ДЕВЯТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ 

АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

Дело № А64-6908/2017

г. Воронеж

12 июля 2018 года

Резолютивная часть постановления объявлена 05 июля 2018 года.

Постановление в полном объеме изготовлено  12 июля 2018 года.

       Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьиСерегиной Л.А.,

судейМаховой Е.В.,           

ФИО1, 

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО2,

при участии:

от индивидуального предпринимателя ФИО3: ФИО4, представитель по доверенности от 27.06.2018 сроком по 27.06.2019; ФИО5, представитель по доверенности от 12.10.2017 сроком по 12.10.2018;

от акционерного общества «Объединенные региональные электрические сети Тамбова»: ФИО6, представитель по доверенности № 1 от 16.10.2017 сроком на три года; (до перерыва) ФИО7, представитель по доверенности № 8 от 26.12.2017 сроком на три года; ФИО8, представитель по доверенности от 05.02.2018 сроком по 31.12.2020;

от акционерного общества «Тамбовская областная сбытовая компания»: представитель не явился, доказательства надлежащего извещения имеются в материалах дела;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу индивидуального предпринимателя ФИО3 на решение Арбитражного суда Тамбовской области от 18.04.2018 по делу № А64-6908/2017 (судья Митина Ю.Н.) по иску акционерного общества «Тамбовская областная сбытовая компания» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) к индивидуальному предпринимателю ФИО3 (ИНН 

<

***>, ОГРНИП 304682918900393), при участии в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, акционерного общества «Объединенные региональные электрические сети Тамбова» о взыскании 18 479 165,95 руб., 

и по иску индивидуального предпринимателя ФИО3 (ИНН 

<

***>, ОГРНИП 304682918900393) к акционерному обществу «Объединенные региональные электрические сети Тамбова» (ИНН 

<

***> ОГРН 

<

***>), при участии в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, акционерного общества «Тамбовская областная сбытовая компания» о признании незаконными актов о неучтенном потреблении электроэнергии,

УСТАНОВИЛ:

Акционерное общество «Тамбовская областная сбытовая компания» (далее – АО Тамбовская областная сбытовая компания», истец) обратилось в Арбитражный суд Тамбовской области с иском к Индивидуальному предпринимателю ФИО3 (далее - ИП ФИО3, ответчик) о взыскании задолженности за электрическую энергию в размере 18 479 165,95 руб., образовавшуюся на основании актов о безучетном потреблении электрической энергии.

Определением от 22.09.2017 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено Акционерное общество «ТКС Электрические сети»

В свою очередь, индивидуальный предприниматель ФИО3 обратился к Акционерному обществу «Объединенные региональные электрические сети Тамбова» (далее – АО «ОРЭС-Тамбов») о признании незаконными актов о неучтенном потреблении электроэнергии. Определением суда от 29.12.2017 исковое заявление ФИО3 принято к производству, возбуждено производство по делу №А64-9193/2017.

Определением суда от 16.01.2018 дела №А64-6908/2017 и №А64-9193/2017 объединены в одно производство для совместного рассмотрения.

По ходатайству третьего лица уточнено его наименование - Акционерное общество «Объединенные региональные электрические сети Тамбова» (сведения об изменении наименования внесены в единый государственный реестр юридических лиц, запись о государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица, за государственным регистрационным номером 2176820215240). 

Решением Арбитражного суда Тамбовской области от 18.04.2018 исковые требования АО Тамбовская областная сбытовая компания» удовлетворены в полном объеме. В удовлетворении исковых требований ИП ФИО3 к АО «Объединенные региональные электрические сети Тамбова» отказано.

Не согласившись с принятым судебным актом, ИП ФИО3 обратился в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой (с учетом дополнения), в которой указывает на незаконность и необоснованность решения Арбитражного суда Тамбовской области от 18.04.2018, в связи с чем, просит его отменить, принять по делу новый судебный акт.

В обоснование доводов апелляционной жалобы ИП ФИО3 ссылался на то, что отсутствовали основания для проведения внеплановой проверки; потребитель не был надлежащим образом извещен о проведении проверки; акты о безучетном потреблении электроэнергии являются недопустимым доказательством; представленные в материалы дела видеозаписи не могут служить в качестве надлежащего доказательства; суд первой инстанции неправомерно принял расчет объема безучетного потребления, представленный сетевой организацией.

В судебное заседание арбитражного суда апелляционной инстанции АО Тамбовская областная сбытовая компания» не обеспечила явку своих полномочных представителей.

Ввиду наличия у суда апелляционной инстанции доказательств надлежащего извещения АО Тамбовская областная сбытовая компания» о времени и месте судебного разбирательства, апелляционная жалоба рассматривалась в отсутствие его представителей в порядке статей 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ).

От АО «ОРЭС-Тамбов»  через электронный сервис «Мой арбитр» (диск приложен к материалам дела) поступил отзыв, в котором АО «ОРЭС-Тамбов» просит решение арбитражного суда области оставить без изменения, в удовлетворении апелляционной жалобы отказать.

От ИП ФИО3 через электронный сервис «Мой арбитр» (диск приложен к материалам дела) поступили возражения на отзыв АО «ОРЭС-Тамбов».

От ИП ФИО3 поступило ходатайство о приостановлении производства по делу до рассмотрения Девятнадцатым арбитражным апелляционным судом апелляционной жалобы АО «ОРЭС-Тамбов» на решение арбитражного суда Тамбовской области от 18.04.2018 по делу № А64-8508/2017 по заявлению АО «Объединенные региональные электрические сети Тамбова» к прокуратуре Октябрьского района города Тамбова о признании незаконным представления от 01.09.2017 №912-ж/2017 «Об устранении нарушений требований законодательства об электроэнергетике», арбитражный суд апелляционной инстанции приходит к выводу об отсутствии правовых оснований для его удовлетворения по следующим основаниям.

В соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 143 АПК РФ арбитражный суд обязан приостановить производство по делу в случае невозможности рассмотрения данного дела до разрешения другого дела, рассматриваемого Конституционным Судом Российской Федерации, конституционным (уставным) судом субъекта Российской Федерации, судом общей юрисдикции, арбитражным судом.

Данная норма направлена на устранение конкуренции между судебными актами по делам с пересекающимся предметом доказывания.

Законодатель связывает обязанность арбитражного суда приостановить производство по делу не с наличием другого дела или вопроса, рассматриваемого в порядке конституционного, гражданского, уголовного или административного производства, а с невозможностью рассмотрения спора до принятия решения по другому вопросу, то есть с наличием обстоятельств, в силу которых невозможно принять решение по данному делу.

В рассматриваемом случае, сам по себе факт обращения в суды не свидетельствует о невозможности рассмотрения настоящего заявления по имеющимся в деле доказательствам; какие-либо иные основания для приостановления заявителем не приведены.

С учетом изложенных обстоятельств, судебная коллегия отклонила ходатайство заявителя жалобы о приостановлении производства по делу.

В настоящем судебном заседании арбитражного суда апелляционной инстанции представители ИП ФИО3 поддержали доводы, изложенные в апелляционной жалобе.

Представители АО «ОРЭС-Тамбов» с доводами апелляционной жалобы не согласились по основаниям, изложенным в отзыве, просили решение арбитражного суда области оставить без изменения, в удовлетворении апелляционной жалобы отказать.

Согласно части 1 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) при рассмотрении дела в порядке апелляционного производства арбитражный суд по имеющимся в деле и дополнительно представленным доказательствам повторно рассматривает дело.

Изучив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, заслушав представителей сторон, исследовав и оценив представленные доказательства, арбитражный апелляционный суд считает, что апелляционную жалобу ИП ФИО3 следует оставить без удовлетворения, а решение Арбитражного суда Тамбовской области от 18.04.2018 – без изменения по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела и установлено судом, между АО «Тамбовская областная сбытовая компания» (гарантирующий поставщик) и индивидуальным предпринимателем ФИО3 (потребитель) заключен договор энергоснабжения № 1513 от 09.11.2006, по условиям которого ПАО «ТОСК» обязалось осуществлять продажу потребителю электрической энергии, качество которой соответствует требованиям технических регламентов, а до принятия соответствующих регламентов - обязательным требованиям государственных стандартов, на условиях, предусмотренных настоящим договором, а также в интересах потребителя оформить отношения с сетевой организацией по передаче электрической энергии, оперативно-диспетчерскому управлению и оказанию иных услуг, неразрывно связанных с процессом снабжения электрической энергией, путем заключения соответствующих договоров, а потребитель ИП ФИО3 в свою очередь обязуется принимать и оплачивать полученную электрическую энергию (мощность) и оказанные ему услуги в соответствии с требованиями правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики.

В силу пункта 3.1.2 договора потребитель обязуется оплачивать потребленную электроэнергию в порядке, сроки и размере, согласно разделов 5, 6 настоящего договора и в соответствии с Правилами функционирования розничных рынков.

На основании пунктов 3.1.3 договора потребитель обязан вести учет потребления электроэнергии.

Согласно пункту 3.1.8. договора потребитель обязан за свой счет обеспечивать замену и поверку расчетных приборов учета электрической энергии, находящихся на балансе потребителя, в установленные для данных приборов учета электрической энергии сроки, или при их повреждении, обеспечивать их сохранность и эксплуатацию. При этом сохранность прибора учета определяется отсутствием следов порчи корпуса прибора или повреждения его внутреннего оборудования, а также сохранностью пломбы и знака маркировки (идентификационного номера).

Учет электроэнергии, полученной потребителем, осуществляется средствами измерений, типы которых утверждены Федеральным органом исполнительной власти по техническому регулированию и метрологии и внесены в государственный реестр средств измерений и прошли поверку в органах Госстандарта Российской Федерации (пункт 4.1. договора).

Согласно пункту 4.7 договора по фактам безучетного потребления электроэнергии составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии, на основании которого осуществляются расчеты за потребленную электроэнергию. Расчеты объемов безучетного потребления электроэнергии производятся в соответствии с Правилами функционирования розничных рынков.

Перечень приборов коммерческого учета по точкам поставки электроэнергии потребителю и электрическая характеристика токоприемников потребителя оформляются в договоре (Приложение №3,4) (пункт 4.8 договора).

Договор действует с 01 января 2007 по 31 декабря 2007 срок его действия считается ежегодно продленным, если до окончания срока его действия ни одна из сторон не заявит о его прекращении или изменении либо о заключении договора на иных условиях (пункт 8.1 договора).

Дополнительным соглашением от 28.08.2015 к договору от 09.11.2006 № 1513 включена точка поставки - 

<

...> /Рабочая, д. 168/99, с приборами учета: ЦЭ 6803В №011076090094048 и ЦЭ 6803В №011076089376189.

Кроме того, 21.11.2006 между АО «Тамбовская областная сбытовая компания» (гарантирующий поставщик) и индивидуальным предпринимателем ФИО3 (потребитель) заключен договор энергоснабжения № 1157, по условиям которого ПАО «ТОСК» обязалось осуществлять продажу потребителю электрической энергии, качество которой соответствует требованиям технических регламентов, а до принятия соответствующих регламентов - обязательным требованиям государственных стандартов, на условиях, предусмотренных настоящим договором, а также в интересах потребителя оформить отношения с сетевой организацией по передаче электрической энергии, оперативно-диспетчерскому управлению и оказанию иных услуг, неразрывно связанных с процессом снабжения электрической энергией, путем заключения соответствующих договоров, а потребитель ИП ФИО3 в свою очередь обязуется принимать и оплачивать полученную электрическую энергию (мощность) и оказанные ему услуги в соответствии с требованиями правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики.

В пункте 3.1.2 договора закреплено, что потребитель обязуется оплачивать потребленную электроэнергию в порядке, сроки и размере, согласно разделов 5, 6 настоящего договора и в соответствии с Правилами функционирования розничных рынков.

В соответствии с пунктом 3.1.3 договора потребитель обязан вести учет потребления электроэнергии.

Согласно пункту 3.1.8. договора потребитель обязан за свой счет обеспечивать замену и поверку расчетных приборов учета электрической энергии, находящихся на балансе потребителя, в установленные для данных приборов учета электрической энергии сроки, или при их повреждении, обеспечивать их сохранность и эксплуатацию. При этом сохранность прибора учета определяется отсутствием следов порчи корпуса прибора или повреждения его внутреннего оборудования, а также сохранностью пломбы и знака маркировки (идентификационного номера).

Как закреплено пунктом 4.1. договора учет электроэнергии, полученной потребителем, осуществляется средствами измерений, типы которых утверждены Федеральным органом исполнительной власти по техническому регулированию и метрологии и внесены в государственный реестр средств измерений и прошли поверку в органах Госстандарта Российской Федерации.

По фактам безучетного потребления электроэнергии составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии, на основании которого осуществляются расчеты за потребленную электроэнергию. Расчеты объемов безучетного потребления электроэнергии производятся в соответствии с Правилами функционирования розничных рынков (п. 4.7 договора).

Согласно пункту 4.8 договора перечень приборов коммерческого учета по точкам поставки электроэнергии потребителю и электрическая характеристика токоприемников потребителя оформляются в договоре (Приложение №3,4).

Договор действует с 01 января 2007 по 31 декабря 2007 срок его действия считается ежегодно продленным, если до окончания срока его действия ни одна из сторон не заявит о его прекращении или изменении либо о заключении договора на иных условиях (пункт 8.1. договора).

Дополнительным соглашением от 31.05.2013 включена точка поставки -производственная база, расположенная по адресу: 

<

...>, с прибором учета Меркурий 230 ART-03 №13190474.

Сетевой организацией, оказывающей услуги по передаче электрической энергии на объекты энергоснабжения Ответчика по заключенным договорам, является АО «ОРЭС».

17.07.2017 сотрудниками сетевой организации АО «ОРЭС» выявлены нарушения порядка пользования электроэнергией в точке поставки электроэнергии, расположенной по адресу: 

<

...>/Рабочая, д. 168/99 (здание гостиницы), а именно:

         - нарушены пломбы ЭСО, нарушен знак визуального контроля завода-изготовителя на корпусе прибора учета электрической энергии. По фазе «О» имеется видимый разрыв цепи напряжения и токовой цепи (прибор учета ЦЭ6803В, заводской номер 011076089376189). По факту выявленного нарушения составлен акт о неучтенном (бездоговорном) потреблении электрической энергии №167/17 от 17.07.2017.

         - нарушены пломбы ЭСО, нарушен знак визуального контроля завода изготовителя на корпусе прибора учета электрической энергии. По фазе «С» имеется видимый разрыв в цепи напряжения и токовой цепи (прибор учета ЦЭ6803В, заводской номер 011076090094048). По факту выявленного нарушения составлен акт о неучтенном (бездоговорном) потреблении электрической энергии №168/17 от 17.07.2017.

18.07.2017 сотрудниками сетевой организации АО «ОРЭС» выявлено нарушение порядка пользования электроэнергией в точке поставки - база, расположенной по адресу: 

<

...>. Космодемьянской, д. 1 (прибор учета Меркурий 230 ART-03 №13190474), а именно нарушена пломба ЭСО ОАО «ТКС» № 008092 на крышке зажимов счетчика. При вскрытии корпуса прибора учета обнаружены конструктивные изменения, в плату прибора учета впаяны сопротивления в катушки токовых цепей». По факту выявленного нарушения составлен акт № 176/17 от 18.07.2017 о неучтенном (бездоговорном) потреблении электрической энергии.

На основании составленных актов о неучтенном потреблении электроэнергии сетевой организацией произведен расчет объема безучетного потребления, который составил по актам № 167/17 от 17.07.2017, № 168/17 от 17.07.2017 - 346 075 кВт.ч., по акту № 176/17 от 18.07.2017 - 2 543 617 кВт.ч.

АО «ТОСК» произведен расчет стоимости потребленной электроэнергии на общую сумму 18 479 165,95 руб.

В целях досудебного урегулирования спора, ответчику заказным письмом направлена претензия от 07.08.2017 №006/1872 с приложением счетов на оплату с просьбой оплатить указанную задолженность, вместе с тем, письмо возращено органом почтовой связи отправителю с указанием причин возврата - истек срок хранения, претензия оставлена без ответа и без удовлетворения.

Указанные обстоятельства явились основанием для обращения АО «ТОСК» в Арбитражный суд Тамбовской области с иском.

В свою очередь, ИП ФИО3, считая акты о неучтенном потреблении электроэнергии № 167/17 от 17.07.2017, № 168/17 от 17.07.2017, № 176/17 от 18.07.2017 составленными с нарушением требований законодательства, обратился с иском к сетевой организации - АО «ОРЭС» о признании актов незаконными в Арбитражный суд Тамбовской области.

Разрешая настоящий спор по существу и удовлетворяя заявленные исковые требования в полном объеме, арбитражный суд первой инстанции правомерно исходил из следующего.

В соответствии с положениями статей 307 и 310 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как то: передать имущество, выполнить работу, оказать услугу, внести вклад в совместную деятельность, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами или иными правовыми актами.

Обязательства АО «ТОСК» и ИП ФИО3 возникли из договоров энергоснабжения № 1513 от 09.11.2006, № 1157 от 21.11.2006.

Гражданско-правовые отношения, связанные с поставкой и передачей электрической энергии на розничном рынке в спорный период регулировались Федеральным законом от 26.03.2003 года № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» (далее - Закон № 35-ФЗ), Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 года № 442 (далее - Основные положения № 442), Правилами недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 27.12.2004 года № 861 (далее - Правила № 861).

Согласно пункту 1 статьи 539 ГК РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон (статья 544 ГК РФ).

В силу п. 1, 3 ст. 543 ГК РФ абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, о пожарах, неисправностях приборов учета энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией. Требования к техническому состоянию и эксплуатации энергетических сетей, приборов и оборудования, а также порядок осуществления контроля за их соблюдением определяются законом, иными правовыми актами и принятыми в соответствии с ними обязательными правилами.

Порядок расчетов за потребленную энергию при нарушении работы приборов учета, в том числе в случае выявления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии, регулировался в период выявления факта безучетного потребления Основными положениями № 442.

Согласно пункту 136 Основных положений № 442 определение объема потребления (производства) электрической энергии (мощности) на розничных рынках, оказанных услуг по передаче электрической энергии, а также фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства осуществляется на основании данных, полученных: с использованием указанных в настоящем разделе приборов учета электрической энергии, в том числе включенных в состав измерительных комплексов, систем учета; при отсутствии приборов учета и в определенных в настоящем разделе случаях - путем применения расчетных способов, предусмотренных настоящим документом и приложением № 3.

Приборы учета, показания которых в соответствии с настоящим документом используются при определении объемов потребления (производства) электрической энергии (мощности) на розничных рынках, оказанных услуг по передаче электрической энергии, фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства, за которые осуществляются расчеты на розничном рынке, должны соответствовать требованиям законодательства Российской Федерации об обеспечении единства измерений, быть допущенными в эксплуатацию в установленном настоящим разделом порядке, иметь неповрежденные контрольные пломбы и (или) знаки визуального контроля (пункт 137 Основных положений № 442).

Согласно пункту 167 Основных положений № 442 субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, в соответствии с данным разделом проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований указанных Положений, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

В соответствии с пунктом 172 Основных положений № 442 проверки расчетных приборов учета включают визуальный осмотр схемы подключения энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности)) и схем соединения приборов учета, проверку соответствия приборов учета требованиям Основных положений, проверку состояния прибора учета, наличия и сохранности контрольных пломб и знаков визуального контроля, а также снятие показаний приборов учета. Указанная проверка должна проводиться не реже 1 раза в год и может проводиться в виде инструментальной проверки.

На основании пункта 176 Основных положений № 442 результаты проверки приборов учета сетевая организация оформляет актом проверки расчетных приборов учета, который подписывается сетевой организацией и лицами, принимавшими участие в проверке. Акт составляется в количестве экземпляров по числу лиц, принимавших участие в проверке, по одному для каждого участника. При отказе лица, принимавшего участие в проверке, от подписания акта, в нем указывается причина такого отказа.

Результатом проверки является заключение о пригодности расчетного прибора учета для осуществления расчетов за потребленную (произведенную) на розничных рынках электрическую энергию (мощность) и оказанные услуги по передаче электрической энергии, о соответствии (несоответствии) расчетного прибора учета требованиям, предъявляемым к такому прибору учета, а также о наличии (об отсутствии) безучетного потребления или о признании расчетного прибора учета утраченным.

В пункте 192 Основных положений № 442 предусмотрено, что по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес: гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица, осуществившего бездоговорное потребление. Факт безучетного потребления электрической энергии может быть выявлен в том числе при проведении проверки состояния приборов учета, а также в ходе проведения осмотра прибора учета перед его демонтажем.

Достоверным и допустимым доказательством факта и объема безучетного потребления электроэнергии является акт, составленный в соответствии с пунктами 192 и 193 Основных положений № 442.

Материалами дела подтверждается, что принадлежащий ответчику узел учета электрической энергии в точке поставки «здание гостиницы» по ул. Базарная/Рабочая, 168/99 г. Тамбова, оборудован основным и резервным приборами учета - ЦЕ6803В заводской номер 011076089376189, ЦЭ6803В заводской номер 011076090094048, место установки приборов учета - РУ - 0,4кВ.

17.07.2017 представителями АО «ОРЭС» проведена проверка узлов учета потребителя ИП ФИО3 в точке поставки «здание гостиницы» по ул. Базарная/Рабочая, 168/99 г. Тамбова, составлен акт проверки состояния приборов учета электрической энергии /допуск в эксплуатацию прибора учета от 17.07.2017 №2271/17.

По результатам проверки составлены акты о неучтенном потреблении электрической энергии №167/17 от 17.07.2017, №168/17 от 17.07.2017, в отношении каждого прибора учета, в которых были зафиксированы следующие нарушения:

- нарушены пломбы ЭСО, нарушен знак визуального контроля завода-изготовителя на корпусе прибора учета электрической энергии. По фазе «О» имеется видимый разрыв цепи напряжения и токовой цепи (акт №167/17 от 17.07.2017).

- нарушены пломбы ЭСО, нарушен знак визуального контроля завода изготовителя на корпусе прибора учета электрической энергии. По фазе «С» имеется видимый разрыв в цепи напряжения и токовой цепи (акт №168/17 от 17.07.2017).

Принадлежащий ответчику узел учета электрической энергии в точке поставки «производственная база» по ул. З. Космодемьянской, 1 г. Тамбова, оборудован прибором учета Меркурий 230 АЛТ-03 заводской номер 13190474, место установки прибора учета - РУ - 0,4кВ, ТП - 0202.

18.07.2017 представителями АО «ОРЭС» проведена проверка узла учета потребителя ИП ФИО3 в точке поставки «производственная база» по ул. З. Космодемьянской, 1 г. Тамбова, составлен акт проверки состояния приборов учета электрической энергии /допуск в эксплуатацию прибора учета от 18.07.2017 №2066/17.

По результатам проверки составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии №176/17 от 18.07.2017, в котором были зафиксированы следующие нарушения:

-нарушена пломба ЭСО ОАО «ТКС» № 008092 на крышке зажимов счетчика. При вскрытии корпуса прибора учета обнаружены конструктивные изменения, в плату прибора учета впаяны сопротивления в катушки токовых цепей.

Представители АО «ОРЭС» представили пояснения, согласно которым проверка приборов учета в точке поставки «здание гостиницы» по ул. Базарная/Рабочая, 168/99 г. Тамбова проведена на основании заявления потребителя о переоформлении документов о технологическом присоединении, в связи со сменой собственника или иного законного владельца ранее присоединенных энергопринимающих устройств от 19.06.2017, о проведении проверки потребитель был проинформирован по телефону.

Проверка приборов учета потребителя проведена в присутствии представителя ответчика - энергетика ФИО9 , который обеспечил допуск к приборам учета, отказ представителя потребителя подписать акты о неучтенном потреблении электроэнергии №167/17 от 17.07.2017, №168/17 от 17.07.2017 зафиксирован подписями двух незаинтересованных лиц ФИО10, ФИО11

С учетом выявленных нарушений, сотрудниками сетевой организации принято решение о проведении 18.07.2017 проверки прибора учета потребителя ИП ФИО3 в точке поставки «производственная база» по ул. З. Космодемьянской, 1 г. Тамбова, о чем представитель потребителя был проинформирован устно.

Акт о неучтенном потреблении электрической энергии №176/17 от 18.07.2017 составлен в присутствии представителя потребителя ФИО9, который обеспечил допуск к прибору учета, отказ представителя потребителя подписать акт о неучтенном потреблении электроэнергии зафиксирован подписями двух незаинтересованных лиц ФИО12, ФИО13

В иске ИП ФИО3 к АО «ОРЭС» заявлено требование о признании актов о безучетном потреблении электроэнергии незаконными, поскольку акты составлены с нарушением норм действующего законодательства, предъявляемым к порядку проведения проверки приборов учета и составления актов о неучтенном потреблении электроэнергии.

Согласно пункту 173 Основных положений №442 проверки расчетных приборов учета осуществляются в плановом и внеплановом порядке.

Плановые проверки приборов учета осуществляются сетевой организацией на основании плана-графика проведения проверок расчетных приборов учета, разработанного сетевой организацией и согласованного с гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) в порядке, указанном в пункте 174 настоящего документа.

Основанием для проведения внеплановой проверки приборов учета является:

полученное от гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего точки поставки, расположенные в границах объектов электросетевого хозяйства сетевой организации, заявление о необходимости проведения внеплановой проверки приборов учета в отношении обслуживаемых им точек поставки, но не более чем 10 процентов точек поставки, планируемых сетевой организацией к проверке в соответствии с указанным планом-графиком в этом же расчетном периоде;

полученное от потребителя (производителя электрической энергии (мощности) на розничном рынке), энергопринимающие устройства (объекты по производству электрической энергии (мощности)) которого непосредственно или опосредованно присоединены к сетевой организации, заявление о необходимости проведения внеплановой проверки в отношении его точек поставки;

выявление факта нарушения сохранности пломб и (или) знаков визуального контроля при проведении осмотра состояния расчетного прибора учета перед его демонтажем, осуществляемым в порядке, установленном настоящим разделом.

По утверждению представителей ИП ФИО3, проверка прибора учета в точке поставки «производственная база» по ул. З. Космодемьянской, 1 г. Тамбова, проведена при отсутствии правовых оснований: точка поставки электрической энергии не включена в план-график проведения проверок расчетных приборов учета; оснований для проведения внеплановой проверки, по мнению потребителя, также не имелось. Представитель ИП ФИО3 указал, что аналогичные выводы сделаны прокуратурой Октябрьского района г. Тамбова при проверке обстоятельств, изложенных в заявлении ИП ФИО3, по факту проверки сетевой организацией прибора учета потребителя по точке поставки «производственная база» по ул. З. Космодемьянской, 1 г. Тамбова.

Приведенный довод правомерно отклонен судом первой инстанции, поскольку основанием проведения сетевой организацией проверки прибора учета потребителя в указанной точке поставки, явились выявленные нарушения учета электроэнергии в точке поставки «здание гостиницы» по ул. Базарная/Рабочая, 168/99 г. Тамбова, также принадлежащей потребителю ИП ФИО3, что не противоречит требованиям к основаниям для проведения таких мероприятий, установленным в пункте 173 Основных положений №442.

Как верно отмечено арбитражным судом области, проведение проверки приборов учета при указанных обстоятельствах, не влечет незаконность актов о неучтенном потреблении электроэнергии, не влияет на достоверность отраженных в них сведений и не лишает акт о безучетном потреблении доказательственной силы.

Представитель ИП ФИО3 считает акты о безучетном потреблении электроэнергии недопустимыми доказательствами, как не соответствующие требованиям пункта 193 Основных положений №442.

Пунктом 193 Основных положений предусмотрено, что в акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные: о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц.

По мнению представителя ИП ФИО3 отсутствие в актах о безучетном потреблении электроэнергии данных о предыдущей проверки приборов учета, не указание сведений о причинах отказа потребителя от подписания актов, позволяют считать акт недопустимым доказательством факта безучетного потребления электроэнергии.

Судом первой инстанции обоснованно отклонен указанный довод представителя ИП ФИО3, поскольку указанные недочеты носят устранимый характер и не исключает выявленный сотрудниками сетевой компании факт безучетного потребления электрической энергии.

Согласно п. 177 Основных положений № 442 в случае если для проведения проверки приборов учета сетевой организации требуется допуск к энергопринимающим устройствам потребителя (объекту по производству электрической энергии (мощности)), то сетевая организация за 5 рабочих дней до планируемой даты проведения проверки уведомляет потребителя (производителя электрической энергии (мощности) на розничном рынке) о дате и времени проведения такой проверки, а также о последствиях ее недопуска к расчетным приборам учета. При несогласии потребителя (производителя электрической энергии (мощности) на розничном рынке) с предложенными датой и (или) временем проведения проверки этот потребитель (производитель электрической энергии (мощности) на розничном рынке) направляет сетевой организации предложение об иных дате и (или) времени, после чего стороны обязаны согласовать иные дату и (или) время.

Отклоняя утверждение представителя ИП ФИО3 о ненадлежащем уведомлении потребителя о проведении проверки представителями сетевой организации суд первой инстанции правомерно исходил из того обстоятельства, что сетевая организация была фактически допущена 17.07.2017, 18.07.2017 к проведению проверки, в которой принимали участие незаинтересованные лица, поэтому несоблюдение сетевой компанией требований пункта 177 Основных положений № 442, в части сроков и формы уведомления потребителя о проведении проверки, правового значения не имеет. 

Данный вывод соответствует складывающейся судебной практике (Постановление Арбитражного суда Центрального округа от 15.09.2016 по делу № А64-393/2016).

Кроме того, как верно указано арбитражным судом области, при проведении проверки приборов учета в точке поставки «здание гостиницы» по ул. Базарная/Рабочая, 168/99 г. Тамбова, надлежащее уведомление потребителя в данном случае не требовалось, поскольку проверка проводилась по заявлению самого потребителя.

Довод ИП ФИО3 о том, что акты о неучтенном потреблении электроэнергии составлены в отсутствие потребителя, а ФИО9 не является представителем потребителя и не работает у ИП ФИО3 правомерно отклонены судом первой инстанции на основании следующего.

Как следует из материалов дела, представителем ИП ФИО3 в материалы дела представлено письмо прокуратуры Октябрьского района г. Тамбова от 31.08.2017 №912ж-2017, направленное ИП ФИО3, по результатам рассмотрения его обращения. Из письма следует, что прокуратурой Октябрьского района г. Тамбова на основании заявления ИП ФИО3 проведены проверочные мероприятия с целью установления факта присутствия представителя потребителя при проверке приборов учета на объекте, расположенном по адресу: ул. Базарная/Рабочая, 168/99 г. Тамбова, в ходе которой, были опрошены работники потребителя и сетевой организации.

Из объяснений работников потребителя и сетевой организации, в том числе и ФИО9,   установлено,   что   допуск   в   электрощитовые   был   обеспечен представителями потребителя, сведения об участии в проверке представителя потребителя подтверждаются привлечением к проверке свидетелей.

Таким образом, доводы о проведении проверки приборов учета в отсутствие представителя потребителя опровергаются материалами дела.

При разрешении заявленных требований, арбитражный суд области принял во внимание показания допрошенного в судебном заседании 08.02.2018 свидетеля ФИО14, работающего в гостинице «Белгравия» контролером, который пояснил, что 17.07.2017 по адресу объекта: ул. Базарная/Рабочая, 168/99, пришли сотрудники сетевой организации, ФИО9 дал указание провести их в помещение, где расположен прибор учета, сотрудники сетевой организации приходили дважды, во второй раз находились в помещении, где размещен прибор учета около часа, с ними был ФИО9

В судебном заседании 08.02.2018 суда первой инстанции свидетель ФИО13, работающий в АО «ТКС», подтвердил, что подписывая акт о неучтенном потреблении №176/17 от 18.07.2017, находился на территории объекта по ул. З. Космодемьянской, д. 1 г. Тамбова, прибор учета был в металлическом шкафу.

В судебном заседании 08.02.2018 суда первой инстанции свидетель ФИО15, работающий в ООО «Здоровье» контролером, пояснил, что по адресу объекта: ул. З. Космодемьянской, д. 1 г. Тамбова, по указанию ФИО9 обеспечил доступ проверяющих на территорию объекта, через 20 минут к проверяющим пришел ФИО9, ключей от подстанции, в котором находится прибор учета, у охраны нет.

Основания не доверять показаниям допрошенных свидетелей отсутствуют, поскольку они предупреждены об уголовной ответственности за дачу заведомо ложных показаний, и их показания подтверждаются другими доказательствами по делу.

При таких обстоятельствах, судебная коллегия соглашается с выводом суда первой инстанции о том, что доступ сотрудников сетевой организации к прибору учета, расположенному на закрытой территории объекта по адресу: ул. З. Космодемьянской, д. 1 г. Тамбова, равно как и доступ к приборам учета, расположенным в подвальном помещении по адресу: ул. Базарная/Рабочая, 168/99 г. Тамбова, был обеспечен представителем потребителя.

Оценивая довод представителя ИП ФИО3, что ФИО9 является сотрудником ООО «Здоровье», которому ИП ФИО3 сдает помещение в аренду, и не является представителем ИП ФИО3, суд первой инстанции обоснованно его отклонил, поскольку опровергается материалами дела.

Так, сотрудниками сетевой организации представлено письмо АО «ОРЭС» от 30.01.2018 №03-05-0184, адресованное ИП ФИО3, на котором имеется отметка о его получении 05.02.2018 ФИО9

При этом, представители АО «ОРЭС» пояснили, что в отношениях с сетевой организацией по обслуживанию и эксплуатации объектов электросетевого хозяйства потребителя, интересы ИП ФИО3 представлял ФИО9, почтовая корреспонденция, адресованная ИП ФИО3, забирается из офиса сетевой организации нарочно ФИО9, в связи с чем, в ходе проведения проверки полномочия ФИО9 по представлению интересов потребителя явствовали из обстановки.

В силу пункта 1 статьи 182 Гражданского кодекса Российской Федерации полномочие может также явствовать из обстановки, в которой действует представитель (продавец в розничной торговле, кассир и т.п.).

Видимость существования полномочий означает, что при данных внешних обстоятельствах участник гражданского оборота мог бы заключить, что лицо, действующее от чужого имени, обладает необходимым полномочием.

Действия представителя должны с очевидностью свидетельствовать о его полномочиях.

Оценив в совокупности представленные доказательства, выслушав доводы сторон, суд первой инстанции обоснованно пришел к выводу, что акты о неучтенном потреблении электроэнергии от №167/17 от 17.07.2017, №168/17 от 17.07.2017, №176/17 от 18.07.2017, составлены в присутствии представителя   потребителя,   являются   надлежащим,   допустимым   и   достоверным доказательством, являющимся основанием для расчета объема и стоимости безучетного потребления.

Пунктом 2 Основных положений N 422 определено, что безучетным потреблением признается потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействия), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

Действующим законодательством не предусмотрен исчерпывающий перечень действий потребителя, влекущих безучетное потребление электрической энергии.

Состав безучетного потребления электроэнергии образуют не только активные действия потребителя, направленные на нарушение учета электроэнергии путем вмешательства в работу прибора учета, но и бездействие, выражающееся в отсутствии надлежащей технической эксплуатации со стороны потребителя, в том числе осмотров прибора учета с целью своевременного выявления недостатков учета и сообщения об этом энергоснабжающей организации.

Согласно пункту 84 Основных положений № 442 стоимость электрической энергии (мощности) в объеме выявленного безучетного потребления электрической энергии рассчитывается и взыскивается гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) с потребителя по договору энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)) на основании акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

В соответствии с пунктом 145 Основных положений № 442 обязанность по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного в эксплуатацию прибора учета, сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, снятию и хранению его показаний, своевременной замене возлагается на собственника такого прибора учета.

На основании пункта 1.2.2 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 13.01.2003 № 6, потребитель обязан обеспечивать содержание электроустановок в работоспособном состоянии и их эксплуатацию в соответствии с требованиями названных Правил и других нормативно-технических документов. Организация эксплуатации средств учета электроэнергии должна вестись в соответствии с требованиями действующих нормативно-технических документов и инструкций заводов-изготовителей (пункт 2.11.4 Правил № 6).

Пунктом 2.11.17 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей № 6 предусмотрено, что потребитель обязан немедленно поставить в известность энергоснабжающую организацию обо всех дефектах или случаях отказов в работе расчетных счетчиков электрической энергии. Персонал энергообъекта несет ответственность за сохранность расчетного средства измерения, его пломб и за соответствие цепей учета электроэнергии установленным требованиям. Нарушение пломбы на расчетном счетчике, если это не вызвано действием непреодолимой силы, лишает законной силы учет электроэнергии, осуществляемый данным расчетным счетчиком.

С учетом установленных по делу обстоятельств, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что ИП ФИО3, в нарушение норм гражданского законодательства и условий договора, не исполнил обязанность по извещению сетевой организации о нарушении целостности пломб на приборах учета.

Вместе с тем, в силу положений пункта 2 Основных положений №422 нарушение (повреждение) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), является достаточным основанием для квалификации объема электроэнергии, полученного потребителем, допустившим такое нарушение, в качестве безучетного.

При разрешении данного дела, судом первой инстанции в судебном заседании просмотрены видеозаписи проведения проверки приборов учета потребителя, а также изучены фотоматериалы, представленные в материалы дела сетевой организацией, на которых зафиксированы выявленные нарушения.

Ссылки представителя ИП ФИО3, о возможности сетевой организации установить нарушения целостности пломб на приборах учета в ходе ежемесячного снятия показаний приборов учета, правомерно отклонены судом первой инстанции, поскольку снятие показаний приборов учета и проверка технического состояния объектов электросетевого хозяйства (эксплуатации прибора учета, сохранности и целостности средств измерений) согласно положениям пунктов 172, 169 Основных положений №442, являются разными мероприятиями, направленными на решение разных задач.

Кроме того, в актах о неучтенном потреблении электроэнергии от №167/17 от 17.07.2017, №168/17 от 17.07.2017 не указаны номера пломб ЭСО, нарушение целостности которых зафиксировано в актах. Вместе с тем, из акта предыдущей проверки технического состояния приборов учета электрической энергии от 15.09.2015 №1247/15, следует, что на приборе учета ЦЭ6803В заводской номер 011076090094048 была установлена пломба ЭСО №2481745, на приборе учета ЦЕ6803В заводской номер 011076089376189 - пломба ЭСО №2481744, что позволяет идентифицировать номера пломб, нарушение целостности которых указано в актах о неучтенном потреблении электроэнергии.

С учетом изложенного выше, оценив по правилам статьи 71 АПК РФ представленные в материалы дела доказательства, суд первой инстанции пришел к правомерному выводу о том, что совокупность представленных в материалы дела доказательств подтверждает факты нарушения потребителем ИП ФИО3:

- пломбы ЭСО №2481744, знака визуального контроля завода-изготовителя на корпусе    прибора    учета    электрической    энергии    ЦЕ6803В    заводской    номер 011076089376189, вмешательства в работу прибора учета путем разрыва цепи напряжения и токовой цепи по фазе «О»;

- пломбы ЭСО №2481745, знака визуального контроля завода изготовителя на корпусе прибора учета электрической энергии ЦЭ6803В заводской номер 011076090094048, вмешательства в работу прибора учета путем разрыва цепи напряжения и токовой цепи по фазе «С»;

- целостности пломбы ЭСО ОАО «ТКС» № 008092 на крышке зажимов счетчика Меркурий 230 АЯТ-03 заводской номер 13190474, вмешательства в работу прибора учета путем внесения конструктивных изменений в плату прибора учета (впаяны сопротивления в катушки токовых цепей).

В соответствии с п. 195 Основных положений N 442 объем безучетного потребления электрической энергии определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подп. «а» п. 1 приложения N 3 к настоящему документу.

Из пояснений представителей сетевой организации следует, что поскольку приборы учета ЦЭ6803В заводской номер 011076090094048, ЦЕ6803В заводской номер 011076089376189, установленные в точке поставки «здание гостиницы» по ул. Базарная/Рабочая, 168/99 г. Тамбова, являются основным и резервным, которые работают поочередно, справка-расчет об объеме неучтенно потребленной электроэнергии по двум актам №167/17 от 17.07.2017, №168/17 от 17.07.2017 составлена одна. В рассматриваемом случае, арбитражный суд области обоснованно указал, что примененный порядок расчета не нарушает прав и интересов потребителя

При составлении справки-расчета объема неучтенного потребления по актам №167/17 от 17.07.2017, №168/17 от 17.07.2017, величина максимальной мощности, относящейся к точке учета, определена как 50 кВт, что соответствует данным о максимальной мощности электроприемников, указанным в приложении №4/1 к договору энергоснабжения от 09.11.2006 №1513 (в редакции дополнительного соглашения от 28.08.2015), а также акту о выполнении технических условий на подключение к электрически сетям энергопринимающих устройств, расположенных по адресу ул. Базарная/Рабочая, 168/99 г. Тамбова, подписанных потребителем без разногласий.

При составлении справки-расчета объема неучтенного потребления по акту №176/17 от 18.07.2017, величина максимальной мощности, относящейся к точке учета, определена как 400 кВт, что соответствует данным о максимальной мощности электроприемников, указанным в приложении № 2 к дополнительному соглашению от 31.05.2013 к договору энергоснабжения № 1157 от 21.11.2006 и соглашении о величине максимальной мощности энергопринимающих устройств потребителя от 23.05.2013 по точке поставки «производственная база» по ул. З. Космодемьянской, 1 г. Тамбова, подписанных потребителем без разногласий.

Как следует из материалов дела, представитель ИП ФИО3 возражал против применения максимальной мощности энергопринимающих устройств, относящейся к точке поставки «здание гостиницы» по ул. Базарная/Рабочая, 168/99 г. Тамбова, равной 50 кВт., в точке поставки «производственная база» по ул. З. Космодемьянской, 1 г. Тамбова, равной 400 кВт. Полагал, что величина максимальной мощности равна 30 кВт и 195 кВт соответственно, в обоснование своих доводов представил технические условия от 15.01.2008 №12, от 28.03.2007 №19.

Судом первой инстанции обоснованно отклонен приведенный выше довод представитель ИП ФИО3, поскольку в указанных технических условиях приводятся данные о запрашиваемой мощности, которая не является максимальной.

В соответствии с пунктом 195 Основных положений N 442 объем безучетного потребления электрической энергии определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом «а» пункта 1 приложения N 3, и рассчитывается как произведение максимальной мощности энергопринимающих устройств и количества часов, в течение которых осуществлялось безучетное потребление электрической энергии, но не более 8760 часов.

В силу положений абзаца 3 пункта 195 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 N 442, объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с настоящим документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

В соответствии с пунктом 172 Основных положений N 442 проверки расчетных приборов учета электроэнергии должны проводиться сетевой организацией не реже одного раза в 12 месяцев.

По смыслу приведенных норм в случае, если сетевая организация не провела проверку в установленные сроки (не реже одного раза в год), период безучетного потребления определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена, но не более одного года назад от даты выявленного нарушения.

Предусмотренное пунктом 195 Основных положений N 442 ограничение периода (один год), за который может быть взыскана стоимость безучетного потребления, обусловлено установленной пунктом 172 Основных положений N 442 обязанностью сетевой организации своевременно (не реже одного раза в год) проводить контрольные проверки приборов учета и направлено на защиту интересов потребителя в случае неисполнения сетевой организацией этой обязанности.

Материалами дела подтверждается, что предыдущая проверка приборов учета ЦЭ6803В заводской номер 011076090094048, ЦЕ6803В заводской номер 011076089376189, установленных в точке поставки «здание гостиницы» по ул. Базарная/Рабочая, 168/99 г. Тамбова, проведена 15.09.2015 - акт проверки технического приборов учета электрической энергии от 15.09.2015 №1247/15.

В таком случае, арбитражный суд области пришел к обоснованному выводу о том, что нарушение установленной пунктом 172 Основных положений N 442 периодичности, с учетом установленной даты проведения последней проверки приборов учета ответчика влечет применение правила о фикции следующей проверки, которая должна была состояться не позднее, чем 15.09.2016.

Таким образом, при расчете стоимости безучетно потребленной электроэнергии следует исходить из проведения предыдущей контрольной проверки прибора учета 15.09.2016,как если бы она состоялась. Следовательно, период безучетного потребления в точке поставки «здание гостиницы» по ул. Базарная/Рабочая, 168/99 г. Тамбова, составляет с 15.09.2016 по 17.07.2017, что соответствует 7320 часам.

Предыдущая проверка прибора учета Меркурий 230 АЯТ-03 заводской номер 13190474, установленного в точке поставки «производственная база» по ул. З. Космодемьянской, 1 г. Тамбова, проведена 20.10.2014 - акт проверки технического приборов учета электрической энергии от 20.10.2014 №1401/14.

Таким образом, при расчете стоимости безучетно потребленной электроэнергии следует исходить из проведения предыдущей контрольной проверки прибора учета 20.10.2016, как если бы она состоялась.

Следовательно, период безучетного потребления в точке поставки «производственная база» по ул. З. Космодемьянской, 1 г. Тамбова, составляет с 20.10.2016 по 18.07.2017, что соответствует 6504 часам.

Отклоняя довод представителя ИП ФИО3 о том, что при расчете периода безучетного потребления следует применять согласованное в приложениях к договорам энергоснабжения количество часов работы энергопринимающих устройств, а именно по обеим точкам поставки - в количестве 8 часов, суд первой инстанции правомерно исходил из следующего.

Заключая договоры энергоснабжения от 09.11.2006 №1513, от 21.11.2006 №1157, стороны в пункте 4.7 договорились, что расчеты объемов безучетного потребления электроэнергии производятся в соответствии с Правилами функционирования розничных рынков.

Принимая во внимание изложенное, установленное приложениями к договорам число часов работы электроприемников в сутки, не может быть применено при расчете объема безучетного потребления электроэнергии.

В таком случае, представленный представителем ИП ФИО3 контррасчет объема и стоимости неучтено потребленной электрической энергии, произведенный, исходя из максимальной мощности энергопринимающих устройств, равной 30 кВт и 195 кВт, и числа часов работы электроприемников в сутки, равного 8, обоснованно признан судом первой инстанции неверным.

При таких обстоятельствах, суд первой инстанции пришел к правильным выводам о том, что объем безучетного потребления с учетом оплаченного объема в точке поставки «здание гостиницы» по ул. Базарная/Рабочая, 168/99 г. Тамбова, составил -346 075 кВт*ч. (50 кВт х 7320 ч - 19 925 кВт*ч.); объем безучетного потребления с учетом оплаченного объема в точке поставки «производственная база» по ул. З. Космодемьянской, 1 г. Тамбова, составил - 2 543 617 кВт*ч. (400 кВт х 6504 ч - 57 983 кВт*ч.). Стоимость безучетного потребления в точке поставки «здание гостиницы» по ул. Базарная/Рабочая, 168/99 г. Тамбова, составила - 2 213 099,99 руб. (346 075 кВт*ч. х 5,419370 руб. + 18%), в точке поставки «производственная база» по ул. З. Космодемьянской, 1 г. Тамбова, - 16 266 065,96 руб. (2 543 617 кВт*ч. х 5,419370 руб. + 18%); общая стоимость безучетного потребления составила 18 479 165,95 руб.

Приведенный АО «ТОСК» расчет стоимости безучетного потребления электроэнергии проверен арбитражным судом области, обоснованно признан верным, поскольку соответствует вышеуказанным правовым нормам, арифметически является правильным.

При отсутствии доказательств оплаты электроэнергии, объем которой определен на основании актов о неучтенном потреблении электроэнергии №167/17 от 17.07.2017, №168/17 от 17.07.2017, №176/17 от 18.07.2017, с учетом всего изложенного выше, арбитражный суд области пришел к правомерному выводу о том, что требования АО «ТОСК» к ИП ФИО3 о взыскании задолженности за электрическую энергию в размере 18 479 165,95 руб., образовавшейся на основании актов о безучетном потреблении электрической энергии, являются законными и обоснованными, подлежащими удовлетворению, отказав в удовлетворении исковых требований ИП ФИО3 к АО «ОРЭС» о признании незаконными актов о неучтенном потреблении электроэнергии №167/17 от 17.07.2017, №168/17 от 17.07.2017, №176/17 от 18.07.2017.

Довод заявителя апелляционной жалобы о том, что судом неправильно определен период безучетного потребления в точке поставки «производственная база» по ул. З. Космодемьянской, 1 г. Тамбова,  поскольку в решении суда первой инстанции указано, что период безучетного потребления составляет с 20.04.2016 по 18.07.2017, отклоняется судебной коллегией, поскольку как следует из установленных по делу обстоятельств и решения суда первой инстанции, период безучетного потребления в точке поставки «производственная база» по ул. З. Космодемьянской, 1 г. Тамбова, составляет с 20.10.2016 по 18.07.2017, что соответствует 6504 часам. На странице 17 решения суда допущена явная опечатка в указании на начало безучетного периода – 20.04.2016, факт опечатки подтверждается обстоятельствами дела (л.д. 82 т.1) и расчетом безучетного потребления. Данная опечатка может быть устранена на основании статьи 179 АПК РФ и не влияет на законность обжалуемого решения.

Ссылка апеллянта на решение Арбитражного суда Тамбовской области от 11.04.2018. по делу №А64-8508/2017 отклоняется судом апелляционной инстанции, поскольку предметом спора по делу №А64-8508/201 являлось оспаривание представления прокурора, в рамках которого не рассматривался вопрос законности начислений, связанных с выявлением факта безучетного потребления.

Оспаривание представления о его незаконности и необоснованности само по себе не может влиять на взыскание задолженности за неучтенно потребленную электроэнергию и никаким образом не лишает акт о безучетном потреблении электроэнергии доказательственной силы, при оценке всей совокупности представленных по данному делу доказательств.

Довод апелляционной жалобы о заинтересованности ФИО10, лица подписавшего акты о безучетном потреблении от 17.07.2017 и 18.07.2017, объективными, достоверными доказательствами не подтвержден, носят предположительный характер, в связи с чем не могут быть приняты во внимание арбитражного суда апелляционной инстанции.

Другие доводы апелляционной жалобы являлись предметом оценки арбитражного суда первой инстанции, правомерно отклонены по мотивам, изложенным в принятом решении, и по существу направлены на переоценку доказательств, положенных в основу оспариваемого решения. 

При указанных обстоятельствах апелляционный суд считает, что судом первой инстанции всесторонне и полно исследованы все обстоятельства дела и представленные сторонами доказательства, имеющие существенное значение для разрешения настоящего спора, установленным обстоятельствам и представленным доказательствам дана надлежащая правовая оценка. 

При принятии обжалуемого решения арбитражный суд первой инстанции правильно применил нормы материального и процессуального права, нарушений норм процессуального законодательства, являющихся в силу части 4 статьи 270 АПК РФ безусловным основанием для отмены принятого судебного акта, допущено не было.

Таким образом, оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены решения Арбитражного суда Тамбовской области от 18.04.2018 не имеется.

В силу положений ст. 110 АПК РФ судебные расходы относятся на лиц, участвующих в деле, пропорционально размеру удовлетворенных исковых требований.

Расходы по государственной пошлине в сумме 3 000 руб. за рассмотрение апелляционной жалобы относится на ее заявителя - индивидуального предпринимателя ФИО3.

Руководствуясь ст. ст. 269, 271 АПК РФ, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Тамбовской области от 18.04.2018 по делу №А64-6908/2017 оставить без изменения, а апелляционную жалобу индивидуального предпринимателя ФИО3 – без удовлетворения. 

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в кассационном порядке в Арбитражный суд Центрального округа в двухмесячный срок через суд первой инстанции согласно ч. 1 ст. 275 АПК РФ.

Председательствующий судья          Л.А. Серегина 

Судьи Е.В. Маховая  

ФИО1