АРБИТРАЖНЫЙ СУД СВЕРДЛОВСКОЙ ОБЛАСТИ

620075 г. Екатеринбург, ул. Шарташская, д.4,

www.ekaterinburg.arbitr.ru   e-mail: info@ekaterinburg.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело №А60-45172/2023

17 ноября 2023 года

г. Екатеринбург

 

Резолютивная часть решения объявлена 10 ноября 2023 года

Полный текст решения изготовлен 17 ноября 2023 года

Арбитражный суд Свердловской области в составе судьи А.В. Гонгало  при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Н.М. Фесько рассмотрел в судебном заседании дело №А60-45172/2023 по заявлению Министерства энергетики и жилищного-коммунального хозяйства Свердловской области (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>)

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>)

о  признании недействительным предупреждения №10 о прекращении действий (бездействий), которые содержат признаки нарушения антимонопольного законодательства,

при участии в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, АО «Щербинский лифтостроительный завод»,

при участии в судебном заседании

от заявителя: ФИО1, доверенность от 06.02.2023, ФИО2, доверенность от 09.01.2023.

от заинтересованного лица: ФИО3, доверенность от 03.04.2023, ФИО4, доверенность от 11.05.2023.

от третьего лица: ФИО5, доверенность то 06.02.2023 (онлайн).

Лицам, участвующим в деле, процессуальные права и обязанности разъяснены. Отводов составу суда не заявлено.

Министерство энергетики и жилищного-коммунального хозяйства Свердловской области обратилось в суд с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области о  признании недействительным предупреждения №10 о прекращении действий (бездействий).

Определением суда от 25.08.2023 заявление принято судом к производству.

Суд определил в порядке ст. 51 АПК РФ привлечь к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, АО «Щербинский лифтостроительный завод».

Заинтересованным лицом 09.11.2023 представлены материалы административного производства, а также письменный отзыв. В удовлетворении заявленных требований просит отказать согласно изложенным в нем доводам.

Рассмотрев материалы дела, суд 

УСТАНОВИЛ:

Управлением Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области (далее - Свердловское УФАС) Министерству энергетики и жилищно-коммунального хозяйства Свердловской области (далее - Министерство) выдано предупреждение № 10 о прекращении действий (бездействия), которые содержат признаки нарушения антимонопольного законодательства (далее - Предупреждение).

Как следует из Предупреждения Свердловское УФАС усматривает в действиях Министерства признаки нарушения пункта 6 части 1 статьи 15 Федерального закона от 26 июля 2006 года № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее - Закон № 135-ФЗ), выразившиеся в проведении не реже одного раза в квартал предварительных отборов квалифицированных подрядных организаций на включение в реестр квалифицированных подрядных организаций не по каждому предмету, установленному в пункте 8 Положения о привлечении специализированной некоммерческой организацией, осуществляющей деятельность, направленную на обеспечение проведения капитального ремонта общего имущества в многоквартирных домах, подрядных организаций для оказания услуг и (или) выполнения работ по капитальному ремонту общего имущества в многоквартирном доме, утвержденного постановлением Правительства РФ от 01.07.2016 № 615 (далее -Положение № 615), и непринятии мер по формированию и публичному размещению планов-графиков проведения таких отборов по каждому из указанных в пункте 8 Положения № 615 предметов, что может привести к предоставлению хозяйствующему субъекту доступа к информации о планируемом проведении отбора по конкретному предмету в приоритетном порядке.

Не согласившись с вынесенным Предупреждением, заявитель обратился в Арбитражный суд Свердловской области с настоящим заявлением.

По мнению заявителя, у него нет обязанности проводить предварительные отборы подрядных организаций по различным предметам электронного аукциона; нет необходимости размещения планов-графиков проведения предварительных отборов подрядных организаций по различным предметам электронного аукциона; не представляется возможным определить, каким образом его действия могут привести к нарушеию п. 6 ч. 1 ст. 15 Закона № 135-ФЗ.

Рассмотрев материалы дела, заслушав представителей сторон, суд пришел к следующим выводам.

Согласно ст. 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

В соответствии с ч. 5. ст. 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

Каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для принятия государственными органами, органами местного самоуправления, иными органами, должностными лицами оспариваемых актов, решений, совершения действий (бездействия), возлагается на соответствующие орган или должностное лицо (ст. 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации). 

На основании ст. 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации Арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.

В Свердловское УФАС России поступило заявление АО «Щербинский лифтостроительный завод» (вх. № 11791-ЭП/23 от 30.05.2023) о возможном нарушении Министерством энергетики и жилищно-коммунального хозяйства (далее — Министерство) антимонопольного законодательства, по результатам рассмотрения которого установлено следующее.

Обязанность проведения предварительных отборов по каждому предмету, предусмотренному п. 6 Положения № 615 не установлена. Поскольку предварительный отбор это часть процедуры закупки ( пункт 2 Положения №615) соответственно потребность в проведении предварительного отбора ставится в зависимость от потребности самой закупки. (Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 13.04.2023 по делу № А81-11935/2022).

В своем Ответе №11-04-10/4794 от 13.06.23 о Предоставлении информации Министерство указывает следующее: «Предоставление отдельному хозяйствующему субъекту доступа к информации в приоритетном порядке, в частности о датах проведения предварительных отборов, является нарушением Положения №615 и антимонопольного законодательства».

Представитель заинтересованного лица пояснил, что поскольку в действиях (бездействии) Министерства, выразившихся в проведении не реже одного раза в квартал предварительных отборов на включение в реестр квалифицированных подрядных организаций не по каждому предмету, установленному в п. 8 Положения (утв. Постановлением Правительства РФ от 01.07.2016 № 615, далее - Положение № 615) и непринятии мер по формированию и публичному размещению планов-графиков проведения таких отборов по каждому из указанных в п. 8 Положения № 615 предметов, что может привести к предоставлению хозяйствующему субъекту доступа к информации о планируемом проведении отбора по конкретному предмету в приоритетном порядке содержатся признаки нарушения п. 6 ч. 1 ст. 15 Закона о защите конкуренции, постольку Свердловским УФАС России в адрес Министерства выдано Предупреждение № 10 (исх. от 20.07.2023 № ДШ/14310/23) о необходимости прекращения указанных действий (бездействия).

В соответствии со ст. 178 Жилищного кодекса Российской Федерации (далее - ЖК РФ) деятельность, направленную на обеспечение проведения капитального ремонта общего имущества в многоквартирных домах, осуществляют региональные операторы - юридические лица, создаваемые субъектом Российской Федерации в организационно-правовой форме фонда.

Согласно ч.1.1. ст. 180 Жилищного кодекса Закупки региональным оператором товаров, работ, услуг в целях выполнения функций регионального оператора, установленных частью 1 настоящей статьи, осуществляются в порядке, установленном Положение № 615.

В силу части 5 статьи 182 ЖК РФ привлечение региональным оператором подрядных организаций для оказания услуг и (или) выполнения работ по капитальному ремонту общего имущества в многоквартирном доме осуществляется в порядке, установленном Положение № 615.

Указанный порядок должен предусматривать конкурентные способы определения региональным оператором поставщиков (подрядчиков, исполнителей) с учетом повышения эффективности, результативности осуществления закупок товаров, работ, услуг, обеспечения гласности, открытости и прозрачности осуществления таких закупок, предотвращения коррупции и других злоупотреблений в сфере таких закупок, аудит и контроль закупок, порядок формирования и ведения реестра недобросовестных подрядчиков.

Информация о закупках региональным оператором товаров, работ, услуг размещается в единой информационной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд.

В полномочия Министерства энергетики и ЖКХ входит ведение на территории Свердловской области реестра квалифицированных подрядных организаций (далее — РКПО)

Положение № 615 определяет порядок

-привлечения региональным оператором подрядных организаций путем проведения предварительного отбора подрядных организаций, формирования реестра квалифицированных подрядных организаций

-проведения закупок (торгов) в целях заключения договора о проведении капитального ремонта.

Кроме того, Положение № 615 всё это определяет в целях повышения эффективности, результативности привлечения подрядных организаций, обеспечения гласности и прозрачности привлечения подрядных организаций, предотвращения коррупции и других злоупотреблений в процессе привлечения подрядных организаций

В соответствии с пунктом 2 Положения "Предварительный отбор" - совокупность действий, являющихся частью процедуры закупки (торгов), в результате которых осуществляется формирование реестра квалифицированных подрядных организаций субъекта Российской Федерации, сводного реестра квалифицированных подрядных организаций, имеющих право принимать участие в закупках, но предметом которых является оказание услуг и (или) выполнение работ по капитальному ремонту общего имущества в многоквартирном доме на территории субъекта Российской Федерации, проводившего предварительный отбор;

Согласно пункту 3 Положения Принципами привлечения подрядных организаций являются:

а)доступность, безвозмездность и открытость информации о привлечении подрядных организаций, ее достоверность и полнота;

б)создание равных условий для участников предварительного отбора и участников электронных аукционов;

в)добросовестная конкуренция участников предварительного отбора и участников электронных аукционов;

В соответствии с Положением № 615, региональный оператор определяет подрядные организации для оказания услуг и (или) выполнения работ по капитальному ремонту общего имущества в многоквартирном доме путем проведения аукциона в электронной форме, являющегося конкурентным способом определения подрядной организации, при котором победителем признается участник закупки, включенный в реестр квалифицированных подрядных организаций и предложивший наименьшую цену договора.

Сводный реестр квалифицированных подрядных организаций ведется уполномоченным федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим правоприменительные функции по кассовому обслуживанию исполнения бюджетов бюджетной системы Российской Федерации (далее - орган по ведению сводного реестра), в электронном виде на официальном сайте. Реестр квалифицированных подрядных организаций является частью сводного реестра квалифицированных подрядных организаций и размещается на официальном сайте и официальном сайте органа по ведению реестра в сети "Интернет" (далее - сайт уполномоченного органа).

В соответствии с п. 2 Приказа Министерства энергетики и ЖКХ от 21.12.2022 № 691 «Об утверждении Порядка осуществления контроля закупок, проводимых региональным оператором» на территории Свердловской области Региональный Фонд содействия капитальному ремонту общего имущества в многоквартирных домах является региональным оператором, проводящим закупки работ, услуг по капитальному ремонту общего имущества в многоквартирном доме, предусмотренных п. 8 Положения № 615, а также в случаях, предусмотренных п. 193 Положения.

Органом контроля проводимых региональным оператором закупок выступает Министерство.

Пунктом 1 статьи 16 Закона о контрактной системе установлено, что планирование закупок осуществляется посредством формирования, утверждения и ведения планов-графиков. Закупки, не предусмотренные планами-графиками, не могут быть осуществлены.

В соответствии с п. 34 Постановления Пленума ВС РФ № 2 при наличии спора о соответствии статье 15 Закона о защите конкуренции правовых актов, решений, действий (бездействия) антимонопольный орган должен доказать факт недопущения, ограничения, устранения конкуренции либо установить угрозу наступления таких последствий на определенном товарном рынке, в том числе в результате нарушения прав и законных интересов отдельных участников рынка, создания для них конкурентных преимуществ или препятствий в конкуренции на товарных рынках.

Угроза наступления неблагоприятных последствий для конкуренции в результате принятия правовых актов, совершения действий (бездействия) предполагается и не требует дополнительного доказывания антимонопольным органом в случаях нарушения запретов, прямо сформулированных в частях 1 - 3 статьи 15 Закона, в том числе п.6 ч.1 ст. 15 Закона о защите конкуренции.

В целях информационного обеспечения контрактной системы в сфере закупок создается и ведется единая информационная система, взаимодействие которой с иными информационными системами в соответствии с частью 2 настоящей статьи обеспечивает (ч. 1 ст. 4 Закона №44ФЗ).

В соответствии с ч. 3 ст. 4 Закона №44 ФЗ Единая информационная система содержит планы-графики.

Информация, указанная в части 3 ст. 4 Закона №44 ФЗ размещается на официальном сайте, если иное не предусмотрено в соответствии с настоящим Федеральным законом. Информация, размещенная на официальном сайте, является общедоступной и предоставляется безвозмездно.

Однако Министерством не осуществляется формирование и публичное размещение планов графиков проведения предварительных отборов квалифицированных подрядных организаций на включение в реестр квалифицированных подрядных организаций по предметам, установленным в п.8 Положения № 615, что может привести к предоставлению хозяйствующему субъекту доступа к информации о планируемом проведении отборов по конкретному предмету в приоритетном порядке.

Таким образом, формирование и публичное размещение Министерством планов-графиков проведения предварительных отборов квалифицированных подрядных организаций на включение в реестр квалифицированных подрядных организаций по предметам, установленным в п.8 Положения № 615 исключит совершение действий, содержащих признаки нарушения п.6 ч.1 ст. 15 Закона о защите конкуренции.

Таким образом, отказ от формирования и публичного размещение планов графиков проведения предварительных отборов Министерством может привести к предоставлению определенному хозяйствующему субъекту доступа к информации в приоритетном порядке, в частности о датах проведения предварительных отборов, что свидетельствует о наличии признаков нарушения п.6 ч.1 ст.15 Закона о защите конкуренции.

Согласно п.61 Положения Предварительные отборы и (или) электронные аукционы проводятся на сайте оператора электронной площадки из числа операторов электронных площадок, определенных актом Правительства Российской Федерации в целях обеспечения проведения закупок в соответствии с законодательством Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд. Привлечение оператора электронной площадки к проведению предварительного отбора осуществляется органом по ведению реестра, к проведению электронных аукционов - заказчиком.

Извещение о проведении предварительного отбора размещается органом по ведению реестра на официальном сайте и сайте оператора электронной площадки не менее чем за 20 календарных дней до даты окончания срока подачи заявок на участие в предварительном отборе (п.19 Правил)

В соответствии с п. 2 Порядка "официальный сайт" - официальный сайт единой информационной системы закупок в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" в соответствии с законодательством Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок;

До ввода в эксплуатацию раздела официального сайта, предусмотренного для размещения информации о подрядных организациях, для размещения такой информации, включая ведение реестра договоров о проведении капитального ремонта, предусмотренного разделом VI настоящего Положения, используются сайты органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации, уполномоченных на ведение реестра квалифицированных Подрядных организаций, в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" (п.5 Правил).

Доступ заказчиков, органов по ведению реестра к единой информационной системе в сфере закупок (далее - единая информационная система) предоставляется после прохождения процедур регистрации, идентификации, аутентификации и авторизации в единой информационной системе. Регистрация заказчиков, органов по ведению реестра в единой информационной системе осуществляется Федеральным казначейством в соответствии с устанавливаемым им порядком(п. 5.1 Правил).

Таким образом, доводы заявителя относительно невозможности исполнения Предупреждения ввиду отсутствия технической возможности опровергаются тем, что он мог до появления технической возможности размещать соответствующую информацию на своем сайте.

В п. 46 Постановления Пленума ВС РФ № 2 излагается правовая позиция, согласно которой ст. 39.1 "Предупреждение о прекращении действий (бездействия), которые содержат признаки нарушения антимонопольного законодательства" Закона о защите конкуренции наделяет антимонопольные органы полномочиями выдачи предупреждений о прекращения действий (бездействия), которые содержат признаки нарушения антимонопольного законодательства.

При рассмотрении споров, связанных с оспариванием законности предупреждений, судам необходимо учитывать, что по смыслу взаимосвязанных положений частей 1 и 4 статьи 39.1, пункта 7 части 9 статьи 44 Закона предупреждение должно содержать предварительную оценку действий (бездействия) лица на предмет наличия в них нарушения антимонопольного законодательства и представлять возможность лицу самостоятельно устранить допущенные нарушения, если таковые имели место в действительности.

Из положений части 1 статьи 198, части 1 статьи 199, части 4 статьи 200, части 2 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации следует, что для удовлетворения требований необходимо одновременное наличие двух обязательных условий: оспариваемое решение не соответствуют закону; оспариваемое решение нарушает права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

В данном случае заявителем не доказано наличие обязательных условий для признания требований законными и обоснованными, в связи с чем, суд приходит к выводу об отсутствии оснований для удовлетворения заявленных требований.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 110, 167-170,201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

РЕШИЛ:

1. В удовлетворении заявленных требований отказать.

2. Решение по настоящему делу вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

3. Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня принятия решения (изготовления его в полном объеме).

Апелляционная жалоба подается в арбитражный суд апелляционной инстанции через арбитражный суд, принявший решение. Апелляционная жалоба также может быть подана посредством заполнения формы, размещенной на официальном сайте арбитражного суда в сети «Интернет» http://ekaterinburg.arbitr.ru.

В случае обжалования решения в порядке апелляционного производства информацию о времени, месте и результатах рассмотрения дела можно получить на интернет-сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда http://17aas.arbitr.ru.

Судья                                                                                                         А.В. Гонгало