Арбитражный суд Тамбовской области

392020, г. Тамбов, ул. Пензенская, д. 67/12

http://tambov.arbitr.ru

 

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

 

Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А64-10835/2023

г. Тамбов

04 октября  2024  года

Резолютивная часть решения объявлена 20 сентября 2024.

Полный текст решения изготовлен 04 октября  2024  года

 

Арбитражный суд Тамбовской области в составе судьи Хорошун Е.А.,

при ведении протокола судебного заседания с использованием средств аудиозаписи помощником судьи 

рассмотрел дело №А64-10835/2023 по иску 

ООО «Компьюлинк Инфраструктура ТО», Тамбовская область, г.Котовск (ОГРН: 

<

***>, ИНН: 

<

***>) 

к городскому округу «Город Котовск Тамбовской области» в лице Администрации города Котовска Тамбовской области, Тамбовская область, г.Котовск (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) 

третьи лица: Правительство Тамбовской области (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>), 

Министерство топливно-энергетического комплекса и жилищно-коммунального хозяйства Тамбовской области (392000, 

<

...>), 

Департамент цен и тарифов Тамбовской области (392002, 

<

...>) 

Прокуратура Тамбовской области, г.Тамбов 

о расторжении соглашения, взыскании 412 857 487, 97руб

при участии в судебном заседании:

от истца: ФИО1, представитель по доверенности №КИТО/02/01/2024 от 09.01.2024г.

ФИО2, паспорт

от ответчика: ФИО3, представитель по доверенности от 01.02.2023г., ФИО4, представитель по доверенности от 25.01.2024г., ФИО5, представитель по доверенности №1 от 25.01.2024г., 

от третьего лица: от Правительства Тамбовской области: ФИО6, представитель по доверенности №139 от 20.12.2023г., ФИО7, представитель по доверенности  от 29.12.2023г. 

от министерства топливно-энергетического комплекса и жилищно-коммунального хозяйства Тамбовской области: ФИО8, представитель по доверенности №1 от 09.01.2024г. 

от департамента цен и тарифов Тамбовской области: ФИО9 СС.. представитель по доверенности  от 10.01.2023г.

от Прокуратуры Тамбовской области: ФИО10. доверенность №75 от 30.08.2024г.

установил:

ООО «Компьюлинк Инфраструктура ТО», Тамбовская область, г.Котовск (ОГРН: 

<

***>, ИНН: 

<

***>) обратилось в Арбитражный суд Тамбовской области с исковым заявлением к городскому округу «Город Котовск Тамбовской области» в лице Администрации города Котовска Тамбовской области, Тамбовская область, г.Котовск (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) с требованиями расторгнуть концессионное соглашение от 11.05.2017 в отношении объектов системы теплоснабжения и горячего водоснабжения города Котовска Тамбовской области, взыскать задолженность по выплате Компенсационной стоимости объекта в виде расходов концессионера с учетом нормы доходности на вложенный капитал и платы за пользование заемными денежными средствами, не возмещенных концессионеру за счет доходов от регулируемой деятельности, в размере 412 857 487,97 руб., взыскать судебные расходы.

Определением суда от 15.01.2024г. к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора привлечены Министерство топливно-энергетического комплекса и жилищно-коммунального хозяйства Тамбовской области (392000, 

<

...>), Департамент цен и тарифов Тамбовской области (392002, 

<

...>).

Определением суда от 12.02.2024г. к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора привлечена Прокуратура Тамбовской области.

Истцом  в порядке ст.49 АПК РФ было подано заявление  об уточнении исковых требований от 14.08.2024г.

Согласно ч.1 ст.49 АПК РФ, истец вправе при рассмотрении дела в арбитражном суде первой инстанции до принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела по существу, изменить основание или предмет иска, увеличить или уменьшить размер исковых требований.

Заявление об уточнении было принято судом к рассмотрению.

В рамках настоящего дела, с учетом принятия к рассмотрению заявления об уточнении исковых требований от 14.08.2024г.,  рассматриваются требования ООО «Компьюлинк Инфраструктура ТО» к Администрации города Котовска:

1. О взыскании  денежных средств в размере  438 276 321,91 руб.  (задолженность по выплате Компенсационной стоимости объекта в виде расходов концессионера с учетом нормы доходности на вложенный капитал и платы за пользование заемными денежными средствами, не возмещенных концессионеру за счет доходов от регулируемой деятельности)

2. О расторжении Концессионного  соглашения от 11.05.2017 в отношении объектов системы теплоснабжения и горячего водоснабжения города Котовска Тамбовской области.

В судебном заседании истец уточненный иск поддержал в полном объеме.

Ответчик исковые требования не признал, просил в иске отказать.

Третьи лица считают исковые требования не подлежащими удовлетворению.

Дополнений и ходатайств от сторон более не поступило.

Дело рассматривается по представленным сторонами документам.

 

Из документов, представленных в дело, следует, что по итогам конкурса между Муниципальным образованием город Котовск Тамбовской области, от имени которого выступает Администрация города Котовска Тамбовской области (далее – Истец, Концедент, Администрация) и Обществом с ограниченной ответственностью «Компьюлинк Инфраструктура ТО» (далее – Ответчик,  Общество, Концессионер) 11.05.2017г. было заключено Концессионное соглашение в отношении объектов системы теплоснабжения и горячего водоснабжения города Котовска Тамбовской области (далее - Концессионное соглашение).

Предметом Концессионного соглашения является создание и реконструкция объекта соглашения, а также осуществление деятельности по горячему водоснабжению, производству, передаче и распределению тепловой энергии потребителям города Котовска Тамбовской области с использованием объекта Соглашения.

В соответствии с Концессионным соглашением концессионер обязался построить 6 блочно-модульных котельных (далее - БМК) проектной стоимостью 501 560 600 руб., из которых объем инвестиций концессионера составляет 201 560 600 руб.,        300 000 000 руб. - средства администрации города, полученные от Фонда содействия реформированию жилищно-коммунального хозяйства (далее - Фонд).

В соответствии с п. 1.1 Концессионного соглашения Концессионер обязался:

а) за свой счет создать и реконструировать Объект соглашения, право собственности на которое принадлежит, будет принадлежать Концеденту;

б)   осуществлять горячее водоснабжение, производство, передачу и распределениетепловой энергии потребителям города Котовска Тамбовской области с использованиемобъекта соглашения и иного имущества.

Перечень и сроки ввода в эксплуатацию создаваемых объектов теплоснабжения и горячего водоснабжения определены в Приложении №6кс.

Истец ссылается на то, что обязательства по строительству и вводу в эксплуатацию объектов – 6 источников теплоснабжения были выполнены в полном объеме в установленные сроки.  Между сторонами подписан Акт №1 об исполнении концессионером обязательств от 15.01.2018, в соответствии с которым установлено:

-   исполнение обязательств, установленных п.п. 4.1, 4.14 соглашения в соответствии с проектно-сметной документацией и установленными техническими показателями, указанными в Приложении №7кс к соглашению,

- обеспечен ввод в эксплуатацию в срок, установленный приложением №14кс;

-   исполнено обязательство, установленное п. 4.18 соглашения по осуществлениюинвестиций в создание и реконструкцию объекта соглашения не менее 201 560, 6 тыс. руб.

Из иска также следует, что эксплуатация объектов осуществляется в установленном порядке. Однако, возврат инвестиционных займов и затраты на их обслуживание не были учтены в утвержденных тарифах на тепловую энергию. За период с 2017 по 2022 г.г. финансовый результат деятельности Концессионера является убыточным.

Также,  истец указывает, что в соответствии с приказами департамента цен и тарифов Тамбовской области от 16.11.2022 №118-т, от 16.11.2022 №119-т в отношении необходимой валовой выручки общества был произведен перерасчет по статье «амортизация» и исключены учтенные за период 2017-2022 г.г. средства в размере 43 326,281 тыс. руб. 

Кроме того, согласно пояснениям истца,  Концессионер ежегодно фиксирует отклонение фактического объема полезного отпуска от планового и, как следствие, недополучение концессионером выручки, планируемой при заключении концессионного соглашения.

Несмотря на тот факт, что в приложении №10кс к Концессионному соглашению установлен объем полезного отпуска в году, предшествующему первому году действия концессионного соглашения – 2016 в размере 131 617 Гкал, указанная величина была утверждена в Схеме теплоснабжения г.Котовск и, как следствие, использовалась регулятором при установлении тарифов в течение всего срока действия Концессионного соглашения.

Таким образом, согласно позиции истца, с учетом условий Концессионного соглашения,  деятельность Общества на территории г.Котовска за период с 2017 по 2022 годы является убыточной за счет:

- завышения планового объема полезного отпуска;

- исключения из необходимой валовой выручки (далее - НВВ) 2023 года средств по статье «амортизация»  за период 2017-2022гг.

В соответствии с п. 4.19 Концессионного соглашения при наступлении в ходе действия Соглашения обстоятельств (изменение действующего законодательства, не позволяющее рассчитывать на получение валовой выручки, определенной инвестиционной программой, снижение полезного отпуска тепловой энергии из-за сокращения числа потребителей тепловой энергии или сокращения объемов потребления ими тепловой энергии, при которых Концессионер не может рассчитывать на объем валовой выручки, обеспечивающей покрытие затрат на содержание объектов, входящий в объект соглашения, и возврат инвестиционного капитала, а также невключение управлением по регулированию тарифов области части затрат по инвестиционной программе в необходимую валовую выручку при тарифном регулировании, необходимых для выполнения мероприятий по созданию и модернизации объектов, входящих в объект соглашения, Концедент формирует в бюджете средства на компенсацию таких расходов (разность между плановой и фактической валовой выручкой) и направляет их Концессионеру.

Истец пояснил, что для разрешения сложившейся ситуации Общество неоднократно обращалось в адрес Концедента с требованиями о внесении изменений в Схему теплоснабжения г.Котовска (письмо от 01.10.2021 №Ис-2021/КИТО-01.10-1, от 21.12.2020 № 21.12-1006), а также о выплате компенсации расходов Концессионера в соответствии с п.4.19 Концессионного соглашения (письмо от 12.02.2021 №Ис-2021/КИТО-12.02-1, письмо от 11.02.2022 №Ис-2022/КИТО-11.02-1).

Однако, стороны не смогли прийти к взаимоприемлемому решению.

Истец пояснил, что размер расходов Концессионера, с учетом нормы доходности на вложенный капитал и платы за пользование заемными денежными средствами, не возмещенных концессионеру за счет доходов от регулируемой деятельности,  составляет 438 276 321,91 руб. 

Указанные обстоятельства послужили основанием для обращения ООО «Компьюлинк Инфраструктура ТО» в Арбитражный суд Тамбовской области с исковым заявлением к городскому округу «Город Котовск Тамбовской области» в лице Администрации города Котовска Тамбовской области, Тамбовская область, г.Котовск с требованиями расторгнуть Концессионное соглашение от 11.05.2017 в отношении объектов системы теплоснабжения и горячего водоснабжения города Котовска Тамбовской области и  взыскать задолженность по выплате Компенсационной стоимости объекта в виде расходов концессионера с учетом нормы доходности на вложенный капитал и платы за пользование заемными денежными средствами, не возмещенных концессионеру за счет доходов от регулируемой деятельности, в размере 438 276 321,91 руб.  

Ответчик считает исковые требования необоснованными и не подлежащими удовлетворению по основаниям, изложенным в отзывах на исковое заявление. 

Третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований относительно предмета спора: Правительство Тамбовской области, Министерство топливно-энергетического комплекса и жилищно-коммунального хозяйства Тамбовской области,  Департамент цен и тарифов Тамбовской области,  Прокуратура Тамбовской области, г.Тамбов  поддержали позицию ответчика по делу, также считают, что основания для удовлетворения заявленных истцом требований отсутствуют. Письменные позиции  третьих лиц по  рассматриваемому спору представлены в материалы дела. 

 

Оценив представленные в материалы дела доказательства, заслушав   доводы представителей сторон, суд считает, что  заявленные в иске  требования не подлежат удовлетворению. При этом суд руководствовался следующим. 

Согласно ч. 1 ст. 4  АПК РФ заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов в порядке, установленном настоящим кодексом.

В силу  ст. 8  ГК РФ гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, а также из действий граждан и юридических лиц которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности.

Обязательства возникают из договора, вследствие причинения вреда и из иных оснований и должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований  -  в соответствии с обычаями делового оборота и иными обычно предъявляемыми требованиями.

В рассматриваемом случае обязательства сторон возникли на основании Концессионного соглашения от 11.05.2017г. в отношении объектов системы теплоснабжения и горячего водоснабжения города Котовска Тамбовской области, по условиям которого Концессионер принял на себя обязательство за свой счет создать и реконструировать принадлежащее Концеденту движимое и недвижимое имущество - технологически связанные объекты системы коммунальной инфраструктуры, в том числе объекты теплоснабжения и горячего водоснабжения г. Котовска, а также осуществлять горячее водоснабжение, производство, передачу и распределение тепловой энергии потребителям города Котовска Тамбовской области с использованием объекта Соглашения.

Судом установлено, что 06.06.2017 между Фондом содействия реформированию жилищно-коммунального хозяйства (далее - Фонд), Тамбовской областью и администрацией города Котовска  был заключен договор о предоставлений финансовой поддержки за счет средств Фонда на реализацию проекта модернизации системы коммунальной инфраструктуры №48-КИ (далее - Договор №48-КИ). 

Согласно указанному договору Фонд на основании заявок Тамбовской области от 18.11.2016 № 1.1-02/2974 и от 23.05.2017 №1.1-02/1476 предоставил Тамбовской области финансовую поддержку за счёт Фонда на реализацию проекта модернизации системы коммунальной инфраструктуры в рамках реализации Концессионного соглашения, заключенного между администрацией города и ООО «Компьюлинк Инфраструктура ТО».

В соответствии с п. 1.3 Договора № 48-КИ Фонд предоставил Тамбовской области Финансовую поддержку в размере 300 000 000,00 рублей. Тамбовская область и администрация города Котовска обязались обеспечить использование полученных денежных средств по назначению, выполнять условия Договора и условия предоставления финансовой поддержки, предусмотренные Правилами предоставления финансовой поддержки за счёт средств государственной корпорации - Фонда содействия реформированию жилищно-коммунального хозяйства на модернизацию систем коммунальной инфраструктуры, утвержденным постановлением Правительства Российской федерации от 26.12.2015 № 1451 (Правила №1451).

Перечень этапов работ (мероприятий) по созданию, реконструкции, модернизации объектов коммунальной инфраструктуры, сроки их выполнения указаны в Приложении №1 к Договору №48-КИ, согласно которому срок завершения мероприятий - 2017 год, стоимость работ — 501 560 600,00 рублей. При этом, объем софинансирования Концессионера (ООО «Компьюлинк Инфраструктура TО») составил 201 560 600 руб.

Главным администратором Доходов бюджета Тамбовской области по Договору является Управление топливно-энергетического комплекса и жилищно-коммунального хозяйства Тамбовской области (далее - Управление), которым полученные средства Фонда направлены в бюджет города Котовска (п.п. 3.3.3 Договора №48-КИ). 

Между Управлением и администрацией города Котовска заключено Соглашение о предоставлении в 2017 году бюджету города Котовска  субсидии на реализацию проекта модернизации системы коммунальной инфраструктуры от 09.06.2017 №7 (далее — Соглашение №7), которое было исполнено, в рамках Концессионного соглашения ООО «Компьюлинк Инфраструктура ТО» выполнены мероприятия по строительству шести БМК в городе Котовске Тамбовской области:

котельная № 1 мощностью 19,8 МВт с инженерными сетями, расположенная по адресу: 

<

...> район дома №7;

котельная № 2 мощностью 26 МВт с инженерными сетями, расположенная по адресу: 

<

...> район дома №9;

котельная № 3 мощностью 5 МВт с инженерными сетями, расположенная по адресу: 

<

...> район дома №9;

котельная № 4 мощностью 8 МВт с инженерными сетями, расположенная по адресу: 

<

...> район дома №13;

котельная № 5 мощностью 5 МВт с инженерными сетями, расположенная по адресу: 

<

...> район дома №5;

котельная № 6 мощностью 26 МВт с инженерными сетями, расположенная по адресу: 

<

...> район дома №1.

В период с 25.11.2021 по 08.12.2021 Федеральным казначейством (далее –ФК) в отношении Администрации города Котовска Тамбовкой области была проведена внеплановая камеральная использования средств государственной корпорации -  Фонда содействия реформированию жилищно-коммунального хозяйства на реализацию проекта модернизации систем коммунальной инфраструктуры «Создание объекта децентрализованной системы теплоснабжения города Котовска Тамбовской области».

По итогам проверки был составлен Акт внеплановой камеральной проверки администрации города Котовска Тамбовской области от 08.12.2021 №б/н Акт ФК от 08.12.2021). 

В ходе проверки ФК выявило признаки сговора между подрядчиками и субподрядчиками, учитывая, что стоимость работ по указанным договорам включала в себя:

стоимость корректировки проектной документации,

стоимость всех работ согласно техническому заданию,

стоимость выполнения всех работ по подключению наружных сетей объекта к источникам энергообеспечения,

стоимость приобретения, поставки и монтажа необходимого для строительства и эксплуатации объекта материалов и конструкций, поставляемых подрядчиком,

стоимость необходимых для нормальной эксплуатации объекта пуско-наладочных работ,

стоимость выполнения всех работ по устройству внутриплощадочных и внеплощадочных сетей объекта согласно проектной документации,

стоимость технической инвентаризации, в том числе: изготовление технического паспорта, кадастрового паспорта объекта,

сертификация электрооборудования,

стоимость обследований, необходимых для сдачи объекта в эксплуатацию,

затраты, связанные с обеспечением строительства рабочими, в том числе иностранными, включая заработную плату, -транспортные и командировочные расходы, питание, проживание, страхование,

таможенное оформление, в том числе уплата таможенных платежей, налогов и сборов на ввоз на территорию РФ в соответствии с существующими расценками на момент совершения таможенного оформления,

транспортные расходы и получение разрешений на транспортировку грузов, доставляемых подрядчиком,

накладные расходы, сметная прибыль, лимитированные затраты, а также все налоги, действующие на момент заключения договора,

стоимость понесенных подрядчиком затрат по эксплуатации строительной площадки (в том числе коммунальные платежи, обслуживание, охрана объекта, пожарная безопасность и др.), а также стоимость подготовки строительной площадки (за исключением оплаты экологических сборов и штрафов за вырубку деревьев), другие затраты, в том  числе сезонного характера, необходимые для функционирования строительной площадки объекта и оборудования до момента исполнения подрядчиком всех  обязательств по  договору с момента передачи строительной площадки,

иные затраты прямо не предусмотренные, но необходимые для исполнения подрядчиком обязательств по договору и сдачи объекта в эксплуатацию.

ФК выявило завышение стоимости оборудования шести БМК на 186 660 961,36 руб.

По результатам проверки ФК направило в адрес администрации представление от 04.03.2022 № 18-01-01/5037. Установлено, что сводные сметные строительства 6-ти БМК являются недостоверными и выявлено завышение стоимости оборудования БМК на 186 660 961,36руб. относительно рыночных цен на данное оборудование, в связи с чем, стоимость проекта строительства 6-ти БМК составляет 314 899 638,64 руб.

Администрация города оспорила в судебном порядке представление Федерального    казначейства.

Проверяя законность представления Федерального казначейства 04.03.2022 №18-01-01/5037, Арбитражный суд города Москвы и согласившиеся с ним вышестоящие инстанции (дело № А40-109368/2022) констатировали завышение стоимости выполненных работ по строительству блочно-модульных котельных в рамках концессионного соглашения.

Судами было  установлено, что органом местного самоуправления не обеспечено исполнение требований пункта 2.3.2 Договора № 48-КИ в части обеспечения осуществления независимого строительного контроля, в рамках которого на основании пункта 4.6 и подпункта 4.6.1 Договора № 48-КИ Концедент обязуется обеспечить, в том числе, проверку качества проектных решений (в части стоимости работ); пункта 2.3.2 Договора № 48-КИ в части обеспечения предоставления в Управление ТЭК и ЖКХ Тамбовской области и в последующем в Фонд подтверждений объема и стоимости выполненных работ по Проекту, по которым установлено превышение стоимости оборудования.

Так, в соответствии с муниципальным контрактом от 22.07.2016 № 05/16-011-2-001137 на выполнение работ по разработке проектной документации «Строительство шести блочно-модульных котельных общей мощностью 89,8 МВт для теплоснабжения и обеспечения горячим водоснабжением города Котовска», заключенным между администрацией города Котовска Тамбовской области и обществом с ограниченной ответственностью «УСП Компьюлинк», ООО «УСП Компьюлинк» обязуется выполнить работы по разработке проектной документации на шесть БМК в полном соответствии с положениями Контракта на разработку ПСД и Техническими заданиями. Цена Контракта на разработку ПСД составляет 92 000,00 рублей.

Вместе с тем, стоимость договора подряда от 01.09.2016 № 09/16-011-1-002041 на разработку проектно-сметной документации строительства шести БМК общей мощностью 89,8 МВт для теплоснабжения и обеспечения горячим водоснабжением города Котовска Тамбовской области, заключенного между ООО «УСП Компьюлинк» и ООО Управляющая компания «Комплексное ЭнергоРазвитие - Холдинг», составила 7740000  рублей.

В свою очередь стоимость указанных работ по договору от 05.09.2016 № 71, заключенному между ООО Управляющая компания «Комплексное ЭнергоРазвитие-Холдинг» и конечным исполнителем ООО «КЭР-Энерджи», составила 4 989 600,00 рублей.

Концессионером заключен договор на проведение подрядных работ от 10.05.2017 № 05/17-891-2-001243 на сумму 31 514 311,00 рублей, дополнительным соглашением от 18.09.2017 № 1 стоимость работ увеличена до 52 501 328,64 рублей.

В стоимость договора включена стоимость всех затрат подрядчика (ООО «УСП Компьюлинк»).

В соответствии с пунктом 4.4 заказчик передает подрядчику оборудование, согласно перечню давальческого оборудования.

В свою очередь, ООО «УСП Компьюлинк» заключило договор на проведение подрядных работ объекта «Строительство 6 котельных в г. Котовск Тамбовской области» от 25.04.2017 № 02/17-465-1-000342 с ООО «Управляющая компания «Комплексное Энерго Развитие-Холдинг» на сумму 267 069 000,00 рублей.

Стоимость работ включает все затраты подрядчика. Согласно пункту 2.1 общая стоимость включает стоимость материалов, услуг (работ), оборудования и механизмов.

В дальнейшем, 25.04.2017 между ООО «Управляющая компания «Комплексное Энерго Развитие-Холдинг» и ООО «КЭР-Энерджи» заключен идентичный договор подряда № ДП6/КОТ. Стоимость работ составила 262 398 310,00 рублей.

При этом разработку проектной документации для истца на основании муниципального контракта от 22.07.2016 осуществляло ООО «УСП Компьюлинк», которое заключило 01.09.2016 договор подряда с ООО «УК КЭР-Холдинг» (и выступило генеральным подрядчиком на выполнение СМР котельных), которое в свою очередь заключило 05.09.2016 договор подряда на разработку ПСД с ООО «КЭР-Энерджи» (конечный исполнитель работ по разработке ПСД).

Конечный исполнитель работ ООО «КЭР-Энерджи» представил единственное коммерческое предложение на оборудование котельных.

По результатам проведенного анализа выявлено завышение стоимости оборудования на 186 660 961,36 рублей.

В результате завышения стоимости оборудования 6 блочно-модульных котельных для теплоснабжения и обеспечения горячим водоснабжением города Котовска над фактической ценой оборудования и стоимостью поставки оборудования Концессионером, а также ненадлежащего контроля Концедентом за ходом исполнения Концессионного соглашения (не утверждение проектной документации) причинен ущерб бюджетной системе в размере 111 641 920,99 руб. (300 000 000 руб. (размер финансовой поддержки) - (501 560 600 руб. (заявленная стоимость котельных) - 186 660 961,36 руб. (размер завышения)) х 59,815273152%).

Арбитражными судами  первой и апелляционной инстанции в рамках дела №А40-109368/2022 проверены и признаны обоснованными решение Государственной корпорации - Фонд содействия реформированию жилищно-коммунального хозяйства от 07.02.2022, протокол № 1147 «О возврате Тамбовской областью средств финансовой поддержки государственной корпорации – Фонда содействия реформированию жилищно-коммунального хозяйства, предоставленных на реализацию проекта модернизация системы коммунальной инфраструктуры, и об уплате штрафа», которым решено осуществить возврат финансовой поддержки в размере 111 64 920,99 руб. и уплатить штраф в размере 5 582 096,05 руб.

В силу ч.2 ст.69 АПК РФ, обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица. 

Постановлением Конституционного Суда Российской Федерации от 21.12.2011 №30-П разъяснено, что признание преюдициального значения судебного решения, будучи направленным на обеспечение стабильности и общеобязательности судебного решения, исключение возможного конфликта судебных актов, предполагает, что факты, установленные судом при рассмотрении одного дела, впредь до их опровержения, принимаются другим судом по другому делу в этом же или ином виде судопроизводства, если они имеют значение для разрешения данного дела. Тем самым преюдициальность служит средством поддержания непротиворечивости судебных актов и обеспечивает действие принципа правовой определенности. 

 

Доводы истца  о неправомерном перерасчете тарифа по статье «амортизация» и исключению учтенных в 2017-2022 г.г. средств в размере 43 326,281 руб. являлись предметом исследования Тамбовского областного суда при рассмотрении дела № За-23/2022, получили надлежащую оценку в решении от 03.05.2023 и, в силу статьи 69 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не подлежат доказыванию в рамках настоящего дела.

Привлеченный к участию в деле Департамент цен и тарифов Тамбовской области (далее - Департамент) представил суду пояснения в рамках рассматриваемого спора (от 07.02.2024г., от 10.09.2024г).

По существу исковых требований Департамент цен и тарифов Тамбовской области сообщил следующее.

На основании заявлений Общества приказами Департамента установлены долгосрочные параметры регулирования и тарифы на тепловую энергию, горячую воду потребителям г. Котовска с учетом объектов Концессионного соглашения.

В соответствии с абзацем 2 пункта 51 Основ ценообразования, утвержденных постановлением Правительства РФ от 22.10.2012 N1075 «О ценообразовании в сфере теплоснабжения» (далее - Основы ценообразования или Правила регулирования), при тарифном регулировании учитывались значения долгосрочных параметров регулирования деятельности предусмотренных конкурсной документацией, балансы тепловой энергии и прочие сведения, соответствующие условиям концессионного соглашения и представленные в рамках тарифных материалов ООО «Компьюлинк Инфраструктура TО».

Согласно Правилам регулирования, установление тарифов производится органом регулирования посредством анализа, проверки и экспертизы предложений регулируемой организации об установлении цен (тарифов) и материалов, представленных данной организацией в обоснование этих предложений, в том числе копий бухгалтерской и статистической отчётности за предшествующий расчетный период регулирования и на последнюю дату расчета расходов и необходимой валовой выручки от регулируемой деятельности в сфере теплоснабжения с приложением экономического обоснования исходных данных, а также расчёта цен (тарифов). Орган регулирования отказывает регулируемой организации во включении в цены (тарифы) отдельных расходов, предложенных регулируемой организацией, в случае экономической необоснованности таких расходов в соответствии с Основами ценообразования и Методическими указаниями.

Далее Департамент ежегодно в течение долгосрочного периода регулирования осуществляет корректировку долгосрочного тарифа, ранее установленного на год, следующий за текущим годом, в соответствии с Методическими указаниями по расчету регулируемых цен (тарифов) в сфере теплоснабжения, утвержденными приказом ФСТ России от 13.06.2013 № 760-э (далее - Методические указания) с учетом отклонения значений параметров регулирования деятельности регулируемой организации за истекший период регулирования от значений таких параметров, учтенных при расчете долгосрочных тарифов, по которому имеются фактические значения за исключением долгосрочных параметров регулирования и учитываются средства на компенсацию выпадающих доходов организации начиная с периода, следующего  за периодом, в  котором указанные  выпадающие доходы  были документально подтверждены на основании годовой бухгалтерской и статистической отчетности, но не позднее чем на 3-й расчетный период регулирования, в полном объеме (пункт 13 Основ ценообразования).

В случае если по итогам расчетного периода регулирования на основании данных статистической и бухгалтерской отчётности выявлены необоснованные расходы организации, орган регулирования должен принять решение об исключении этих расходов из суммы расходов, учитываемых при установлении тарифов на следующий расчётный период регулирования.

В 2017 году в соответствии с подпунктом 3 пункта 2 статьи 256 Налогового кодекса РФ, при определении первоначальной стоимости 6-ти котельных, построенных ООО «Компьюлинк Инфраструктура TО» в рамках Концессионного соглашения от 11.05.2017 года, были исключены суммы бюджетного финансирования в размере 300 000 тыс.руб. При этом первоначальная стоимость строительства котельных для расчета амортизационных начислений и подлежащая возмещению концессионеру составила 201 561,09 тыс. руб. (с НДС) или 170 814,48 тыс. руб. (без НДС).

Годовая величина амортизационных отчислений для учета в тарифах на тепловую энергию рассчитана, исходя из срока действия Концессионного соглашения,  и составила 8 468,72 тыс. руб. в год по вновь построенным шести котельным.

За период 2017-2024 года всего по статье «амортизация» в необходимой валовой выручке (НВВ) были учтены расходы в размере 53 472,72 тыс.руб.

В 2022 году, при проведении экспертизы автономной некоммерческой организацией «Строительная судебно-экспертная лаборатория» были  выявлены несоответствия стоимости работ и поставки оборудования и была определена первоначальная стоимость построенных объектов в сумме 291 375, 27 тыс. руб. Соответственно, учитывая бюджетное финансирование, амортизация подлежит полностью к исключению.

Завышение стоимости подтверждено решениями Арбитражного суда г.Москвы от 14.11.2022, Девятого арбитражного суда апелляционного суда от 17.02.2023 и Арбитражного суда Московского округа от 16.06.2023 г. по делу А40-109368/22.

Во исполнение предписания прокуратуры 24.02.2022  №7-58-2021/40.2/27дсп «Об устранении нарушений законодательства о тарифном регулировании» и письма от 07.11,2022 № 07-28-2022/1345-22-20680001 при корректировке тарифов на тепловую энергию для ООО «Компьюлинк Инфраструктура TО» на 2023 год была исключена сумма из НВВ в размере 15 355,43 тыс.руб.

Таким образом, сумма возмещенных инвестированных средств по статье «амортизация» составила 38 117,29 тыс.руб.

В соответствии с положениями пунктов 16 и 28 Правил регулирования и учитывая обращение представителей администрации г. Котовска, управления ТЭК и ЖКХ области о поэтапном снятии компенсации в целях бесперебойной работы котельных и недопущения срыва отопительного сезона в г. Котовске (при снятии всей суммы компенсации за один период регулирования 2023 года ООО «Компъюлинк Инфраструктура ТО» не будет иметь средств для оплаты счетов за потребленный газ, электроэнергию, материалов для производства тепловой энергии и это приведет к банкротству общества), на заседании правления управления от 16.11.2022 г. принято решение произвести снятие сумм амортизации в течение трех лет равными долями.

При этом, при проведении корректировки на 2023 год Департаментом были учтены выпадающие доходы предыдущих периодов (2018-2021 г.г.) в размере 28 569,99 тыс.руб., в том числе возникающих и за счет отклонения фактического полезного отпуска от планового.

По вопросу компенсации выпадающих расходов за предыдущий период, Департамент отметил следующее.

На дату проведения корректировки тарифов на 2024 год Департаментом были учтены все выпадающие доходы предыдущих периодов (2018-2022 гг.), возникающие за счет отклонения фактического полезного отпуска от планового, превышение фактического уровня страховых взносов от плановых значений и учтены все экономически обоснованные расходы. При этом все фактические расходы по итогам 2023 года будут оценены при формировании тарифов на 2025 год.

Администрацией г.Котовска проведена актуализация схемы теплоснабжения. В актуализированной схеме теплоснабжения городского округа города Котовск, утвержденной постановлением администрации г.Котовска от 30.06.2022 №672, на период 2023 года величина полезного отпуска определена в размере 113 850 Гкал (со снижением на 13,5% от предыдущих периодов). Данные по актуализации полезного отпуска для схемы теплоснабжения представлены ООО «Компьюлинк Инфраструктура TО», имеющем статус ЕТО на данной территории, с учетом фактического полезного отпуска тепловой энергии за последний отчетный год и динамики полезного отпуска тепловой энергии за последние 3 года.

При этом, в 2023 году актуализированная схема теплоснабжения г.Котовска приведена к фактическому полезному отпуску для ООО «Компьюлинк Инфраструктура TО». Соответственно, на сегодняшний день учтен фактический объем расходов Общества, что позволяет исключить возможность образования выпадающих доходов Общества из-за несоответствия объема полезного отпуска.

Таким образом, в рамках тарифного регулирования для ООО «Компьюлинк Инфраструктура TО» Департаментом, в соответствии со статьей 3 Федерального закона от 27.07.2010 №190-ФЗ «О теплоснабжении», были соблюдены общие принципы организации отношений в сфере теплоснабжения - соблюдение баланса экономических интересов теплоснабжающих организаций и интересов потребителей, обеспечение экономически обоснованной доходности текущей деятельности теплоснабжающих организаций, а также выполнены предписания надзорных органов (Прокуратуры Тамбовской области).

Рассмотрение вопросов возмещения процентов по кредиту за пользование заемными средствами Департамент цен и тарифов Тамбовской области считает не целесообразным с точки зрения экономической обоснованности, в связи с отсутствием целевого кредитного договора и использованием бюджетных средств для проведения инвестиционных мероприятий (95,3 % от общих инвестиций). 

Учитывая вышеприведенные доводы Департамента, суд пришел к выводу, что позиция истца необоснованна.

Кроме того, необходимо отметить, что ООО «Компьюлинк Инфраструктура ТО» рассчитывает задолженность по выплате Компенсационной стоимости, исходя из объёма средств 314 899 638,64 руб., которые согласно Акту внеплановой камеральной проверки ФК от 08.12.2021  составили фактическую стоимость создания 6-ти БМК и совокупности показателей (амортизация, проценты по займам, нормативная прибыль, предпринимательская прибыль), влияющих (по мнению общества) на размер компенсационной стоимости, с учётом фактически сложившегося индекса потребительских цен.

При этом, применяемые обществом в прилагаемом расчёте показатели непосредственно привязаны к объему инвестиций концессионера в создание 6-ти БМК в размере 126 541 559,63 руб., которые Общество согласно Акту ФК от 08.12.2021 и представлению ФК от 04.03.2022 должно вложить в строительство 6-ти БМК.

При расчете компенсационной стоимости ООО «Компьюлинк Инфраструктура ТО» также включает сумму процентов по займам, несмотря на то, что Департамент в утвержденных тарифах на тепловую энергию не учитывает инвестиционные займы Общества и затраты на их обслуживание. 

Применяемая обществом при расчёте методика не утверждена действующим законодательством Российской Федерации. Департамент цен и тарифов Тамбовской области  при утверждении тарифа для ООО «Компьюлинк Инфраструктура ТО использует метод индексации установленных тарифов в соответствии с Основами ценообразования в сфере теплоснабжения (утв. постановлением Правительства РФ от 22.10.2012 №1075), который был согласован при заключении концессионного соглашения, согласно которому необходимая валовая выручка регулируемой организации включает в себя текущие расходы, амортизацию основных средств и предпринимательскую прибыль. Предпринимательская прибыль носит заявительный характер. 

Нормативная прибыль учитывается в Тарифе только при обязательном наличии у концессионера инвестиционной программы, так как именно в инвестиционной программе концессионера определены источники финансирования предусмотренных концессионным соглашением и предлагаемых к выполнению концессионером мероприятий, которые оказывают влияние на долгосрочные параметры регулирования, а именно на нормативный уровень прибыли. Проект инвестиционной программы согласовывался администрацией города, но инвестиционная программа так и не была утверждена.

Привлеченные к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, Правительство Тамбовской области и Министерство ТЭК и ЖКХ Тамбовской области  в отношении инвестиционной программы пояснили следующее (том 2, л.д.135-135). 

В соответствии со ст.40 Федерального закона от 21.07.2005 № 115-ФЗ «О концессионных соглашениях» субъект Российской Федерации устанавливает тарифы в соответствии с долгосрочными параметрами регулирования деятельности концессионера и методом регулирования тарифов, установленных концессионным соглашением, а также утверждает инвестиционную программу концессионера в соответствии с установленными концессионным соглашением заданием и мероприятиями, плановыми показателями деятельности концессионера, предельным уровнем расходов на создание и (или) реконструкцию объекта концессионного соглашения. Указанные полномочия реализуются исполнительными органами Тамбовской области — министерством топливно-энергетического комплекса и жилищно-коммунального хозяйства области и департаментом цен и тарифов Тамбовской области.

В целях реализации Плана мероприятий по созданию, реконструкции или модернизации объектов коммунальной инфраструктуры на территории Тамбовской области, утвержденного постановлением администрации Тамбовской области от 26.01.2016 № 60, между государственной корпорации - Фонд содействия реформированию жилищно-коммунального хозяйства (далее - Фонд), администрацией Тамбовской области и администрацией г.Котовска заключен договор о предоставлении финансовой поддержки за счет средств Фонда на реализацию проекта модернизации системы коммунальной инфраструктуры в г.Котовске от 06.06.2017 №48-КИ (далее - Договор №48-КИ).

Концессионное соглашение заключено до принятия решения Фонда о предоставлении финансовой поддержки, между администрацией г.Котовска и ООО «Компьюлинк Инфраструктура ТО».

В соответствии с п. 1.3 Договора № 48-КИ Фонд предоставил Тамбовской области финансовую поддержку в сумме 300 000 000 руб. на реализацию проекта модернизации системы коммунальной инфраструктуры в г.Котовске. Тамбовская область и администрация г. Котовска обязались обеспечить использование полученных денежных средств по назначению, выполнять условия Договора № 48-КИ и условия предоставления финансовой поддержки, предусмотренные Правилами  предоставления  финансовой  поддержки  за  счёт  средств  Фонда  на модернизацию систем коммунальной инфраструктуры, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 26.12.2015 № 1451.

Перечень этапов работ (мероприятий) по созданию, реконструкции, модернизации объектов коммунальной инфраструктуры, сроки их выполнения указаны в Приложении №1 к Договору №48-КИ, согласно которому срок завершения мероприятий - 2017 год, стоимость работ — 501 560 600 руб. Объем софинансирования концессионера - 201 560 600 руб.

Во исполнение Концессионного соглашения в городе Котовске Концессионером построены и введены в эксплуатацию 6 блочно-модульных котельных.

19.11.2018 постановлением администрации г.Котовска №1445 утверждена схема теплоснабжения городского округа - г. Котовск Тамбовской области на период 2014-2029 г.г., предусматривающая необходимость проведения капитального ремонта тепловых сетей.

По информации Министерства ТЭК и ЖКХ истец неоднократно в течение 2019 г. направлял им инвестиционную программу в сфере теплоснабжения на 2019-2037 годы «Реконструкция объектов системы теплоснабжения и горячего водоснабжения г.Котовская Тамбовской области на 2019-2020 годы»  для рассмотрения и утверждения. Однако инвестиционная программа не утверждена,  ввиду ее несоответствия требованиям п.22 Правил согласования и утверждения инвестиционных программ организаций, осуществляющих регулируемые виды деятельности в сфере теплоснабжения, а также требований к составу и содержанию таких программ, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 05.05.2014 № 410, (далее - Правила), о чём сообщалось концессионеру (письмо Министерства от 20.03.2019 № 3303-04/660 и др.)

Решением Арбитражного суда Тамбовской области от 26.05.2020 по делу №А64-10363/2019 требования ООО «Компьюлинк Инфраструктура ТО» о признании незаконными отказа Министерства в утверждении инвестиционной программы оставлены без удовлетворения. До настоящего времени у истца отсутствует разработанная и утвержденная инвестиционная программа, что является нарушением п.п. 18, 20 Правил.

Исходя из вышеприведенных  пояснений Правительства Тамбовской области и Министерства ТЭК и ЖКХ, в связи с отсутствием инвестиционной программы Департамент цен и тарифов Тамбовской области обоснованно не включил в тариф в состав нормативной прибыли расходы на капитальные вложения (инвестиции). При этом, согласно сведениям Департамента первоначальная стоимость объекта концессионного соглашения определена на основании представленных Концессионером актов приемки законченного строительством объекта приемочной комиссией от 06.10.2017.

 

Довод ООО «Компьюлинк Инфраструктура ТО» о том, что Департаментом в утвержденных тарифах на тепловую энергию не были учтены инвестиционные займы общества и затраты на их обслуживание, также является несостоятельным, так как этот довод также являлся предметом рассмотрения в Тамбовском областном суде и в Арбитражном суде города Москвы. Суды приняли во внимание доводы Департамента о том, что в силу Положений пунктов 28, 29 Основ ценообразования в сфере теплоснабжения (утв.Постановлением Правительства от 22.10.2012 №1075) представленные обществом документы не могут быть использованы как надлежащие Источники Информации, так как договоры займа от 03.05.2017 и от 30.11.2017 были заключены без соблюдения конкурсных процедур, а также не подтверждают привлечение заемных средств на строительство объектов теплоснабжения по концессионному соглашению от 11.05.2017 (так как договоры займа заключены Обществом ранее даты заключения концессионного соглашения от 11.05.2017) и без разделения затрат по г.Котовску и п.Строитель Тамбовской области).

Учитывая вышеизложенное, требование ООО «Компьюлинк Инфраструктура ТО» о взыскании  задолженности по выплате Компенсационной стоимости объекта в виде расходов концессионера с учетом нормы доходности на вложенный капитал и платы за пользование заемными денежными средствами, не возмещенных концессионеру за счет доходов от регулируемой деятельности, в размере 438 276 321,91 руб.  удовлетворению не подлежит.

 

Также  ООО «Компьюлинк Инфраструктура ТО» заявлено требование о  расторжении Концессионного  соглашения от 11.05.2017 в отношении объектов системы теплоснабжения и горячего водоснабжения города Котовска Тамбовской области.

Истец, своё  требование о расторжении соглашения, обосновывает  следующим. 

В соответствии с п.1 ст.15 Федерального закона от 21.07.2005 N 115-ФЗ "О концессионных соглашениях", концессионное соглашение может быть расторгнуто на основании решения суда по требованию стороны концессионного соглашения в случае существенного нарушения условий концессионного соглашения другой стороной концессионного соглашения, существенного изменения обстоятельств, из которых стороны концессионного соглашения исходили при его заключении, а также по иным предусмотренным настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами или концессионным соглашением основаниям.

В силу п. 16.2 Концессионного соглашения, настоящее соглашение может быть расторгнуто досрочно на основании решения суда по требованию одной из сторон в случае существенного нарушения другой стороной условий настоящего соглашения, существенного изменения обстоятельств, из которых стороны исходили при его заключении, а также по иным основаниям, предусмотренным федеральными законами и настоящим соглашением.

В соответствии с подп. и) п. 14.4, п. 14.5 Концессионного соглашения, отличие фактического объема оказываемых услуг (полезного отпуска) от объема, указанного в конкурсной документации является особым обстоятельством, при наличии которого концессионер вправе требовать досрочного расторжения концессионного соглашения.

В силу ч.5 ст.15 Федерального закона №115-ФЗ «О концессионных соглашениях»,  в случае досрочного расторжения концессионного соглашения концессионер вправе потребовать от концедента возмещения расходов на создание и (или) реконструкцию объекта концессионного соглашения, за исключением понесенных концедентом расходов на создание и (или) реконструкцию объекта концессионного соглашения. В случае, если при осуществлении концессионером деятельности, предусмотренной концессионным соглашением, реализация концессионером производимых товаров, выполнение работ, оказание услуг осуществляются по регулируемым ценам (тарифам) и (или) с учетом установленных надбавок к ценам (тарифам), возмещение расходов на создание и (или) реконструкцию объекта концессионного соглашения осуществляется исходя из размера расходов концессионера, подлежащих возмещению в соответствии с законодательством Российской Федерации в сфере регулирования цен (тарифов) и не возмещенных ему на момент расторжения концессионного соглашения. Порядок и срок осуществления указанного возмещения определяются в соответствии с условиями концессионного соглашения.

Пункт п. 16.5 Концессионного соглашения предусматривает следующее условие: в случае досрочного расторжения настоящего соглашения, а также по окончании срока действия настоящего соглашения, концессионер вправе потребовать от концедента возмещения не возмещенных концессионеру расходов от регулируемой деятельности в порядке, установленном Приложением №13кс к настоящему соглашению.

Возмещение расходов осуществляется в денежной форме исходя из размера затрат концессионера на строительство объектов концессионного соглашения, с учетом нормы доходности на вложенный капитал и платы за пользование заемными денежными средствами (Компенсационная стоимость объекта).

Размер полученного Концессионером возмещения затрат в период эксплуатации построенных объектов определяется как сумма амортизационных начислений по построенным объектам и инвестиционной составляющей, включенных в затратную составляющую при установлении экономически обоснованных тарифов на теплоснабжение и горячее водоснабжение с учетом фактического объема реализованной потребителям услуги (в натуральном выражении) с момента включения в тариф вышеуказанных затрат (амортизация и инвестиционная составляющая).

Согласно расчету истца, размер расходов концессионера с учетом нормы доходности на вложенный капитал и платы за пользование заемными денежными средствами, не возмещенных концессионеру за счет доходов от регулируемой деятельности - Компенсационная стоимость объекта составляет 438 276 321,91 руб.  

В рамках рассмотрения настоящего дела суд пришел к выводу, что требование истца о взыскании  задолженности по выплате Компенсационной стоимости объекта в виде расходов концессионера с учетом нормы доходности на вложенный капитал и платы за пользование заемными денежными средствами, не возмещенных концессионеру за счет доходов от регулируемой деятельности, в размере 438 276 321,91 руб.  удовлетворению не подлежит.

Кроме того, судом учтено следующее. 

Согласно пункту 14.5 Концессионного соглашения при наступлении особых обстоятельств и сохранении их в течение 30 календарных дней сторона вправе требовать досрочного расторжения концессионного соглашения по решению суда или внесения соответствующих изменений в концессионное соглашение, включая его существенные условия, в порядке, предусмотренном действующим законодательством и настоящим соглашением.

В соответствии с подпунктом «и» пункта 14.4 концессионного соглашения к особым обстоятельствам относится «отличие фактического объема отпуска воды. объема принятых сточных вод, оказываемых услуг, от объема, указанного в конкурсной документации».

Истец в исковом заявлении указал, что зафиксировал несоответствие фактического объема полезного отпуска плановому объему полезного отпуска, который предусмотрен концессионным соглашением (приложение №10кс) на основании Схемы теплоснабжения городского округа город Котовск Тамбовской области на период 2014-2029 годы (далее - СТ). Письмом от 21.12.2020 №21.12-1006 ООО «Компьюлинк Инфраструктура ТО» попросило администрацию города осуществить актуализацию СТ.

Возражая против указанного довода, Администрация пояснила, что в  соответствии с Требованиями к порядку разработки и утверждения схем теплоснабжения, утвержденным Постановлением Правительства РФ от 22.02.2012 №154, администрация города разместила уведомление о начале разработки проекта актуализированной схемы теплоснабжения. Письмом от 01.10.2021 №Ис-2021/КИТО-01.10-1 ООО «Компьюлинк Инфраструктура ТО» направило свои предложения по актуализации СТ. Постановлением от 30.06.2022 №672 администрация города утвердила актуализированную СТ, в тексте которой были учтены все предложения Общества, направленные в адрес администрации города в 2021 и 2022 годах.

Следовательно, со своей стороны администрация города, актуализировав СТ, поддержала действия ООО «Компьюлинк инфраструктура ТО» по дальнейшей подготовке Обществом документов для внесения изменений в Концессионное соглашение. Однако до настоящего времени общество не подготовило и не направило для согласования проект соглашения о внесении изменений в действующее Концессионное соглашение с учетом внесенных изменений в СТ.

Также, истец ссылается на пункт 16.2 и подпункты «д» и «е» пункта 16.4 концессионного соглашения, согласно которым оно может быть расторгнуто досрочно на основании решения суда по требованию одной из сторон в случае существенного нарушения Концедентом условий соглашения.

Согласно подпункту «д» пункта 16.4, к существенным нарушениям Концедентом условий соглашения относится отказ Концедента от принятия мер, обеспечивающих окупаемость инвестиций концессионера и получения им валовой выручки (дохода от реализации производимых товаров, выполнения работ, оказания услуг по регулируемым ценам (тарифам) менее объема, изначально определенного концессионным соглашением и инвестиционной программой, исходя из пункта 13.6 концессионного соглашения.

 Но пункт 13.6 Концессионного соглашения не может быть применим к рассматриваемому случаю, так как в нем установлена обязанность Концедента принять меры, обеспечивающие окупаемость инвестиций концессионера и получение им валовой выручки в объеме не менее объема, изначально определенного концессионным соглашением и инвестиционной программой, в случае, если изменения в законодательстве и иных нормативных правовых актах приводят к увеличению совокупной налоговой нагрузки на концессионера или ухудшению положения концессионера таким образом, что он в значительной степени лишается того, на что был вправе рассчитывать при заключении концессионного соглашения, что в рассматриваемой ситуации отсутствует. 

Согласно подпункту «е» пункта 16.4, к существенным нарушениям Концедентом условий соглашения относится также действия (бездействие) Концедента в части, неизвещения о сокращении полезного отпуска тепловой энергии вследствие ранее принятых, но не доведенных до концессионера административных решениях, повлекших сокращение числа потребителей тепловой энергии или объемов потребления тепловой энергии. 

Такие административные решения не принимались, следовательно, данный абзац подпункта «е» пункта 16.4 не может быть применим к рассматриваемому случаю.

В СТ постановлением администрации города от 30.06.2022 №672 своевременно были внесены изменения, следовательно, абзац подпункта «е» пункта 16.4  в части  невнесения своевременных изменений в СТ, также не может быть применим к рассматриваемому случаю.

Кроме того, Согласно подпункту «е» пункта 16.4, к существенным нарушениям Концедентом условий соглашения относится также отказа концедента согласовать внесение обоснованных изменений в инвестиционную программу концессионера». 

Согласно пунктам 18, 20 Правил согласования и утверждения инвестиционных программ организаций, осуществляющих регулируемые виды деятельности в сфере теплоснабжения, а также требований к составу и содержанию таких программ (утв.постановлением Правительства РФ от 05.05.2014 №410, далее - Правила согласования и утверждения), концессионер в течение 30 календарных дней со дня вступления в силу концессионного соглашения направляет инвестиционную программу, которая содержит основные мероприятия концессионного соглашения, на утверждение в орган исполнительной власти субъекта РФ. До настоящего времени у ООО «Компьюлинк инфраструктура ТО» отсутствует разработанная и утвержденная инвестиционная программа.

Следовательно, внесение изменений в несуществующий документ невозможно. 

Как было указано выше, в марте, апреле, июне, июле и ноябре 2019 года истец направлял в Министерство ТЭК и ЖКХ проекты инвестиционной программы в сфере теплоснабжения на 2019-2037 годы (причем согласованные со стороны администрации города), но они не были утверждены и  возвращены на доработку истцу. 

ООО «Компьюлинк инфраструктура ТО» обжаловало отказ Министерства ТЭК и ЖКХ в утверждении инвестиционной программы, но решением Арбитражного суда Тамбовской области от 26.05.2020 по делу №А64-10363/2019 в удовлетворении их требований обществу было отказано. Таким образом, в том, что истец до настоящего времени не прошел процедуру утверждения инвестиционной программы, нет виновных действий ответчика. 

Согласно пункту 15.2 Концессионного соглашения, изменение долгосрочных параметров регулирования деятельности концессионера, указанных в приложении №11 кс, осуществляется по предварительному согласованию с органом исполнительной власти, осуществляющим регулирование цен (тарифов) в соответствии с законодательством РФ в сфере регулирования цен (тарифов) (в Тамбовской области это Департамент), получаемому в порядке, утверждаемом Правительством РФ; кроме того, изменение условий концессионного соглашения осуществляется по согласованию с антимонопольным органом в порядке, предусмотренном постановлением Правительства РФ от 24.04.2014 №368. 

Письмом от 30.07.2020 №Ис-2020/КИТО-30.07-1 ООО «Компьюлинк инфраструктура ТО» обращалось в администрацию города с просьбами: 

1)рассмотреть проект дополнительного соглашения о внесении изменений в концессионное соглашение, 

2)направить в Управление заявление об изменении долгосрочных параметров регулирования и получить предварительное согласие Управления на изменение значения долгосрочных параметров, 

3)направить в УФАС заявление на согласование изменений условий концессионного соглашения. 

Ответчик пояснил, что письмом от 17.08.2020 №01.01-18/3171 администрация города после предварительных консультаций с Управлением сообщила истцу, что предварительно согласовывает рост тарифов в размере 5% с 2021 по 2023 годы, а рост тарифов в последующий период будет согласовываться с учетом индекса изменения размера платы граждан за коммунальные услуги.    Кроме того, администрация города обращалась в Управление письмом от 29.10.2021 №01.01-15/5022 с просьбой рассмотреть возможность установления для ООО «Компьюлинк инфраструктура ТО» тарифа на тепловую энергию на 2022 год с ростом 6%. 

Администрация указала, что изменения, которые истец предлагал внести в Концессионное соглашение, напрямую связаны с обязательным наличием у Концессионера инвестиционной программы, т.к. именно в инвестиционной программе Концессионера определены источники финансирования предусмотренных Концессионным соглашением и предлагаемых к выполнению концессионером мероприятий, которые оказывают влияние на долгосрочные параметры регулирования, а именно на нормативный уровень прибыли. Проект инвестиционной программы согласовывался администрацией города, но инвестиционная программа так не была утверждена Управлением.

Необходимо отметить, что в соответствии с пунктом 5 Правил предоставления антимонопольным органом согласия на изменение условий концессионного соглашения (утв.постановлением Правительства РФ от 24.04.2014 № 368), концессионер самостоятельно может обратиться в антимонопольный орган для согласования изменений условий концессионного соглашения. Но истец не воспользовался своим правом на обращение  в УФАС за согласованием изменений в концессионное соглашение.

Из пояснений ответчика  следует, что  направляемые истцом в администрацию города финансовые модели содержали значительный рост тарифов, что противоречит действующему законодательству, в соответствии с которым рост тарифов для населения на коммунальные услуги ограничен индексом роста платы граждан, который устанавливает Правительство РФ. Превышение же индекса роста платы граждан за коммунальные услуги над средним индексом по Тамбовской области более чем на величину допустимого отклонения, возможно при наличии инвестиционной программы, которая так и не была утверждена Управлением.

В материалах дела также имеется письмо ООО «Компьюлинк Инфраструктура ТО» от 17.09.2020, в котором общество просит администрацию города предпринять меры по включению в тарифную выручку концессионера расходов на обслуживание заемных средств. Однако,  данный вопрос не входит в компетенцию администрации города, о чем истцу также известно. 

Ответчик пояснил, что вопрос о внесении изменений в Концессионное соглашение,  администрация города не может разрешить единолично; Концессионер должен подготовить проект соглашения о внесении изменений в концессионное соглашение, согласовать изменение значения долгосрочных параметров в Департаменте, обратиться за согласованием в УФАС. 

Согласно пояснениям Администрации г.Котовска, истец  направлял в администрацию города письма о возмещении компенсации по концессионному соглашению (от 12.02.2021 №Ис-2021 /КИТО-12.02-1, от 11.02.2022 №Ис-2022/КИТО-11.02-1). Администрация города, внимательно изучив документы, направила ответ от 11.03.2022 №01.01-15/1043, согласно которому было предложено провести работу по актуализации СТ, исходя из этого скорректировать финансовую модель с целью определения позиции по максимально возможному росту платы с учётом её доступности для населения. Также Управление в ответ на обращение администрации города о компенсации ООО «Компьюлинк ТО» расходов из бюджета письмом от 23.03.2022 №03-16/472 сообщило, что на заседании правления Управления при корректировке тарифов на 2022 год плановая величина полезного отпуска в размере 131 617 Ккал представителями общества не оспаривалась, а экономически обоснованные выпадающие доходы концессионера будут компенсироваться в последующие периоды регулирования.

Письмами от 17.07.2023 №Ис-2023/КИТО-17.07-2 и №Ис-2023/КИТО-17.07-4 ООО «Компьюлинк Инфраструктура ТО» обратилось в администрацию города с предложением о досрочном расторжении концессионного соглашения и выплате обществу компенсации. Учитывая, что отсутствие у концессионера утвержденной инвестиционной программы не дает Департаменту учесть в составе нормативной прибыли расходы общества на капитальные вложения (инвестиции), администрация города в письме от 16.08.2023 №01.01-18/3859 (получен истцом 28.08.2023) предложила вернуться к вопросу об утверждении инвестиционной программы общества.

На  момент рассмотрения настоящего дела, инвестиционная программа Общества не утверждена. 

Учитывая вышеизложенные обстоятельства дела и представленные документы, а также  пояснения истца, ответчика и третьих лиц,  суд не нашел оснований для расторжения Концессионного соглашения.

В соответствии со ст. 71 АПК РФ, арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств, оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности.

Учитывая изложенное, суд приходит к выводу, что исковые требования не подлежат удовлетворению. 

Расходы по государственной пошлине в соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации отнести на истца.

Руководствуясь ст.ст. 102, 110, 112, 167-170 АПК РФ, Арбитражный суд 

 

Р Е Ш И Л:

В удовлетворении исковых требований отказать в полном объеме.

Решение арбитражного суда вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы, решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

Решение может быть обжаловано в течение месяца после его принятия в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Тамбовской области.

 

Судья                                                                                                    Е.А. Хорошун