РЕШЕНИЕ

Именем Российской Федерации

Дело № А40-138743/23-68-1006

г. Москва

22 февраля 2024 года

Резолютивная часть решения объявлена 30 января 2024 года

Решение в полном объеме изготовлено 22 февраля 2024 года

 

Судья Абрамова Е.А.

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по исковому заявлению ИП ФИО2 (ОГРНИП: 

<

***>, ИНН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРНИП: 15.12.2016) к ответчику ОБЩЕСТВО С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "АРСЕНАЛ" (603000, НИЖЕГОРОДСКАЯ ОБЛАСТЬ, НИЖНИЙ НОВГОРОД ГОРОД, БЕЛИНСКОГО УЛИЦА, ДОМ 32, ПОМ П24, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 14.10.2003, ИНН: 

<

***>, КПП: 526001001), третье лицо ОБЩЕСТВО С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "ПРОИЗВОДСТВЕННАЯ КОМПАНИЯ "МЕГАПОЛИС" (117105, Г. МОСКВА, ВН.ТЕР.Г. МУНИЦИПАЛЬНЫЙ ОКРУГ ДОНСКОЙ, ВАРШАВСКОЕ Ш., Д. 1А, ЭТАЖ 1 ПОМЕЩ. 1, КОМ. 260В, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 01.11.2013, ИНН: 

<

***>, КПП: 772601001)

о взыскании 17 824 888,52 рублей

при участии:

от истца –  ФИО3  на основании доверенности от 22.03.2023; паспорт. диплом.

от ответчика – ФИО4 на основании доверенности от 27.12.2023; паспорт. диплом   

УСТАНОВИЛ:

Иск заявлен о взыскании 12 084 670 руб. 18 коп. задолженности по гарантийному удержанию, неустойки (пени) в размере 5 740 218,34 руб. за период с 29 января 2022 года по 18 мая 2023 года и за период с 19.05.2023 года по дату фактического исполнения обязательства.

В судебном заседании представитель истца требования поддержал.

Представитель ответчика против удовлетворения иска возражал по доводам отзыва.

Непосредственно исследовав материалы дела, выслушав сторон, суд пришёл к следующим выводам.

Как следует из материалов дела, между сторонами заключен договор генерального подряда от 17.09.2019 № ДС-ГД/302 «Г».

Согласно п. 1.1 договора подряда подрядчик обязуется в установленный настоящим договором срок, с надлежащим качеством, по твёрдой договорной цене выполнить комплекс работ по согласованию и корректировке рабочей документации, строительств) и вводу в эксплуатацию «Многоквартирного жилого дома со встроенными объектами обслуживания и детским садом на 60 мест по адресу: г, Нижний Новгород, Нижегородский район, ул. Деловая (участок 2, лоты 5, 8, общая площадь квартир, площадь встроенных помещений общественного назначения (офисы), площадь детского сада которого (жилого дома) в совокупности должна составлять 15 577,80 кв.м., (далее «Работы») в том числе: общая площадь квартир, включая площадь лоджий, рассчитанную с применением понижающего коэффициента 0,5 — 12 887,60 кв.м., в том числе: общая площадь квартир без учёта площади лоджий — 12 411,32 кв.м.; площадь лоджий, рассчитанная с применением понижающего коэффициента 0,5 — 476,28 кв.м.; общая площадь детского сада— 1 878,40 кв.м.; общая площадь встроенных помещений общественного назначения (офисы) — 811,80 кв.м.; и общая площадь подземной автостоянки которого (жилого дома) должна составлять 3 113,00 кв.м. (далее многоквартирный жилой дом, встроенные помещения общественного назначения (офисы), детский сад и подземная автостоянка именуются совместно «Объект» или по отдельности «жилой дом», «офисы», «детский сад» и «подземная автостоянка»), на земельном участке, расположенном по адресу: Нижегородская обл., г. Нижний Новгород, Нижегородский район, ул. Деловая, в объёме, установленном в Составе цены по видам работ (Приложение № 2), являющемся неотъемлемой частью настоящего договора, Перечне потребительских характеристик Объекта (Приложение № 3), являющемся неотъемлемой частью настоящего договора, и в соответствии с проектной документацией «Многоквартирный жилой дом со встроенными объектами обслуживания и детским садом на 60 мест по адресу: г. Нижний Новгород, Нижегородский район, ул. Деловая (участок № 2 лоты 5, 8, 9)» (далее— «Проектная документация»), имеющей Положительное заключение негосударственной экспертизы  № 2-1-1-0921-14 от 29 декабря 2014 года, выданное ООО «Строительная Экспертиза» (Свидетельство 06 аккредитации № РОСС RU.0001.610019), Положительное заключение экспертизы корректировки проектной документации № 67-2-1-2-0051-17 от 22 августа 2017 года, выданное ООО «СмолГеоТехПроектТ», а заказчик обязуется принять результат работ (завершенный строительством и введенный в эксплуатацию Объект) и, при отсутствии замечаний к объёму и качеству выполненных работ, оплатить установленную настоящим договором цену на условиях настоящего договора.

Срок окончания выполнения работ по настоящему договору: 30.10.2019 (п. 2.1 договора подряда).

Цена работ, подлежащих выполнению подрядчиком по настоящему договору, составляет 211 879 199,42 руб.

В соответствии с пунктом 3.3.2 договора платежи за выполненные подрядчиком работы производится заказчиком ежемесячно в размере стоимости выполненных в отчетном месяце работ за вычетом 11, 85 % (одиннадцать целых восемьдесят пять сотых процента) от суммы выполненных работ в отчетном месяце, которые удерживаются заказчиком в качестве обеспечения надлежащего исполнения подрядчиком всех своих обязательств по настоящему договору, в течение 30 (тридцати) календарных дней с даты подписания (принятия) заказчиком следующих документов: счета - 1 (один) оригинал, акта о приемке выполненных работ, составленного по форме КС-2, оформленного сторонами в установленном настоящим договором порядке - 3 (три) оригинала, справки о стоимости выполненных работ и затрат, составленной по форме КС-3, оформленной сторонами в установленном порядке - 3 (три) оригинала, счет-фактуры - 1 (один) оригинал.

В силу пункта 3.6 договора уплата предусмотренной подп. 3.3.2 настоящего договора гарантийной суммы в размере 11,85 % (одиннадцать целых восемьдесят пять сотых процента), от цены настоящего договора, установленной в пункте 3.1 настоящего договора, что составляет сумму в размере 25 107 685,13 руб. (двадцать пять миллионов сто семь тысяч шестьсот восемьдесят пять рублей тринадцать копеек), в том числе НДС 20 % - 4 184 614,19 рублей (четыре миллиона сто восемьдесят четыре тысячи шестьсот четырнадцать рублей 19 копеек), производится Заказчиком в следующем порядке:

-40 % (сорок процентов) от гарантийной суммы, установленной в первом абзаце пункта 3.6 настоящего договора - в течение 60 (шестидесяти) календарных дней с цаты предоставления подрядчиком соответствующего счёта и подписанного сторонами Акта приёмки объекта капитального строительства, составленного по Форме Акта приёмки объекта капитального строительства (Приложение № 5), являющейся неотъемлемой частью настоящего договора, в зависимости от того, какая дата наступит позднее, при условии наличия разрешения на ввод Объекта в эксплуатацию, выданного уполномоченным органом и отсутствия замечаний к объему и качеству результата работ со стороны заказчика, административных, надзорных и иных контролирующих органов. При этом подписание Акта приёмки объекта капитального строительства заказчиком без замечаний само по себе не означает надлежащее исполнение подрядчиком своих обязательств по настоящему договору.

- 60 % (шестьдесят процентов) от гарантийной суммы, установленной в первом абзаце пункта 3.6 настоящего договора - в течение 60 (шестидесяти) календарных дней: с даты предоставления подрядчиком соответствующего счета и подписания заказчиком Акта об исполнении договора, составленного по Форме Акта об исполнении договора (Приложение N 6), являющейся неотъемлемой частью настоящего договора, в зависимости от того, какая дата наступит позднее.

При этом стороны особо оговаривают, что Акт об исполнении договора будет подписан заказчиком исключительно при условии наличия подписанных без замечаний и ссылок на недоделки, дефекты и недостатки Актов приема-передачи квартир соответствующими участниками долевого строительства Объекта по всем договорам участия в долевом строительстве, прошедшим процедуру государственной регистрации на дату получения разрешения на ввод Объекта в эксплуатацию. Подписание сторонами Акта об исполнении договора не освобождает подрядчика от своих обязательств по устранению недоделок, дефектов и всех иных недостатков, которые могут возникнуть в течение гарантийного срока в Объекте.

В случае обнаружения заказчиком в момент подписания Акта приемки объекта капитального строительства и/или Акта об исполнении договора недоделок, дефектов и/или иных недостатков в результатах работ (в Объекте) гарантийная сумма уплачивается заказчиком подрядчику только после устранения последним данных недоделок, дефектов и всех иных недостатков, если указанная гарантийная сумма не будет зачтена Заказчиком в счет своих расходов, понесенных в порядке, предусмотренном подп. 6.6.3 настоящего договора, или в счет неустойки, предусмотренной настоящим договором и подлежащей уплате подрядчиком заказчику (п. 3.6 Договора подряда).

31.12.2019 Министерством строительства Нижегородской области ООО «Арсенал» выдано разрешение на ввод в эксплуатацию Объекта № 52-RU52303000200- 001-27/2044р-2015, следовательно, с 01.01.2020 у ООО «Арсенал» отсутствовали правовые основания для удержания суммы гарантийного удержания, подлежащей выплате ООО «ПК Мегаполис».

Стороны подписали акт приемки объекта капитального строительства без даты и номера, в котором констатировали, что в соответствии с подпунктом 4 части 3 статьи 55 Градостроительного кодекса Российской Федерации, что заказчик принял, а подрядчик сдал законченный строительством объект (без зимнего исполнения благоустройства): многоквартирный жилой дом со встроенными объектами обслуживания и детским садом на 60 мест по адресу: г. Нижний Новгород, Нижегородский район, ул. Деловая (участок № 2, лоты 5, 8, 9)», построенный в соответствии с разрешением на строительством нот 23 декабря 2015 года № 52-RU 52303000-27/2044Р-2015 и утвержденной проектно-сметной документацией.

27.11.2020 между ООО ПК «Мегаполис» и ООО «Арсенал» был подписан акт приемки объекта капитального строительства в соответствии с формой, определенной в Приложении № 5 к договору генерального подряда № ДС-ГД/302 Г от 17.09.2019, в пункте 1 которого в том числе указано, что фактически выполнено работ по договору на сумму 228 004 386, 91 руб., сумма удержания 11, 85 % резерва, согласно пункту 3.3.2 договора - 25 107 687, 60 руб. в пункте 4 указано, что согласно п. 3.6.1 договора сумма, которая следует к перечислению подрядчику по настоящему акту составляет 10 043 074, 06 руб., не позднее 24 ноября 2020 года.

К указанному акту ООО ПК «Мегаполис» был выставлен счет на оплату № 27 от 02.12.2020  на сумму 10 043 074, 06 руб. в адрес ООО «Арсенал».

29.11.2021 года стороны подписали Акт №1 о сальдировании встречных представлений (зачете взаимных требований) к договору генерального подряда №ДС-ГД/302 «Г» от 17 сентября 2019 г., в котором указали, что стороны по взаимной договоренности во исполнение п. 3.11 Договора подряда решили составить Акт о сальдировании встречных представлений (зачете взаимных требований) о нижеследующем:

1. Стороны подтверждают, что согласно договора генерального подряда №ДС-ГД/302 «Г» от 17.09.2019 фактически выполнено работ по договору на сумму 229 164 988.00 руб. (двести двадцать девять миллионов сто шестьдесят четыре тысячи девятьсот восемьдесят восемь рублей 00 копейки), в том числе НДС 20% —38 194 164,67 (тридцать восемь миллионов сто девяносто четыре тысячи сто шестьдесят четыре рубля 67 копеек).

2. Стороны подтверждают, что заказчик по договору генерального подряда №ДС-ГД/302 «Г» от 17 сентября 2019 г. оплатил выполненные работы подрядчику по актам выполненных работ КС-2, КС-3 в размере 204 011 191,21 руб. (двести четыре миллиона одиннадцать тысяч сто девяносто один рубль двадцать одна коп.), в том числе НДС (20%) — 34 001 865,20 руб. (тридцать четыре миллиона одна тысяча восемьсот шестьдесят пять рублей 20 коп.).

3. Остаток задолженности заказчика по оплате выполненных работ подрядчику по актам выполненных работ КС-2, КС-3 составляет 46 109,21 руб. (Сорок шесть тысяч сто девять рублей 21 коп.), в том числе НДС (20 %) — 7 684,87 руб. (Семь тысяч шестьсот восемьдесят четыре тысячи 87 коп.).

4. Сумма гарантийного удержания в качестве резерва от цены договора, согласно пункту 3.3.2 договора генерального подряда №ДС-ГЩ302 «Г» от 17.09.2019 составила 25 107 687,58 руб. (двадцать пять миллионов сто семь тысяч шестьсот восемьдесят семь рублей 58 копеек), в том числе НДС 20% - 4 184 614,60 руб.(четыре миллиона сто восемьдесят четыре тысячи шестьсот четырнадцать рублей 60 копеек).

5. Стороны подтверждают, что согласно Акту № 25 от 27.11.2019  к договору генерального подряда № ДС-ГД/302 «Г» от 17.09.2019  заказчик уплатил подрядчику сумму гарантийного удержания в размере 10 043 074,06 руб. (Десять миллионов сорок три тысячи семьдесят четыре рубля 06 копеек) в том числе НДС 20% в размере 1 673 845,68 руб. (один миллион шестьсот семьдесят три тысячи восемьсот сорок пять рублей 68 копеек), что подтверждается платежным поручением №316 от 10.12.2020 г. и актом сверки на 31.12.2020 г.

6. Остаток задолженности заказчика в виде гарантийного удержания но оплате выполненных работ подрядчиком по договору составил 15 064 613,52 руб. (пятнадцать миллионов шестьдесят четыре тысячи шестьсот тринадцать рублей 52 коп.), в том числе НДС (20%) - 2 510 768,92 руб. (два миллиона пятьсот десять тысяч семьсот шестьдесят восемь рублей 92 копейки).

В п.7 стороны подтвердили убытки и расходы заказчика, понесенные в результате выполнения работ подрядчиком у заказчика. Итого: 3 026 052,57 руб.

В результате нарушения подрядчиком установленных договором сроков и качества выполнения работ, а также ввиду возникших убытков, указанных в п. 5 настоящего Акта у заказчика по вине подрядчика, стороны пришли к соглашению, что заказчиком будет удержана из суммы, причитающейся к оплате, сумма, включающая в себя сумму гарантийного удержания в размере 3 026 052,57 руб. (Три миллиона двадцать шесть тысяч пятьдесят два рубля 57 коп.), в том числе НДС 20% - 504 342,09 руб. (пятьсот четыре тысячи триста сорок два рубля 09 копеек).

Таким образом, с учетом сальдирования сумма невыплаченного гарантийного удержания 15 064 613, 52 руб. была уменьшена на 3 026 052,57 руб., сумма невыплаченного гарантийного удержания составила 12 038 560 рублей 95 копеек.

Письмом исх. № 01-04-2/90 от 07.12.2021 года ООО ПК «Мегаполис» обратилось в ООО «Арсенал» о погашении задолженности в сумме 12 038 560, 95 рублей с приложением счета на оплату № 10 от 07 декабря 2021 года

Стороны подписали Акт сверки взаимных расчетов, согласно которому, по состоянию на 31.12.2021 года у ООО «АРСЕНАЛ» имеется задолженность перед ООО «ПК Мегаполис» в размере 12 084 670,18 рублей, из которой 12 038 560 рублей 95 копеек составляет гарантийное удержание, а 46 109, 21 рубль - сумма по оплате  выполненных работ по актам КС-2, справкам КС-3.

Также сопроводительным письмом исх. № 12 от 27.01.2023 ООО «Арсенал» в лице и.о. директора ФИО5 направило в адрес ООО ПК «Мегаполис» акт сверки расчетов за период с 01.01.2022 года по 31.12.2022 года по договору генерального подряда № ДС-ГД/302 «Г» от 17.09.2019 года с просьбой подписать и направить в адрес ООО «Арсенал» один экземпляр по электронной почте и оригинал почтой РФ по адресу: 603000, 

<

...>, оф. ПО.

Согласно приложенному акту сверки взаимных расчетов по состоянию по 31.12.2022 года между ООО «Арсенал» и ООО ПК «Мегаполис» по договору № ДС-ГД/302 «Г» от 17.09.2019 года по данным ООО «Арсенал» на 31.12.2022 года задолженность в пользу ООО ПК «Мегаполис» составляет 12 084 670 рублей 18 копеек.

Указанные акты сверки взаимных расчетов, подтверждающие наличие задолженности ООО «Арсенал» перед ООО ПК «Мегаполис», подписаны со стороны ООО «Арсенал» главным бухгалтером ФИО6 (приказ № 11 ЛС от 31.05.2019), наделенной в соответствии с приказом № 13 от 27.06.2019 года правом подписи на расчетных, финансовых и банковских документах.

Указанная задолженность составляет гарантийное удержание и задолженность по оплате выполненных работ по актам КС-2, справкам КС-3 за качественно выполненные и принятые работы.

Факт выполнения истцом работ, предусмотренных договором, и принятие их ответчиком подтверждается актами о приемке выполненных работ, актом сальдирования обязательств, актом приемки объекта капитального строительства, актом об исполнении договора, актами сверки взаимных расчетов, составленных и подписанных ООО «Арсенал» без замечаний.

При таких обстоятельствах у ООО ПК «Мегаполис» имелись обоснованные требования к ООО «Арсенал» в размере 12 084 670 рублей 18 копеек задолженности по гарантийному удержанию и оплате выполненных работ сверх гарантийного удержания.

В соответствии с пунктом 8.3 договора в случае нарушения заказчиком по своей вине более чем на 60 (шестьдесят) дней срока исполнения обязанностей по настоящему договору в части осуществления платежей согласно положениям статьи 3 настоящего договора, подрядчик вправе взыскать с заказчика пеню в размере 0, 1 % (ноль целых одна десятая процента) от неоплаченной в срок суммы за каждый день просрочки, начиная с 61-го (шестьдесят первого) дня, но не более 10 % от цены настоящего договора, указанной в п. 3.1 настоящего договора.

Дата возникновения неисполненного в срок обязательства - 31.12.2019 года;

Дата начала расчета неустойки - 29.11.2021 года (дата подписания акта № 1 о сальдировании встречных представлений (зачете взаимных требований)) плюс 60 дней (1 день в ноябре 2021, 31 день в декабре 2021 года, 28 дней в январе 2022 года), то есть с 29 января 2022 года,

Дата окончания расчета неустойки в фиксированной сумме на дату подачи иска -18.05.2023 года.

Согласно расчету истца размер неустойки по невыплаченному гарантийному удержанию по ставке 0, 1 % от суммы не выплаченного гарантийного удержания за каждый день просрочки в соответствии с пунктом 8.3 договора, но не более 10 % от цены договора, указанного в пункте 3.1 за период с 29.01.2022 по 18.05.2023 составил 5 740 218,34 руб.

01.12.2022 между ООО ПК «Мегаполис» и Индивидуальным предпринимателем ФИО2 был заключен договор уступки права требования (цессии), по условиям которого право требования ООО ПК «Мегаполис» к ООО «Арсенал» в сумме 12 084 670 рублей 18 копеек, сформировавшееся по договору генерального подряда № ДС-ГД/302 «Г» от 17.09.2019 года и подтвержденное Актом сверки взаимных расчетов по состоянию на 31.12.2021 года, перешло в полном объеме к ИП ФИО2. Также в рамках указанного договора перешли права требования штрафных санкций (неустойки, пени, штрафов), процентов за пользование денежными средствами (ст. 395 ГК РФ), убытков (реального ущерба, упущенной выгоды, возмещения вреда и всех возможных иных платежей и требований, которые могут прямо либо косвенно возникнуть из данного договора.

В силу пункта 1 статьи 384 ГК РФ, если иное не предусмотрено законом или договором, право первоначального кредитора переходит к новому кредитору в том объеме и на тех условиях, которые существовали к моменту перехода права. В частности, к новому кредитору переходят права, обеспечивающие исполнение обязательства, а также другие связанные с требованием права, в том числе право на проценты.

Задолженность ООО «АРСЕНАЛ» не погашена до настоящего времени.

Возражая против удовлетворения иска, ответчик сослался на то, что 10.11.2020 в отсутствии представителя, надлежащим образом уведомленного о времени осмотра Объекта, комиссией в составе представителей ООО «АРСЕНАЛ »был проведен осмотр Объекта и по результатам осмотра составлен Рекламационный акт, в котором были зафиксированы недостатки выполненных работ в виде протечки подземной парковки в местах дренажных отверстий. Подрядчик обязался устранить данные недостатки в срок до 01.12.2020, о чем свидетельствует абзац 2 пункта 4 Акта приемки объекта капитального строительства от 27.112020. Данные недостатки подрядчиком в срок, указанный сторонами в Акте приемки объекта капитального строительства от 27.11.2020 устранены не были. Данные недостатки были устранены 03.08.2021 силами третьих лиц, привлеченных заказчиком за свой счет.

02.09.2020  в отсутствии представителя, надлежащим образом уведомленного о времени осмотра Объекта, комиссией в составе представителей ООО «АРСЕНАЛ» был проведен осмотр Объекта и по результатам осмотра составлен Рекламационный акт, в котором были зафиксированы недостатки выполненных работ в виде недостатков по кровле на двух секциях, трещины откосов в МОП (местах общего пользования), трещины по фасаду. Подрядчик обязался устранить данные недостатки в срок до 01.12.2020, о чем свидетельствует абзац 2 пункта 4 Акта приемки объекта капитального строительства от «27» ноября 2020 года (прилагается к настоящему отзыву на 3-х листах). Данные недостатки подрядчиком в срок, указанный сторонами в Акте приемки объекта капитального строительства от 27.11.2020 устранены не был и данные недостатки были устранены силами третьих лиц, привлеченных заказчиком за свой счет.

22.10.2020 в отсутствии представителя, надлежащим образом уведомленного о времени осмотра Объекта, комиссией в составе представителей ООО «АРСЕНАЛ» и представителей ТСЖ «ЖУК» был проведен осмотр Объекта и по результатам осмотра составлен Рекламационный акт о наличии поврежденного благоустройства и асфальтового покрытия при производстве СМР (ремонт приемных колодцев в количестве 4-х штук и восстановление благоустройства). На момент подготовки настоящего отзыва недостатки частично устранены силами и за счет Заказчика (ООО «АРСЕНАЛ»).

27.11.2020 между ООО «АРСЕНАЛ» и ООО «ПК «Мегаполис» был подписан Акт приемки объекта капитального строительства по Договору № ДС-ГД/302 «Г» от 17.09.2019 года (далее - «Акт») с замечаниями о зафиксированных недостатках СМР (пункт 2 Акта приемки объекта капитального строительства), указанных в Рекламационных актах от 10.11.2020, 02.09.2020, 22.10.2020.так же в разделе 3 Акта стороны зафиксировали информацию об убытках заказчика, связанных с устранением дефектов, допущенных подрядчиком при производстве СМР.

27.04.2021 со стороны ООО «Арсенал» в адрес ООО ПК «Мегаполис» была направлена досудебная претензия (исх. № 144 от 27.04.2021 года/вх. № 01-04-2/12 от 27.04.2021 года - прилагается к настоящему отзыву на 1-м листе) о возмещении убытков на общую сумму 3 173 795 (три миллиона сто семьдесят три тысячи семьсот девяносто пять) рублей, с требованием перечислить указанную сумму в течение 5 (Пяти) банковских дней с момента ее получения ОООПК «Мегаполис». Общая сумма убытков в данной претензии складывалась из возмещенных в судебном порядке денежных средств участникам долевого строительства за счет ООО «Арсенал» в размере 499 999 (четыреста девяносто девять тысяч девятьсот девяносто девять) рублей, 00 копеек и денежных средств, возмещенных участникам долевого строительства за срыв сроков ввода объекта в эксплуатацию, в досудебном порядке, за счет ООО «Арсенал» в размере 2 673 796  руб. 31 коп.

14.10.2021 комиссией в составе представителей ООО «АРСЕНАЛ» и представителей ТСЖ «Облака» в рамках гарантийного периода были зафиксированы недостатки, выявленные в процессе эксплуатации здания (Объекта), о чем был составлен Рекламационный акт.

Между тем, из материалов дела усматривается, что после указанных актов сторонами был подписан 29.11.2021 Акт №1 о сальдировании встречных представлений (зачете взаимных требований) к договору генерального подряда №ДС-ГД/302 «Г» от 17.09.2019, в котором указали, все убытки и расходы заказчика, а также с учетом всех удержаний оставшуюся сумму выплат в пользу подрядчика.

Объект недвижимости по договору генерального подряда № ДС-ГД/302 «Г» от 17.09.2019 между ООО ПК «Мегаполис» и ООО «АРСЕНАЛ» был построен, введен в эксплуатацию, качество выполненных работы ненадлежащим исходя из суммы оставшегося гарантийного удержания не признавалось.

Доводы  ответчика со ссылкой на экспертизу, проведенную в рамках дела № А43-9420/22 по иску ООО СК «Мегаполис» к ООО «Арсенал» о взыскании гарантийного удержания и процентов,  отклоняются, поскольку в рамках этого дела рассматривается спора из договора от 10.07.2018 №  №ДС-ГП/301 «Г», тогда как в рамках настоящего дела спор возник из договора от 17.09.2019 № ДС-ГД/302 «Г» и соглашения о сальдировании. Кроме того, экспертиза, проведенная в рамках иного дела, по смыслу ст. 82 АПК РФ  как самостоятельное средство доказывания является таковым только при рассмотрении дела, в рамках которого была назначена экспертиза, при рассмотрении другого дела такой документ не является заключением эксперта и может быть расценен только в качестве письменного доказательства. Однако с учетом того, что исследование проводилось в рамках иного договора, это правого значения не имеет.

Статьей 307 ГК РФ установлено, что в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности. Обязательства возникают из договора, вследствие причинения вреда и из иных оснований, указанных в Гражданском кодексе.

В соответствии со статьями 309, 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом, в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона и односторонний отказ от их исполнения не допускается за исключением случаев, предусмотренных законом.

Как следует из пункта 1 статьи 702 ГК РФ, по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

Согласно части 1 статьи 711 ГК РФ установлена обязанность заказчика уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работ при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно.

В соответствии со ст. 753 ГК РФ заказчик обязан в сроки и в порядке, которые предусмотрены договором подряда, с участием подрядчика осмотреть и принять выполненную работу (ее результат), а при обнаружении отступлений от договора, ухудшающих результат работы, или иных недостатков в работе немедленно заявить об этом подрядчику. Сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами. При отказе одной из сторон от подписания акта в нем делается отметка об этом и акт подписывается другой стороной. Односторонний акт сдачи или приемки результата работ может быть признан судом недействительным лишь в случае, если мотивы отказа от подписания акта признаны им обоснованными.

В соответствии со ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Согласно ч. 2 ст. 71 АПК РФ арбитражный суд оценивает относимость, допустимость и достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточную и взаимную связь доказательств в их совокупности. Согласно ч. 4 названной статьи АПК РФ каждое доказательство подлежит оценке наряду с другими доказательствами.

Представленные в материалы дела документы вопреки доводам ответчика подтверждают выполнение работ ответчиком в рамках договора, а также условия для выплаты гарантийного удержания.

В соответствии со ст. 330 ГК РФ неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или Договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения обязательств, в частности в случае просрочки исполнения.

В соответствии с пунктом 8.3 договора в случае нарушения заказчиком по своей вине более чем на 60 (шестьдесят) дней срока исполнения обязанностей по настоящему договору в части осуществления платежей согласно положениям статьи 3 настоящего договора, подрядчик вправе взыскать с заказчика пеню в размере 0, 1 % (ноль целых одна десятая процента) от неоплаченной в срок суммы за каждый день просрочки, начиная с 61-го (шестьдесят первого) дня, но не более 10 % от цены настоящего договора, указанной в п. 3.1 настоящего договора.

Согласно расчету истца размер неустойки по невыплаченному гарантийному удержанию по ставке 0, 1 % от суммы не выплаченного гарантийного удержания за каждый день просрочки в соответствии с пунктом 8.3 договора, но не более 10 % от цены договора, указанного в пункте 3.1 за период с 29.01.2022 по 18.05.2023 составил 5 740 218,34 руб.

Поскольку ответчиком допущено нарушение сроков оплаты работ, требование истца о взыскании неустойки правомерно.

Между тем, Постановлением Правительства Российской Федерации от 28.03.2022 N 497 "О введении моратория на возбуждение дел о банкротстве по заявлениям, подаваемым кредиторами" с 01.04.2022 на территории Российской Федерации сроком на 6 месяцев введен мораторий на возбуждение дел о банкротстве по заявлениям, подаваемым кредиторами, в отношении юридических лиц и граждан, в том числе индивидуальных предпринимателей.

Таким образом, период  начисления с 01.04.2022 по 01.10.2022 подлежит исключению из периода начисления неустойки.

При указанных обстоятельствах, произведя расчет с учетом исключения указанного периода, суд пришёл к выводу, что сумма неустойки составит  3.818.755 руб. 77 коп. В связи с чем, требование подлежит удовлетворению в указанном размере. В удовлетворении остальной части требования суд отказывает.

Оснований для применения ст. 333 ГК РФ судом не установлено с учетом размера договорной неустойки. Доказательств несоразмерно ответчиком не представлено.

Начисление неустойки до фактического погашения долга соответствует действующему законодательству. При этом  расчет следует производить, исходя из 0,1% за каждый день просрочки, но не более 10% от цены договора, указанной в п. 3.1 (211 879 199,42 руб.).

Расходы по госпошлине распределяются в соответствии со ст.ст. 102, 110 АПК РФ и относятся на ответчика в размере, пропорциональном удовлетворенным требованиям.

Учитывая изложенное и руководствуясь ст. ст. 8, 11, 12, 309, 310, 330, 702, 711, 753 ГК РФ, ст. ст. 41,  65, 67, 71, 110, 167 - 171, 176, 180, 181 АПК РФ, суд 

 

РЕШИЛ:

Взыскать с  ООО "АРСЕНАЛ" (ОГРН: 

<

***>, ИНН: 

<

***>) в пользу ИП ФИО2 (ОГРНИП: 

<

***>, ИНН: 

<

***>) задолженность в сумме 12.084.670 руб. 18 коп., неустойку в сумме 3.818.755 руб. 77 коп. и за период с 19.05.2023 до фактического погашения долга, исходя из 0,1% за каждый день просрочки, но не более 10% от цены договора, указанно в п. 3.1, и также расходы по уплате государственной пошлины в сумме 100.037 руб. 41 коп.

В удовлетворении остальной части иска отказать.

Решение может быть обжаловано в течение месяца со дня принятия в Девятом арбитражном апелляционном суде.

 

Судья                                                                                   Е.А. Абрамова