АРБИТРАЖНЫЙ СУД УДМУРТСКОЙ РЕСПУБЛИКИ

426011, г. Ижевск, ул. Ломоносова, 5

http://www.udmurtiya.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

г. Ижевск

Дело № А71- 19678/2019  

Резолютивная часть решения объявлена 15 октября 2020 года.

Полный текст решения изготовлен 03 ноября 2020 года. 

Арбитражный суд Удмуртской Республики в составе судьи О.В. Бусыгиной, при ведении протоколирования с использованием средств аудиозаписи и составлении протокола в письменной форме секретарем судебного заседания ФИО1 (до перерыва), помощником судьи А.Г. Пушиной (после перерыва), рассмотрев в судебном заседании дело по иску Муниципального образования «Город Сарапул» в лице Администрации города Сарапула (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) к Обществу с ограниченной ответственностью "Губахинская энергетическая компания" (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) о расторжении концессионного соглашения от 28.06.2019 № АБ-434/154,

и встречное исковое заявление Общества с ограниченной ответственностью "Губахинская энергетическая компания" (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) к Муниципальному образованию «Город Сарапул» в лице Администрации города Сарапула (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) об обязании передать объекты концессионного соглашения и иное имущество, а также актуальную техническую документацию к ним в течение  месяца со дня вступления в законную силу решения суда; о внесении изменений в концессионное соглашение № АБ-434/154 от 28.06.2019,

при участии в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора:

1) Удмуртской Республики в лице Главы Удмуртской Республики ФИО2,

2) Общества с ограниченной ответственностью "Коммунэнерго"  (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)

при участии представителей сторон: 

от истца:  ФИО3 по доверенности № 01-43/6446 от 15.09.2020, паспорт, диплом; ФИО4 по доверенности от 18.04.2020, паспорт, диплом;

от ответчика: ФИО5 директор, выписка из ЕГРЮЛ, паспорт; ФИО6 по доверенности № 64 от 27.12.2019, паспорт, диплом; ФИО7 по доверенности № 60 от 25.12.2019, паспорт, диплом; ФИО8 по доверенности № 30 от 16.06.2020, паспорт, диплом;

от третьих лиц: 

1. ФИО9 по доверенности № 7-198/36 от 19.08.2020, паспорт, диплом (до перерыва); ФИО10 по доверенности № 7-198/04 от 20.01.2020, паспорт, диплом; ФИО11 по доверенности №7-198/24 от 28.12.2018, паспорт, диплом;

2. ФИО4 по доверенности от 30.01.2020, паспорт, диплом,

установил:

Муниципальное образование «Город Сарапул» в лице Администрации города Сарапула (далее - истец, Администрация, Концедент) обратилось с иском в Арбитражный суд Удмуртской Республики к Обществу с ограниченной ответственностью "Губахинская энергетическая компания" (далее - ответчик, ООО "ГЭК", Концессионер)  о расторжении концессионного соглашения от 28.06.2019 № АБ-434/154.

Определением Арбитражного суда Удмуртской Республики от 13.12.2019 исковое заявление принято к производству, делу присвоен № А71-19678/2019, к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечена Удмуртская Республика в лице Главы Удмуртской Республики ФИО2 (далее – третье лицо 1); в порядке подготовки дела к судебному разбирательству назначено предварительное судебное заседание.

Определением от 30.01.2020 суд завершил подготовку дела к судебному разбирательству, открыл судебное заседание. 

Судебное разбирательство откладывалось в связи с особым режимом работы суда в период действия ограничений, связанных с распространением новой коронавирусной инфекции (COVID-19).

Определением суда от 14.07.2020 принято к производству для рассмотрения совместно с первоначальным иском встречное исковое заявление Общества с ограниченной ответственностью "Губахинская энергетическая компания" (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) к Муниципальному образованию «Город Сарапул» в лице Администрации города Сарапула (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) об обязании передать объекты концессионного соглашения и иное имущество, а также актуальную техническую документацию к ним в течение  месяца со дня вступления в законную силу решения суда; о внесении изменений в концессионное соглашение №АБ-434/154 от 28.06.2019. Указанным определением к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено Общество с ограниченной ответственностью "Коммунэнерго" (далее – ООО "Коммунэнерго", третье лицо 2).

В судебном заседании, состоявшемся 21.08.2020, судом на основании ст. 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) удовлетворено ходатайство ООО "ГЭК" об уточнении исковых требований по встречному иску, согласно которому ООО "ГЭК" просит:

1. Внести изменения в п.п. З.1., 3.4. раздела 3 Концессионного Соглашения и изложить его в следующей редакции: «Настоящее соглашение вступает в силу с 01 января 2020 года и действует до 31 декабря 2043 года включительно», соответственно, срок Концессионного соглашения также устанавливается на срок с 01 января 2020 года до 31 декабря 2043 года.

2. Внести изменения в Приложение № 3 Концессионного Соглашения «Задание, основные мероприятия Концессионера, плановые значения показателей деятельности Конциссионера» в столбце «Описание мероприятий» по тексту 2019 г. изменить на 2020 г.

3. В Приложении № 4 «Предельный размер расходов на реконструкцию и (или) создание Объекта Соглашения» внести изменения в столбце «Год действия Соглашения» объединив и включив размер расходов, предусмотренных в 2019 году с размером расходов, заложенных в 2020 г.

4. В Приложении № 9 «Техническое обоснование Объекта Соглашения» в столбце 17 «Планируемая дата реконструкции» 2019 г. изменить на 2020 г.

5. Внести изменения в абз. 3 п. 11.1 Концессионного Соглашения и изложить его в следующей редакции: «первая Банковская гарантия должна быть предоставлена Концеденту не позднее 90 (девяноста) рабочих дней с даты вступления в силу решения суда по настоящему делу и выдана на сумму, составляющую 3% от наибольшей и ежегодных величин расходов на реконструкцию и (или) создание Объекта Соглашения за период с 2020 г. по 2043 г., указанных в Приложении № 4 к настоящему Соглашению, на срок до 31 декабря 2021 г.».

6. Обязать передать по акту приема-передачи в соответствии с п. 4.1. Концессионного соглашения Объекты Концессионного Соглашения, в том числе заверенные надлежащим образом или подлинные экземпляры правоустанавливающих документов и технических документов в отношении Объектов Соглашения, Иного имущества, незарегистрированного недвижимого имущества (технические паспорта, сертификаты качества, гарантийные обязательства).

В настоящем судебном заседании, проведенном в порядке ст. 163 АПК РФ 09.10.20 с перерывом до 15.10.2020, представители Администрации поддержали требования по первоначальному иску, встречные исковые требования полагают не подлежащими удовлетворению, по мотивам, изложенным в ранее представленном в дело письменном отзыве на встречный иск (т. 3, л. д. 123-124).

Представители ООО "ГЭК" против удовлетворения первоначального иска возражают по мотивам, изложенным в ранее представленном в дело отзыве на иск (т.1 л.д. 74-75) и дополнениях к нему (т.2 л.д. 136-141), на встречном иске настаивают, представили письменные объяснения в порядке ст. 81  АПК РФ (приобщены к материалам дела). 

По ходатайству представителей ООО "ГЭК" в порядке ст.ст. 41, 75, 159 АПК РФ судом к материалам дела приобщены дополнительные документы, в том числе копия Независимой Банковской гарантии от 05.10.2020 №2.

Кроме того, представителями ООО "ГЭК" заявлено устное и представлено письменное ходатайство об отложении судебного разбирательства, мотивированное возможностью урегулирования спора путем заключения мирового соглашения.

Представитель Администрации возражал против удовлетворения заявленного ходатайства, уведомил об отсутствии каких-либо намерений со стороны истца обсуждать вопросы мирового соглашения.

Представители третьего лица 1 по ходатайству ООО "ГЭК" об отложении судебного разбирательства возражают.

Совещаясь на месте, суд определил отказать в удовлетворении ходатайства об отложении судебного разбирательства в связи с отсутствием оснований, предусмотренных ст. 158 АПК РФ.

Представителями ООО "ГЭК" заявлено устное ходатайство о привлечении к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, Управления Федеральной антимонопольной службы по Удмуртской Республике (ОГРН 

<

***>).

Данное ходатайство рассмотрено судом в порядке ст. 51 АПК РФ, протокольным определением отказано в удовлетворении ходатайства ООО "ГЭК" о привлечении к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, Управления Федеральной антимонопольной службы по Удмуртской Республике.

Представители третьего лица 1  поддерживает позицию, изложенную в ранее представленных в дело письменных пояснениях на исковое заявление (т. 3, л. д. 2-10), представили письменные пояснения на встречный иск (приобщены к материалам дела).

Представитель третьего лица 2  поддерживает позицию, изложенную в представленных в дело письменных пояснениях.

Как следует из материалов дела, 28.06.2019 между Муниципальным  образованием «Город Сарапул», от имени которого выступает Администрация города Сарапула (Концедент), ООО "ГЭК"  (Концессионер) и Удмуртской Республикой (Субъект Российской Федерации) в соответствии с постановлением Администрации города Сарапула от 11.12.2018 №2608 о заключении концессионного соглашения без проведения конкурса, заключено концессионное соглашение в отношении объектов теплоснабжения и горячего водоснабжения муниципального образования «Город Сарапул» №АБ-434/154 (далее - Концессионное соглашение, Соглашение), в соответствии с пунктом 1.1 которого Концессионер обязуется за свой счет реконструировать определенное Соглашением имущество, состав и описание которого приведены в разделе 2 Соглашения (далее - Объект Соглашения), право собственности на которое принадлежит Концеденту, осуществлять на территории муниципального образования «Город Сарапул» производство, передачу, распределение тепловой энергии и горячее водоснабжение с использованием (эксплуатацией) Объекта соглашения и принадлежащего Концеденту на праве собственности иного имущества, состав и описание которого приведены в пункте 4.2 Соглашения (далее - Иное имущество), а Концедент обязуется предоставить Концессинеру на срок, установленный  настоящим Соглашением, права владения и пользования Объектом Соглашения и Иным имуществом для осуществления указанной деятельности.

В соответствии с пунктом 2.1. Концессионного соглашения Объектом Соглашения является система коммунальной инфраструктуры, в том числе объекты теплоснабжения, централизованная система горячего водоснабжения, отдельные объекты таких систем предназначенные для осуществления деятельности, предусмотренной пунктом 1.1 настоящего Соглашения (далее также - Концессионная деятельность; деятельность, предусмотренная концессионным соглашением), подлежащие реконструкции Концессионером.

Сведения о составе и описании Объекта Соглашения, в том числе о технико-экономических показателях, балансовой стоимости передаваемого Объекта Соглашения, приведены в Приложении № 1 «Перечень недвижимого имущества, входящего в состав Объекта Соглашения» к настоящему Соглашению (пункт 2.2. Концессионного соглашения). 

Сроки реконструкции Объекта Соглашения и ввода его в эксплуатацию определяются в Приложениях № 3, 9 к настоящему Соглашению (п. 3.2. Концессионного соглашения).

Срок передачи Концедентом Концессионеру Объекта Соглашения и Иного имущества, а также прав владения и пользования указанными объектами составляет 40 (сорок) дней со дня заключения настоящего Соглашения (п. 3.3. Концессионного соглашения).

Согласно п. 4.1. Концессионного соглашения Концедент обязуется передать Концессионеру, а Концессионер обязуется принять Объект Соглашения и Иное имущество, а также права владения и пользования Объектом и Иным имуществом в срок, установленный пунктом 3.3 настоящего Соглашения.

Передача Концедентом Концессионеру Объекта Соглашения и Иного имущества осуществляется по акту приема-передачи, подписываемому Сторонами Соглашения.

Обязанность Концедента по передаче объекта Соглашения и Иного имущества считается исполненной после принятия объекта Соглашения и Иного имущества Концессионером и подписанием Сторонами акта приема-передачи.

Концедент передает Концессионеру документы, относящиеся к передаваемому объекту Соглашения и Иному имуществу, необходимые для исполнения настоящего Соглашения, одновременно с передачей Объекта Соглашения и Иного имущества.

В числе передаваемых документов Концедент передает: заверенные надлежащим образом или подлинные экземпляры правоустанавливающих и технических документов в отношении Объекта Соглашения, Иного имущества, незарегистрированного недвижимого имущества. В отношении оборудования передаче подлежат технические паспорта, сертификаты качества, гарантийные обязательства.

Обязанность Концедента по передаче Концессионеру прав владения и пользования объектами недвижимого имущества, входящими в состав Объекта соглашения, считается исполненной со дня государственной регистрации указанных прав Концессионера. Обязанность Концедента по передаче Концессионеру прав владения и пользования движимым имуществом, входящим в состав Объекта Соглашения, считается исполненной после принятия этого имущества Концессионером и подписания сторонами акта приема-передачи  (п. 4.3. Концессионного соглашения).

В соответствии с п. 5.2.1. Концессионного соглашения Концессионер обязан осуществить реконструкцию и (или) создание объектов имущества в составе Объекта Соглашения в соответствии с заданием и основными мероприятиями, предусмотренными Приложениями № 3, 9 к настоящему Соглашению. Техническое обоснование Объекта Соглашения содержится в Приложении № 9 к настоящему Концессионному Соглашению.

Согласно п. 5.2.14. Концессионного соглашения завершение Концессионером работ по реконструкции и (или) созданию Объекта Соглашения, предусмотренных Приложениями № 3, 9 к настоящему Соглашению на соответствующий год, оформляется ежегодно подписываемым Концедентом (уполномоченным органом) и Концессионером отчетом, устанавливающим фактическую сумму вложенных финансовых средств по Объекту Соглашения, перечень мероприятий по реконструкции Объекта Соглашения, завершенных на конец отчетного финансового года, а также сведения о технических характеристиках и достигнутых показателях.

Отчет готовится Концессионером по форме, указанной в Приложении № 8 к настоящему Соглашению, ежегодно, в срок до 30 апреля года, следующего за отчетным, и направляется Концеденту (уполномоченному органу) с приложением копий документов, подтверждающих сумму произведенных Концессионером вложенных финансовых средств (акты о приемке выполненные работ (форма КС-2), справки о стоимости выполненных работ (форма КС-3).

В случае отсутствия разногласий по предоставленному отчету Концедент (уполномоченный орган) подписывает и возвращает его Концессионеру в течение 1 (одного) месяца с момента получения документов, указанных в абзаце втором настоящего пункта.

При наличии разногласий Концедент направляет Концессионеру мотивированные возражения в течение 1 (одного) месяца с момента получения документов, указанных в абзаце втором настоящего пункта.

В соответствии с п. 5.3.3. Концессионного соглашения Концессионер обязан осуществлять текущий и капитальный ремонт Объекта соглашения, осуществлять ремонт и замену оборудования, вышедшего из строя в пределах сумм, установленных долгосрочными параметрами регулирования тарифов. Концессионер обязан поддерживать Иное имущество в исправном состоянии, производить за свой счет текущий и капитальный ремонт, нести расходы на содержание Иного имущества в течение всего срока действия Соглашения.

Согласно п. 5.1.3. Концессионного соглашения продукция и доходы, полученные Концессионером в результате осуществления деятельности по настоящему Соглашению, являются собственностью Концессионера.

Согласно п. 11.1. Концессионного соглашения Концессионер обязан предоставить в качестве обеспечения надлежащего исполнения обязательств по настоящему Соглашению безотзывные, непередаваемые банковские гарантии.

Безотзывные, непередаваемые банковские гарантии (далее - Банковская гарантия) предоставляются в следующем порядке:

первая Банковская гарантия должна быть предоставлена Концеденту не позднее 90 (девяноста) рабочих дней с даты вступления в силу настоящего Соглашения и выдана на сумму, составляющую 3 % от наибольшей из ежегодных величин расходов на реконструкцию и (или) создание Объекта Соглашения за период с 2019 по 2043 годы, указанных в Приложении № 4 к настоящему Соглашению, на срок по 31 декабря 2021 года;

на последующие годы действия концессионного соглашения Банковская гарантия должна предоставляться в каждый четвертый год на срок действия последующих четырех лет (за исключением второй банковской гарантии, которая должна быть предоставлена на третий год действия настоящего Соглашения на срок действия последующих четырех лет) и должна быть выдана на сумму, составляющую 0,5% от наибольшей из ежегодных величин расходов (за каждый период длительностью в четыре года) на реконструкцию Объекта Соглашения, указанных в Приложении №4 к настоящему Соглашению.

Размер Банковской гарантии определяется с учетом установленного в Приложении 4 к настоящему Соглашению индекса к соответствующему предельному размеру расходов на реконструкцию Объекта Соглашения.

Срок действия последней Банковской гарантии должен заканчиваться 31 декабря 2043 года (включительно).

В соответствии с п.п. 15.1., 15.2. Концессионного соглашения настоящее Соглашение может быть изменено в соответствии с законодательством. Изменение настоящего Соглашения осуществляется в письменной форме. Условия настоящего Соглашения, определенные на основании решения о заключении настоящего Соглашения и предложения Концессионера, могут быть изменены по соглашению Сторон настоящего Соглашения на основании решения Концедента об изменении существенных условий настоящего Соглашения, а также в иных случаях, предусмотренных Федеральным законом «О концессионных соглашениях».

Настоящее Соглашение может быть расторгнуто досрочно на основании решения суда по требованию одной из Сторон в случае существенного нарушения другой Стороной условий настоящего Соглашения, а также по иным основаниям, предусмотренным федеральными законами и настоящим Соглашением (п. 16.2. Концессионного соглашения).

В соответствии с п. 16.3  Концессионного соглашения к существенным нарушениям Концессионером условий настоящего Соглашения относятся следующие действия (бездействия) Концессионера:

нарушение сроков реконструкции объектов имущества в составе объекта  Соглашения;

использование (эксплуатация) объекта Соглашения в целях, не установленных Соглашением, нарушение порядка использования (эксплуатации) объекта Соглашения;

неисполнение Концессионером обязательств по осуществлению деятельности, предусмотренной Соглашением, приводящее к причинению значительного ущерба Концеденту;

прекращение или приостановление Концессионером деятельности, предусмотренной Соглашением, без согласия Концедента;

неисполнение или ненадлежащее исполнение Концессионером установленных Соглашением обязательств по предоставлению гражданам и другим потребителям услуг по теплоснабжению и горячему водоснабжению;

неисполнение в сроки, установленные  настоящим Соглашением, обязанности по предоставлению обеспечения исполнения обязательств по   настоящему концессионному соглашению.

В соответствии с п. 3.4. Соглашения срок Концессионного соглашения устанавливаются с 1 января 2019 года по 31 декабря 2043 года; срок использования Объекта Соглашения и Иного имущества, устанавливается с 1 января 2019 года по 31 декабря 2043 года.

Настоящее Соглашение вступает в силу с момента его заключения и действует до 31 декабря 2043 года включительно (п. 3.1. Концессионного соглашения).

Администрация, указывая на нарушение ответчиком (Концессионером) установленных Концессионным соглашением сроков исполнения обязательств по модернизации путем реконструкции Объекта Соглашения (сетей теплоснабжения и ГВС), а также на непредоставление ответчиком банковской гарантии для целей обеспечения исполнения обязательств по Концессионному соглашению, ссылаясь на положения пунктов 5.2.1., 11.1. Концессионного соглашения,  статьи 15 Федерального закона от 21.07.2005 № 115-ФЗ "О концессионных соглашениях", обратилась в арбитражный суд с рассматриваемым иском.

Предметом первоначального иска является материально-правовое требование истца к ответчику о расторжении концессионного соглашения.

К правоотношениям сторон применимы положения Федерального закона от 21.07.2005 № 115-ФЗ "О концессионных соглашениях" (далее - Закон №115-ФЗ), а также общие положения главы 29 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ).

В силу части 1 статьи 1 Закона № 115-ФЗ к целям названного закона, в частности, отнесено обеспечение эффективного использования имущества, находящегося в государственной или муниципальной собственности, на условиях концессионных соглашений и повышение качества товаров, работ, услуг, предоставляемых потребителям.

В соответствии с частью 1 статьи 3 Закона № 115-ФЗ по концессионному соглашению одна сторона (концессионер) обязуется за свой счет создать и (или) реконструировать определенное этим соглашением имущество (недвижимое имущество или недвижимое имущество и движимое имущество, технологически связанные между собой и предназначенные для осуществления деятельности, предусмотренной концессионным соглашением) (далее - объект концессионного соглашения), право собственности на которое принадлежит или будет принадлежать другой стороне (концеденту), осуществлять деятельность с использованием (эксплуатацией) объекта концессионного соглашения, а концедент обязуется предоставить концессионеру на срок, установленный этим соглашением, права владения и пользования объектом концессионного соглашения для осуществления указанной деятельности.

Согласно части 2 статьи 3 Закона № 115-ФЗ концессионное соглашение является договором, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных федеральными законами. К отношениям сторон концессионного соглашения применяются в соответствующих частях правила гражданского законодательства о договорах, элементы которых содержатся в концессионном соглашении, если иное не вытекает из настоящего Федерального закона или существа концессионного соглашения.

В целях настоящего федерального закона к реконструкции объекта концессионного соглашения относятся мероприятия по его переустройству на основе внедрения новых технологий, механизации и автоматизации производства, модернизации и замены морально устаревшего и физически изношенного оборудования новым более производительным оборудованием, изменению технологического или функционального назначения объекта концессионного соглашения или его отдельных частей, иные мероприятия по улучшению характеристик и эксплуатационных свойств объекта концессионного соглашения (часть 3 статьи 3 названного Закона).

Согласно пункту 11 части 1 статьи 4 Закона № 115-ФЗ объектами концессионного соглашения могут являться объекты теплоснабжения, централизованные системы горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения, отдельные объекты таких систем.

Согласно части 4 статьи 42 Закона № 115-ФЗ по концессионному соглашению, объектом которого являются объекты теплоснабжения, централизованные системы горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения, отдельные объекты таких систем, банковская гарантия должна быть непередаваемой и соответствовать утвержденным Правительством Российской Федерации требованиям к таким гарантиям, в том числе к определению величины такой гарантии. Указанная величина подлежит обязательному отражению в концессионном соглашении в виде процентного значения от суммы обязательств концессионера по его расходам на создание и (или) реконструкцию (модернизацию) объекта концессионного соглашения.

В силу пункта 2 статьи 450 ГК РФ по требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут по решению суда только:

1) при существенном нарушении условий договора другой стороной;

2) в иных случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами или договором.

Как следует из части 1 статьи 15 Закона № 115-ФЗ концессионное соглашение может быть расторгнуто на основании решения суда по требованию стороны концессионного соглашения в случае существенного нарушения условий концессионного соглашения другой стороной концессионного соглашения, существенного изменения обстоятельств, из которых стороны концессионного соглашения исходили при его заключении, а также по иным предусмотренным данным федеральным законом, другими федеральными законами или концессионным соглашением основаниям.

Частью 2 статьи 15 Закона № 115-ФЗ предусмотрен перечень нарушений условий концессионного соглашения концессионером, признаваемых существенными,   и   являющихся   основаниями   для   расторжения   такого соглашения в судебном порядке по требованию концедента.

Так, в силу названной статьи предусмотрено, что существенными нарушениями условий концессионного соглашения концессионером являются:

1)нарушение сроков создания и (или) реконструкции объекта концессионного соглашения по вине концессионера;

2) использование (эксплуатация) объекта концессионного соглашения в целях, не установленных концессионным соглашением, нарушение порядка использования (эксплуатации) объекта концессионного соглашения;

3) приводящее к причинению значительного ущерба конце денту неисполнение концессионером обязательств по осуществлению деятельности, предусмотренной концессионным соглашением;

4) прекращение или приостановление концессионером деятельности, предусмотренной концессионным соглашением, без согласия концедента, за исключением случаев, предусмотренных частью 3.7 статьи 13 данного федерального закона, а также положениями иных нормативных правовых актов;

5)неисполнение или ненадлежащее исполнение концессионером  установленных концессионным соглашением обязательств по предоставлению гражданам и другим потребителям товаров, работ, услуг, в том числе услуг по водо-, тепло-, газо- и энергоснабжению, услуг по водоотведению, услуг транспорта общего пользования.

Согласно части 3 статьи 15 Закона № 115-ФЗ концессионным соглашением помимо указанных в части 2 настоящей статьи существенных нарушений его условий могут быть определены действия (бездействие) концессионера, являющиеся существенными нарушениями условий концессионного соглашения.

К существенным нарушениям Концессионером условий настоящего Соглашения, в соответствии с п. 16.3 Концессионного соглашения, отнесены следующие действия (бездействие) Концессионера:

нарушение сроков реконструкции объектов имущества в составе объекта  Соглашения;

использование (эксплуатация) объекта Соглашения в целях, не установленных Соглашением, нарушение порядка использования (эксплуатации) объекта Соглашения;

неисполнение Концессионером обязательств по осуществлению деятельности, предусмотренной Соглашением, приводящее к причинению значительного ущерба Концеденту;

прекращение или приостановление Концессионером деятельности, предусмотренной Соглашением, без согласия Концедента;

неисполнение или ненадлежащее исполнение Концессионером установленных Соглашением обязательств по предоставлению гражданам и другим потребителям услуг по теплоснабжению и горячему водоснабжению;

неисполнение в сроки, установленные  настоящим Соглашением, обязанности по предоставлению обеспечения исполнения обязательств по   настоящему концессионному соглашению.

Обращаясь в суд с исковым заявлением, Администрация, в том числе, указала на нарушение Концессионером установленных Концессионным соглашением сроков исполнения обязательств по модернизации путем реконструкции сетей теплоснабжения и ГВС общей протяженностью 1307,80м. 

Как указано выше, в соответствии с п. 5.2.1. Концессионного соглашения Концессионер обязан осуществить реконструкцию и (или) создание объектов имущества в составе Объекта Соглашения в соответствии с заданием и основными мероприятиями, предусмотренными Приложениями № 3, 9 к настоящему Соглашению. Техническое обоснование Объекта Соглашения содержится в Приложении № 9 к настоящему Концессионному Соглашению.

Так, согласно Приложению № 3 к Концессионному соглашению Концессионер в срок до 30 октября 2019 года обязан выполнить мероприятия по модернизации сетей теплоснабжения и ГВС протяженностью 1307.80 м. (т. 3, л.д. 69). Объекты, модернизация которых должна была произойти в 2019 году, определены в приложении № 9 к Концессионному соглашению (т. 3, л. д. 94-110).

Поскольку объектом концессионного соглашения является имущество, находящееся в муниципальной собственности, сроки замены в котором устаревшего и физически изношенного оборудования имеют существенное значение, законодательство предусматривает возможность контролировать исполнение обязательств в установленные сроки и принимать меры к изъятию имущества из концессии, если существенно нарушаются права собственника, а в данном случае также и публичные интересы, поскольку переданное по концессионному соглашению имущество используется в целях поставки коммунального ресурса.

По итогам проведения контрольных мероприятий за соблюдением Концессионером условий Концессионного соглашения, комиссией, назначенной распоряжением Администрации города Сарапула от 28.10.2019 №293 «О проведении контрольного мероприятия», составлен акт о результатах контроля от 01.11.2019 (т. 1, л.д. 59). Комиссия пришла к выводу о том, что концессионером в установленный срок не исполнены обязательства по концессионному соглашению на следующих объектах:

 

Наименование источника ТЭ

Адрес (местоположение) участка

Вид работ

Срок исполнения работ

Протяженность по трубопроводу, м.

Стоимость тыс. руб. без НДС в ценах 2018 г.

ЦТП 306 квартала

ЦТП 306 квартала-ТК 1

Модернизация сетей отопления

30.10.2019

155,40

1745,92

ЦТП 306 квартала

ТК 1- школа № 13

Модернизация сетей отопления

30.10.2019

17,20

193,24

ЦТП 306 квартала

ТК 9/1 –ТК 9/2

Модернизация сетей отопления

30.10.2019

156,40

2186,47

ЦТП 306 квартала

ТК 9/2 –ТК 9/3

Модернизация сетей отопления

30.10.2019

190,60

2664,59

ЦТП 306 квартала

ТК 9 –ТК 10

Модернизация сетей отопления

30.10.2019

165,40

2085,69

ЦТП 306 квартала

ТК 2 –ТК 3

Модернизация сетей отопления

30.10.2019

230,00

3215,40

ЦТП 306 квартала

ТК 3 –ТК 4

Модернизация сетей отопления

30.10.2019

79,60

1242,16

ЦТП 36 квартала

ТК 7 – школа №2

Модернизация сетей отопления

30.10.2019

94,80

1195,43

ЦТП 137 квартала

ТК 4 – Д/К №37

Модернизация сетей отопления

30.10.2019

218,40

2379,10

Кроме того, концессионером не выполнены мероприятия по модернизации:

Наименование источника ТЭ

Адрес (местоположение) участка

Срок исполнения работ

Протяженность по трубопроводу, м

Стоимость тыс. руб. без НДС в ценах 2018 г.

ЦТП

ФИО12, 144а

ул. ФИО12, 144А

2019-2024

------

927,35

ЦТП

котельная

Установка осветительных устройств с использованием светодиодов

2019-2024

------

76,52

 

12.11.2019 истцом в адрес ответчика направлена претензия (предупреждение) о неисполнении условий Концессионного соглашения, в том числе, в части не предоставления ответчиком банковской гарантии для целей обеспечения исполнения обязательств по Концессионному соглашению, установлен срок для исполнения обязательств - до 01.12.2019, ответчик предупрежден о намерении истца обратиться в арбитражный суд с иском о расторжении концессионного соглашения (т.1, л.д. 61).

Требования, изложенные в претензии, ответчиком исполнены не были, о чем комиссией по осуществлению контроля за исполнением Концессионером условий Концессионного соглашения 02.12.2019 составлен акт  (т. 1, л.д. 64).

В соответствии со статьями 309, 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются.

Вместе с тем, пунктом 1 части 2 статьи 15 Закона № 115-ФЗ к существенным нарушениям условий концессионного соглашения концессионером отнесено нарушение сроков создания и (или) реконструкции объекта концессионного соглашения по вине концессионера.

Вина должника в нарушении обязательства предполагается, пока не доказано обратное. Отсутствие вины в неисполнении или ненадлежащем исполнении обязательства доказывается должником (пункт 2 статьи 401 ГК РФ, пункт 5 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2016 N 7 "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств").

В силу части 1 статьи 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Таким образом, расторжение соглашения по заявленному Концедентом основанию допускается лишь в случае виновных действий (бездействия) концессионера, а бремя доказывания обстоятельств отсутствия вины относится на ответчика. Истец в настоящем случае вправе опровергать представленные ответчиком доказательства.

Возражая относительно доводов Администрации, ООО "ГЭК" ссылается на ненадлежащее исполнение Концедентом обязательств по передаче Концессионеру Объекта Соглашения и иного имущества, в том числе указывает, что передача прав владения и пользования объектами недвижимого имущества, входящими в состав Объекта Соглашения, Концессионеру до настоящего времени не состоялась, Объект Соглашения и иное имущество, а также заверенные надлежащим образом копии или подлинные экземпляры правоустанавливающих документов в полном объеме, а также, актуальная техническая документация не переданы, акты приема - передачи не подписаны. Невозможность исполнения предусмотренных Соглашением обязательств, вызвана также длительным согласованием и подписанием Концессионного соглашения со стороны Администрации и Правительства Удмуртской Республики, в связи с чем, Концессионер фактически не мог приступить к работам в сроки, установленные Соглашением.

Вместе с тем из материалов дела следует, что 28.09.2018 между Управлением имущественных отношений г. Сарапула  (Арендодатель) и ООО "ГЭК" (Арендатор) подписан договор аренды № 12  (далее - договор аренды), в соответствии с п. 1.1. которого Арендодатель сдает, а Арендатор принимает во владение и пользование имущество, согласно Приложению №1,  Приложению № 2, Приложению № 3 для использования в производственных целях на основании постановления Администрации города Сарапула от 28.09.2018 г. №2071. Срок действия договора аренды с 01 ноября 2018 г. до момента заключения концессионного соглашения  (п. 1.2. договора аренды).

На основании акта приема-передачи от 01.11.2018 к договору аренды №12 от 28.09.2018 Арендодатель передал, а Арендатор (ООО "ГЭК") принял объекты аренды согласно Приложениям №№ 1,2,3 (т. 1, л.д. 136-150).

При этом, объекты, являющиеся предметом аренды по договору №12 от 28.09.2018, являются также Объектом Соглашения по Концессионному Соглашению от 28.06.20219 согласно Приложениям №№ 1, 2 к указанному Концессионному Соглашению.

Ссылаясь на то обстоятельство, что имущество, являющееся предметом аренды по договору №12 от 28.09.2018, было возвращено Арендодателю Арендатором (ООО "ГЭК"), последним в материалы дела  представлен акт сдачи с аренды от 01.01.2019 к договору №12  с Приложениями №№ 1и 2.

Между тем представленные в дело акт сдачи с аренды от 01.01.2019 с Приложениями №№ 1 и 2 оцениваются судом критически и не признаются достоверным и относимым доказательством исполнения Арендатором обязанности по возврату объекта аренды по договору №12 от 28.09.2018 Арендодателю, в том числе акт сдачи с аренды от 01.01.2019 не содержит оттиска печати Арендодателя, содержит ссылку на договор аренды от 28.09.2008 года; Приложения №№ 1 и 2 не содержат ссылок на договор, подписей представителей Арендодателя и Арендатора, оттисков их печатей.

Кроме того, согласно документам, представленным ООО "ГЭК" в материалы дела, последним в период январь - август 2019 года выполнялись работы по текущему ремонту на объектах, являющееся предметом аренды по договору №12 от 28.09.2018.   

Таким образом, оценив представленные в материалы дела доказательства в порядке, предусмотренном ст. 71 АПК РФ, суд приходит к выводу, что фактически спорное имущество не выбыло из владения и пользования ООО "ГЭК" (Арендатора), то есть, на момент заключения сторонами Концессионного соглашения все спорное имущество находилось в фактическом владении и пользовании ООО "ГЭК".

Также судом принято во внимание, что согласно представленным истцом в материалы  дела выпискам из Единого государственного реестра недвижимости об основных характеристиках и зарегистрированных правах на объект недвижимости, в период с 28.06.2019 по 30.07.19 в отношении объектов недвижимости, являющихся Объектом Соглашения,  в реестр внесены записи об обременении указанных объектов в пользу ООО "ГЭК", основание регистрации -  концессионное соглашение в отношении объектов теплоснабжения и горячего водоснабжения муниципального образования «Город Сарапул» от 28.06.2019 №АБ-434/154.

Как указано выше, согласно п. 4.3. Концессионного соглашения обязанность Концедента по передаче Концессионеру прав владения и пользования объектами недвижимого имущества, входящими в состав Объекта соглашения, считается исполненной со дня государственной регистрации указанных прав Концессионера. 

Таким образом, объекты коммунальной инфраструктуры были переданы ООО "ГЭК" и находятся в его фактическом владении и пользовании.

Техническая документация (технические паспорта) на Объекты Соглашения, подлежащие реконструкции в 2019, была передана   Концессионеру. Так, согласно письму ООО "Удмуртские коммунальные системы" от 04.10.2019 г. №51404-09-0214 и приложенному к нему акту приема–передачи паспортов БТИ от 02.07.2019 (т. 2, л. д. 4-5) оригиналы технической документации  были переданы ответчику 02.07.2019, что также подтверждается ООО "ГЭК" в письме от 09.08.2019 №543-ГЭК-18/3 «О несоответствии технических паспортов» (т. 2, л. д. 6-7).

Вместе с тем Концессионер не осуществил модернизацию сетей теплоснабжения и ГВС в заданном объеме. 

В нарушение п. 5.2.14. Концессионного соглашения отчет, устанавливающий фактическую сумму вложенных финансовых средств по Объекту Соглашения, перечень мероприятий по реконструкции Объекта Соглашения, завершенных на конец отчетного финансового года (2019), а также сведения о технических характеристиках и достигнутых показателях по форме, указанной в Приложении № 8 к Концессионному соглашению, с приложением копий документов, подтверждающих сумму произведенных Концессионером вложенных финансовых средств (акты о приемке выполненные работ (форма КС-2), справки о стоимости выполненных работ (форма КС-3), в предусмотренные Концессионным соглашением сроки (до 30 апреля 2020)  Концеденту представлены не были.

Указанный отчет представлен ответчиком только в настоящем судебном заседании с приложенными к нему актами (формы КС-2), подписанными в одностороннем порядке.

Таким образом, суд приходит к выводу, что Концессионером в рамках Концессионного соглашения не исполнена обязанность по реконструкции и модернизации Объектов Концессионного соглашения в соответствии с заданием на 2019 год. 

Кроме того, обращаясь в суд с исковым заявлением, Администрация    указывала на не предоставление ответчиком банковской гарантии для целей обеспечения исполнения обязательств по Концессионному соглашению, при том, что обеспечение по данному виду соглашения, с учетом специфики в сфере теплоснабжения, подлежит обязательному предоставлению обеспечения, как в силу положений Концессионного соглашения, так и в силу п.6.1 ч.1 ст.10, п.11 ст.23, ч.4 ст.42 Закона № 115-ФЗ.

В соответствии с п. 11.1. Концессионного соглашения Концессионер обязан предоставить в качестве обеспечения надлежащего исполнения обязательств по настоящему Соглашению безотзывные, непередаваемые банковские гарантии. Первая Банковская гарантия должна быть предоставлена Концеденту не позднее 90 (девяноста) рабочих дней с даты вступления в силу настоящего Соглашения и выдана на сумму, составляющую 3 % от наибольшей из ежегодных величин расходов на реконструкцию и (или) создание Объекта Соглашения за период с 2019 по 2043 годы, указанных в Приложении № 4 к настоящему Соглашению, на срок по 31 декабря 2021 года.

Таким образом, Концессионер обязан был получить и представить безотзывную, непередаваемую банковскую гарантию в срок не позднее 01.11.2019 года. 

Вместе с тем копия Независимой Банковской гарантии от 05.10.2020 №2 представлена ответчиком и приобщена к материалам дела только в настоящем судебном заседании. 

В силу п. 16.3  Концессионного соглашения неисполнение в сроки, установленные  настоящим Соглашением, обязанности по предоставлению обеспечения исполнения обязательств по   настоящему концессионному соглашению относится к существенным нарушениям Концессионером условий настоящего Соглашения. 

Как было указано выше, пункт 1 части 2 статьи 15 Закона № 115-ФЗ к числу существенных нарушений концессионного соглашения концессионером относит нарушение сроков создания и (или) реконструкции объекта концессионного соглашения по вине концессионера.

Таким образом, квалифицирующим признаком существенности нарушения условий концессионного соглашения концессионером в названном случае является специфика принятых им на себя обязанностей, заключающихся в создании и (или) реконструкции объекта, которые, в частности, содержатся в соглашении, заключенном сторонами рассматриваемого спора, и как установлено судом в ходе рассмотрения настоящего дела были нарушены ответчиком.

В указанной связи суд отмечает, что ответчик, являясь профессиональным участником гражданского оборота, не подтвердил реальное совершение им действий, направленных на исполнение условий соглашения, не привел обстоятельств, указывающих на его стремление устранить допущенные нарушения, при добросовестном, разумном и осмотрительном осуществлении гражданских прав. То есть установленная пунктом 2 статьи 401 Гражданского кодекса Российской Федерации презумпция ответчиком не опровергнута.

При изложенных обстоятельствах, суд приходит к выводу о том, что материалами дела подтверждается наличие оснований для расторжения концессионного соглашения от 28.06.2019 № АБ-434/154 по требованию Концедента в связи с существенным нарушением Концессионером  обязательств по такому соглашению.

   С учетом изложенного, суд, основываясь на оценке материалов дела и анализе действующего законодательства, пришел к выводу о наличии правовых оснований для удовлетворения первоначальных исковых требований и отказе во встречных исковых требованиях.

С учетом принятого по делу решения и в соответствии со ст. 110 АПК РФ судебные расходы по уплате государственной пошлины по первоначальному иску относятся на ООО "ГЭК",  при этом, поскольку  истец освобожден от уплаты государственной пошлины, госпошлина подлежит взысканию с ООО "ГЭК" в доход федерального бюджета; судебные расходы по уплате государственной пошлины по встречному иску также относятся на ООО "ГЭК".

Руководствуясь ст. ст. 110, 167-171, 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Удмуртской Республики

Р Е Ш И Л:

Удовлетворить исковые требования Муниципального образования «Город Сарапул» в лице Администрации города Сарапула (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>).

Расторгнуть концессионное соглашение от 28.06.2019 № АБ-434/154.

Взыскать с Общества с ограниченной ответственностью "Губахинская энергетическая компания" (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) в доход федерального бюджета  6 000 руб. 00 коп. государственной пошлины.

В удовлетворении встречных исковых требований Общества с ограниченной ответственностью "Губахинская энергетическая компания" (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) отказать.

Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца после его принятия (изготовления в полном объеме) через Арбитражный суд Удмуртской Республики.

Судья                                                          О.В. Бусыгина