 139, 140 АПК РФ в целях урегулирования спора, возникшего в связи с подачей Истцом в Арбитражный суд НСО иска о взыскании с Ответчика суммы задолженности по оплате за подключение по договорам: № 5-14.416, 5-14.417 от 27.06.2014 г. в размере 5 528 319 пять миллионов пятьсот двадцать восемь тысяч триста девятнадцать) рублей 50 коп., а также госпошлины в размере 50 641,59 руб.

2.Стороны пришли к соглашению о том, что Ответчик погашает долг в размере 5 528 319 руб. 50 коп, путем перечисления денежных средств на расчетный счет Истца. указанный в договоре, в соответствии со следующим графиком: - 2 764 1 59.75 рублей, в т.ч. НДС 18%. в срок до 30.11.2015 г.; - 2 764 159.75 рублей, в т.ч. НДС 18%, в срок до 31.12.2015.

Обязательства по оплате указанных денежных средств считаются исполненными ответчиком с момента зачисления денежных средств на расчетный счет истца. Досрочное погашение задолженности допускается».

Согласно представленным в материалы дела копиям предупреждений от 24.07.2017 судебного пристава-исполнителя в материалах дела по исполнительному производству № 46305/54007-СД, возбужденному на основании исполнительного листа № ФС 006752995 от 04.05.2016, выданного Арбитражным судом Новосибирской области по делу № А45-19849/2015, имеется объяснение директора ответчика, в котором он подтверждает наличие долга, следовательно, ответчик признавал действительность договоров, в том числе в части внесения платы по договорам о подключении.

Подписание ответчиком актов о подключении (технологическом присоединении) объекта к централизованной системе холодного водоснабжения также свидетельствует о признании им задолженности и действительности логоворов.

Таким образом, суд апелляционной инстанции соглашается с доводами истца, изложенными в отзыве на апелляционную жалобу, о том, что до заявления о недействительности пунктов 14 договоров № 5¬14.416 от 27.06.2014, № 5-14.417 от 27.06.2014, предусматривающих взимание платы за подключение, ответчик производил частичную оплату за подключение, гарантировал внесение платы в оставшейся части, обращался в Правительство Новосибирской области, подтверждая действительность договоров и гарантируя внесение соответствующей платы за подключение, а также признавал действительность договоров в части взимания платы и свои обязательства по внесению данной платы в рамках дела № А45-19849/2015, рассмотренного Арбитражным судом Новосибирской области.

Изложенное свидетельствует о том, что, заявляя о недействительности условий договоров № 5-14.416 от 27.06.2014, № 5-14.417 от 27.06.2014, в части взимания платы за подключение, ответчик действует недобросовестно, а значит, в силу пункта 5 статьи 166 ГК РФ, данное заявление ответчика о недействительности договоров в указанной части не имеет правового значения и не может являться основанием для отказа в иске.

Таким образом, суд первой инстанции, исходя из положений пункта 1 статьи 166, пунктов 1, 2 статьи 168 ГК РФ и из общих гражданско-правовых принципов о свободе договора, обоснованно пришел к выводу о том, что согласованные сторонами условия договора не входят в противоречие с нормами законодательства, и не установил правовых основания и для признания спорных условий договора недействительными также и по основаниям оспоримой сделки.

Исследовав и оценив в порядке статей 65, 71 АПК РФ имеющиеся в деле доказательства, суд первой инстанции правомерно удовлетворил исковые требования.

Доводы апелляционной жалобы были предметом рассмотрения в суде первой инстанции и им дана надлежащая правовая оценка, они не содержат фактов, которые влияли бы на обоснованность и законность судебного акта, либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем признаются судом апелляционной инстанции несостоятельными, и в соответствии со статьей 270 АПК РФ не могут служить основанием для отмены решения суда первой инстанции и удовлетворения апелляционной жалобы.

По правилам статьи 110 АПК РФ судебные расходы по уплате государственной пошлины по апелляционной жалобе относятся на подателя жалобы.

Руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьями 110, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Седьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Новосибирской области от 11.09.2017 по делу № А45-15182/2017 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение двух месяцев.

 

 

Председательствующий                                                          О. Б. Нагишева

 

Судьи                                                                                        Е. И. Захарчук

 

ФИО1