АРБИТРАЖНЫЙ СУД ТОМСКОЙ ОБЛАСТИ

                          634050 пр. Кирова д. 10, г. Томск, тел. (3822)284083, факс (3822)284077,  http://tomsk.arbitr.ru, e-mail: tomsk.info@arbitr.ru

Именем Российской Федерации

 

Р  Е  Ш  Е  Н  И  Е

г. Томск     Дело № А67-2129/2022

Резолютивная часть решения объявлена 13.12.2022

Полный текст решения изготовлен 20.12.2022

Судья Арбитражного суда Томской области Е.В. Чиндина,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению Управления капитального строительства Администрации ЗАТО Северск (636000, 

<

...>; ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>)

к Управлению Федерального казначейства по Томской области (634034, 

<

...>; ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>)

о признании недействительным представления от 15.02.2022 №65-23-14/879

при участии в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, ООО «Инвестиционно-строительная компания «ТомДом Монтаж»

при участии:

от Заявителя – ФИО2 (доверенность от 13.12.2022 №52);

от Ответчика – ФИО3 (доверенность от 14.06.2022 №19-38/61), ФИО4 (доверенность от 16.11.2021 №19-39/75);

от третьего лица – не явился;

УСТАНОВИЛ:

Управление капитального строительства Администрации ЗАТО Северск (далее по тексту – УКС, заявитель) обратилось в Арбитражный суд Томской области с заявлением к Управлению Федерального казначейства по Томской области (УФК по Томской области, ответчик) о признании недействительным представления 15.02.2022 № 65-23-14/879.

Определением арбитражного суда от 19.04.2022 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено общество с ограниченной ответственностью «Инвестиционно-строительная компания «ТомДом Монтаж» (далее – ООО «ИСК «ТомДом Монтаж», третье лицо).

Определением арбитражного суда от 18.11.2022 судебное заседание по делу назначено на 13.12.2022.

ООО «ИСК «ТомДом Монтаж», надлежащим образом извещенное о времени и месте рассмотрения дела, в арбитражный суд своих представителей не направило.

На основании ч. 3 ст. 156 АПК РФ судебное заседание проведено в отсутствие третьего лица.

В судебном заседании представители УКС поддержали заявленные требования по основаниям, изложенным в заявлении, дополнительных пояснениях, указав, что изменение заказчиком по договору подряда технической документации при условии, если вызываемые этим дополнительные работы по стоимости не превышают десяти процентов указанной в смете общей стоимости строительства и не меняют характера предусмотренных в договоре строительного подряда работ, не свидетельствуют об изменении существенных условий контракта. Законодательство о контрактной системе связывает возможность изменения существенных условий контракта при его исполнении с увеличением или уменьшением объема работ более чем на 10 процентов. Изменение в части объемов работ произошло в рамках цены контракта на основании технического решения от 05.05.2021 № 09, подписанного Заказчиком и Подрядчиком. УКС Администрации ЗАТО Северск реализовало свое право, предусмотренное Гражданским кодексом Российской Федерации, на внесение изменений в техническую документацию к контракту. На основании технического решения от 05.05.2021 № 09 сторонами по контракту составлены и подписаны соответствующие локальные сметные расчеты. Сама по себе корректировка технической документации не свидетельствует об изменении существенных условий заключенного контракта. Сметные локальные расчеты не являются приложением к контракту, соответственно изменение показателей в них не влечет изменение предмета условий контракта. При исполнении контракта были изменены не виды работ, а технологические операции при выполнении работ по контракту для достижения заявленной цели - повышение уровня благоустройства городской среды и создание комфортных условий для проживания на территории ЗАТО Северск. Приостановка выполнения работ по электроснабжению, пусконаладочных и других работ по благоустройству являлось вынужденной мерой и решением Заказчика, подрядная организация в сложившейся ситуации ответственности не несет., в связи с чем оснований для начисления неустойки в отношении ООО «ИСК ТомДом Монтаж» не имелось.

Представители УФК по Томской области заявленные требования не признали и просили отказать в их удовлетворении по основаниям, изложенным в отзыве на заявление, дополнительных пояснениях, в частности, указали, что исходя из положений п. 1 контракта от 11.01.2021 № 0165300009020000613_222524, техническое задание и локальные сметные расчеты являются существенными условиями данного Контракта. Принимая техническое решение от 05.05.2021 № 09 и внося изменения в локальный сметный расчет № 02-01-06 «Благоустройство» и локальный сметный расчет № 02-01-01 «Конструктивные решения», УКС меняет характер предусмотренных Контрактом от 11.01.2021 № 0165300009020000613_222524 работ, исключая из первоначальной проектно-сметной документации и Технического задания объемы и виды работ полностью, добавляя новые объемы и виды работ. Замена вида работ и материалов условиями Документации и заключенного Контракта не предусмотрена. Добавление работ не оформлено дополнительным соглашением между УКС и Подрядчиком. В Техническое задание (Приложение № 1 к муниципальному контракту от 11.01.2021 № 0165300009020000613_222524), которое является неотъемлемой частью контракта, в соответствии с которым Подрядчик должен выполнить работы, необходимо было внести изменения путем заключения дополнительного соглашения к контракту, так как изменились объемы и характеристики работ, предусмотренные контрактом. Изменение технологических операций при выполнении работ должно осуществляться в пределах расценок, примененных в локальном сметном расчете № 02-01-06 «Благоустройство», локальном сметном расчете № 02-01-01 «Конструктивные решения» согласно соответствующему сборнику федеральных единичных расценок «ФЕР-2001. ФЕР 81-02-27-2001. Государственные сметные нормативы. Федеральные единичные расценки на строительные и специальные строительные работы. Сборник 27. Автомобильные дороги», сборнику федеральных единичных расценок «ФЕР 81-02-09-2001. Федеральные единичные расценки на строительные работы. Сборник 9. Строительные металлические конструкции» и сборника федеральных единичных расценок «ФЕР 81-02-08-2001. Федеральные единичные расценки на строительные работы. Сборник 8. Конструкции из кирпича и блоков», с учетом использования предусмотренных расценками машин и механизмов. Окончание работ осуществлено Подрядчиком 08.10.2021, т.е. с нарушением срока, предусмотренного пунктом 4 контракта от 11.01.2021 № 0165300009020000613_222524, на 49 календарных дней, однако требование об уплате пени УКС в адрес Подрядчика за нарушение срока исполнения обязательств по контракту не направлялось. Подрядчиком своевременно не закончены не только работы, которые возникли в связи с принятием Технического решения от 18.08.2021 № 18 (укрепление откосов при помощи георешетки с креплением ее основания металлическими штырями с последующим заполнением ячеек растительной землей на всю глубину георешетки и укрепление посевом трав), но и работы по электроснабжению, пусконаладочные работы и другие работы по благоустройству на общую сумму 4 670 923,35 руб. Наличие обильных атмосферных осадков, вследствие которых произошел размыв песчаного основания откосов дождевыми стоками, не является обстоятельствами непреодолимой силы и основанием для не начисления Управлением пени ООО «ИСК «ТДМ». Решение о заключении контракта на выполнение работ в летний период с неустойчивой погодой и возможностью выпадения осадков, равно как и последующие решения, принимаемые Обществом в ходе исполнения контракта, относятся к риску осуществления им самостоятельной коммерческой деятельности с наступлением соответствующих последствий, в том числе неблагоприятных. Представление вынесено УФК по Томской области в рамках реализации результатов контрольного мероприятия в пределах предоставленных полномочий с соблюдением процедуры вынесения данного документа и требований к его оформлению, согласно положениям п.8 Правил № 1095 и приказа Федерального казначейства от 30.12.2020 № 340н «Об утверждении форм документов, оформляемых органами внутреннего государственного (муниципального) финансового контроля» (приложение № 3), законно и обоснованно, незаконных требований и сроков в указанном представлении не установлено.

Третье лицо в письменном отзыве поддержало позицию заявителя.

Заслушав представителей лиц, участвующих в деле, исследовав материалы дела, арбитражный суд считает установленными следующие обстоятельства.

Благоустройство общественных пространств ЗАТО Северск в 2021 году осуществлялось в рамках муниципальной программы «Формирование современной городской среды ЗАТО Северск» на 2018 - 2022 годы», включенной в региональный проект «Формирование комфортной городской среды» на территории Томской области» в рамках федерального проекта «Формирование комфортной городской среды».

Для реализации программы формирования современной городской среды Администрацией ЗАТО Северск было заключено Соглашение с Департаментом архитектуры и строительства Томской области от 10.02.2021 № 69741000-1-2021-010 о предоставлении субсидии бюджету муниципального образования ЗАТО Северск Томской области. Уполномоченным органом местного самоуправления, осуществляющим взаимодействие с Департаментом, на который со стороны муниципалитета возлагаются функции по исполнению (координацию исполнения) Соглашения и представлению отчетности, является Управление капитального строительства Администрации ЗАТО Северск (пункт 6.1.1. Соглашения).

09.12.2020 УКС Администрации ЗАТО Северск размещено извещение № 0165300009020000613 о проведении аукциона в электронной форме «Выполнение работ по благоустройству сквера на территории, прилегающей к жилым домам по ул. Победы № 16 и № 20 в г. Северске (1 этап)» и документация об аукционе.

По окончании срока подачи заявок была подана только одна заявка ООО «ИСК «ТомДом Монтаж», которая была признана соответствующей требованиям Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» и документации об аукционе.

Единая комиссия рассмотрела вторую часть заявки на участие в электронном аукционе в порядке, установленном статьей 71 и статьей 69 Федерального закона от 05.04.13 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд», и приняла решение: признать участника аукциона ООО «ИСК «ТомДом Монтаж» и поданную им заявку на участие в аукционе соответствующими требованиям Федерального закона от 05.04.13 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» и требованиям, установленным документацией электронного аукциона.

В соответствии с пунктом 25 части 1 статьи 93 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» между УКС и ООО «ИСК «ТомДом Монтаж» заключен муниципальный контракт от 11.01.2021 № 0165300009020000613J222524 на выполнение работ по благоустройству сквера на территории, прилегающей к жилым домам по ул. Победы № 16 и № 20 в г. Северске (1 этап) (далее - Контракт от 11.01.2021 № 01653 00009020000613_222524) реестровый номер контракта 3702402887221000001.

В соответствии с пунктом 1 Контракта от 11.01.2021 № 0165300009020000613_222524 Подрядчик принимает на себя обязательство собственными силами и из своих материалов, с использованием собственного(ой)/ арендованного(ой) оборудования, техники и персонала и/или силами привлеченных субподрядных организаций за свой риск выполнить работы по благоустройству сквера на территории, прилегающей к жилым домам по ул. Победы № 16 и № 20 в г. Северске (1 этап) (далее - работы) в соответствии с техническим заданием (Приложение № 1 к Контракту от 11.01.2021 № 0165300009020000613_222524), проектно-сметной документацией, условиями, предусмотренными контрактом, в том числе включая возможные работы, определенно в нем не упомянутые, но необходимые для завершения работ по объекту и сдать результат работ Управлению в установленные контрактом сроки.

Цена Контракта от 11.01.2021 № 0165300009020000613 222524 составляет 19 693 011,24 руб. и включает в себя затраты на выполнение работ согласно проектно-сметной документации, а также затраты на возможные работы, определенно в нем не упомянутые, но необходимые для завершения работ по объекту, оплату труда, эксплуатацию машин и оборудования, приобретение оборудования и материалов, ГСМ, НДС (20%), а также уплату налогов, сборов и других обязательных платежей, и пошлин.

В период с 01.12.2021 по 24.12.2021 в соответствии с поручением Федерального казначейства об осуществлении обработки информации о признаках и рисках нарушений модуля «Риск-мониторинг» подсистемы «Мониторинг закупок» Единой информационной системы в сфере закупок (далее - модуль «Риск-мониторинг»), изложенном в письме от 27.07.2021 № 07-04-05/20-17435, поступившей информацией в модуль «Риск-мониторинг», письма Федерального казначейства от 10.11.2021 № 21-03-03/27272 «О согласовании внепланового контрольного мероприятия», и на основании приказа УФК по Томской области от 17.11.2021 № 443 «О назначении внеплановой камеральной проверки Управления капитального строительства Администрации ЗАТО Северск», приказа УФК по Томской области от 06.12.2021 № 458 «О продлении срока проведения внеплановой камеральной проверки Управления капитального строительства Администрации ЗАТО Северск, назначенной приказом УФК по Томской области от 17.11.2021 № 443», проведена камеральная проверка УКС Администрации ЗАТО Северск по теме: «Проверка соблюдения законодательства Российской Федерации и иных правовых актов о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд в отношении отдельных закупок для обеспечения федеральных нужд (нужд соответствующего субъекта Российской Федерации и муниципальных нужд)».

По результатам проведенной проверки составлен акт камеральной проверки от 30.10.2021, содержащий указания на выявленные нарушения.

В частности, в ходе контрольного мероприятия выявлены следующие нарушения:

1. В нарушение статей 34, 95 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд», пункта 110 Контракта от 11.01.2021 № 0165300009020000613_222524 УКС допущено нарушение требований к исполнению контракта, а именно: при внесении изменений в локальный сметный расчет локальный № 02-01-06 «Благоустройство», локальный сметный расчет № 02-01-01 «Конструктивные решения», локальный сметный расчет № 02-01-03 «Система водоснабжения», локальный сметный расчет № 02-01-05 «Система электроснабжения» не внесены изменения в Техническое задание, являющееся неотъемлемой частью Контракта от 11.01.2021 № 0165300009020000613_222524, то есть изменены условия Контракта от 11.01.2021 № 0165300009020000613_222524 без оформления дополнительного соглашения к Контракту от 11.01.2021 № 0165300009020000613_222524 (код по классификатору (риск) 15 03 06 04 04 17, стр. 8-9 акта выездной проверки).

2. В нарушение части 2 статьи 34, части 1 статьи 95 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» Управлением допущено изменение существенных условий Контракта от 11.01.2021 № 0165300009020000613_222524, предусмотренных пунктом 1 Контракта от 11.01.2021 № 0165300009020000613_222524, которым определено выполнение работ в соответствии с Техническим заданием, являющимся Приложением № 1 к Контракту от 11.01.2021 № 0165300009020000613_222524 и неотъемлемой его частью, проектно-сметной документацией, а именно: при изменении локального сметного расчета № 02-01-06 «Благоустройство» и локального сметного расчета № 02-01-01 «Конструктивные решения», входящих в раздел 11 «Сметная документация» проектной документации, исключена часть объемов и видов работ, предусмотренных Техническим заданием и проектной документацией, полностью и добавлены новые объемы и виды работ (код по классификатору (риск) 15 03 06 01 01 17, стр. 10-14 акта выездной проверки);

3. В нарушение требований пункта 1 части 1 и части 7 статьи 94 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд», пункта 45 Контракта от 11.01.2021 № 0165300009020000613_222524 УКС приняты по акту о приемке выполненных работ формы КС-2 от 22.07.2021 № 8 (позиции №№ 3-10) и оплачены работы, не соответствующие условиям Контракта от 11.01.2021 № 0165300009020000613 222524 на сумму 1 428 455,47 руб.

4. В нарушение требований пункта 1 части 1 и части 7 статьи 94 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд», пункта 45 Контракта от 11.01.2021 № 0165300009020000613_222524 УКС приняты по акту о приемке выполненных работ формы КС-2 от 20.08.2021 № 12 (позиции №№ 1-8) и оплачены работы, не соответствующие условиям Контракта от 11.01.2021 № 0165300009020000613_222524 на сумму 1 934 490,00 руб. 

5. В нарушение части 6 статьи 34 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд», пункта 74 контракта 11.01.2021 № 0165300009020000613_222524 УКС не применены меры ответственности в отношении Подрядчика в связи с просрочкой исполнения Подрядчиком обязательств, предусмотренных пунктом 4 Контракта от 11.01.2021 № 0165300009020000613_222524, а именно: Управлением не начислена пеня и не направлено требование об её уплате на сумму 99 899,89 руб. (расчет произведен на дату окончания работ 08.10.2021, просрочка исполнения обязательств Подрядчиком составила 49 дней) (код по классификатору (риск) 15 03 06 03 01 17, стр. 17-18 акта выездной проверки).

15.02.2022 УФК по Томской области вынесено представление № 65-23-14/879 (далее по тексту - Представление), в котором воспроизведены вышеуказанные нарушения, а также согласно которому УКС Администрации ЗАТО Северск обязано:

1. Устранить нарушение, указанное в пункте 5 настоящего представления, путем направления в адрес ООО «ИСК «Том-Дом Монтаж»» требования об уплате пени в соответствии с пунктом 67 Контракта за просрочку исполнения обязательств, предусмотренных подпунктом 1) пункта 29 Контракта, и принять меры по устранению причин и условий нарушения, указанного в пункте 5 настоящего представления, в срок до 18.03.2022.

2. Принять меры по устранению причин и условий нарушений, указанных в пунктах 1-4 настоящего представления, в срок до 18.03.2022.

3. Информацию о результатах исполнения настоящего представления с приложением копий документов, подтверждающих его исполнение, представить в УФК по Томской области не позднее 25.03.2022.

Полагая, что указанное представление от 15.02.2022 № 65-23-14/879 не соответствует законодательству Российской Федерации, а также нарушает его права и законные интересы, УКС обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением, которое, по мнению арбитражного суда, подлежит удовлетворению, по следующим основаниям.

Из анализа положений ст.ст. 198, 200 АПК РФ, ст. 13 ГК РФ следует, что для признания судом ненормативного правового акта недействительным, необходимо наличие двух обязательных условий, в том числе: несоответствие его закону или иному правовому акту, и нарушение указанным актом, действием (бездействием) прав и охраняемых законом интересов индивидуального предпринимателя или юридического лица, в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконное возложение на них каких-либо обязанностей, создание иных препятствий для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Данный вывод суда соответствует правовой позиции, сформулированной в пункте 6 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации № 6 и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации № 8 от 01.07.1996 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации», согласно которой основанием для принятия решения суда о признании ненормативного акта являются одновременно как его несоответствие закону или иному правовому акту, так и нарушение указанным актом гражданских прав и охраняемых законом интересов гражданина или юридического лица, обратившихся в суд с соответствующим требованием.

В соответствии с п. 1 ст. 265 Бюджетного кодекса Российской Федерации (далее - БК РФ) государственный (муниципальный) финансовый контроль осуществляется в целях обеспечения соблюдения положений правовых актов, регулирующих бюджетные правоотношения, правовых актов, обусловливающих публичные нормативные обязательства и обязательства по иным выплатам физическим лицам из бюджетов бюджетной системы Российской Федерации, а также соблюдения условий государственных (муниципальных) контрактов, договоров (соглашений) о предоставлении средств из бюджета. Государственный (муниципальный) финансовый контроль подразделяется на внешний и внутренний, предварительный и последующий.

Внутренний государственный (муниципальный) финансовый контроль, в том числе за соблюдением целей, порядка и условий предоставления из федерального бюджета межбюджетных субсидий, имеющих целевое назначение, а также за соблюдением условий договоров (соглашений) об их предоставлении, осуществляется Федеральным казначейством (п. 3 ст. 265, п. 1 ст. 266.1 БК РФ).

УФК по Томской области, в силу пунктов 1, 9.22(1) Положения об Управлении Федерального казначейства по Томской области, утвержденного приказом Федерального казначейства от 27.12.2013 № 316 (в редакции приказа Федерального казначейства от 20.12.2016 № 484), является территориальным органом Федерального казначейства, осуществляющим контроль и надзор в финансово-бюджетной сфере в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.

Согласно п. 2 ст. 267.1 БК РФ под проверкой в целях осуществления государственного (муниципального) финансового контроля понимается совершение контрольных действий по документальному и фактическому изучению законности отдельных финансовых и хозяйственных операций, достоверности бюджетного (бухгалтерского) учета и бюджетной отчетности, бухгалтерской (финансовой) отчетности в отношении деятельности объекта контроля за определенный период. Результаты проверки оформляются актом.

Проверки подразделяются на камеральные и выездные. Под камеральными проверками в целях осуществления государственного (муниципального) финансового контроля понимаются проверки, проводимые по месту нахождения органа государственного (муниципального) финансового контроля на основании бюджетной отчетности, бухгалтерской (финансовой) отчетности и иных документов, представленных по его запросу (п. 3 ст. 267.1 БК РФ).

В соответствии с п. 1 ст. 269.2 БК РФ полномочиями органов внутреннего государственного (муниципального) финансового контроля по осуществлению внутреннего государственного (муниципального) финансового контроля среди прочих является контроль в сфере закупок, предусмотренный законодательством Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд.

Согласно п. 2 ст. 269.2 БК РФ при осуществлении полномочий по внутреннему государственному (муниципальному) финансовому контролю органами внутреннего государственного (муниципального) финансового контроля: проводятся проверки, ревизии и обследования; направляются объектам контроля акты, заключения, представления и (или) предписания.

Под представлением в целях БК РФ понимается документ органа внутреннего государственного (муниципального) финансового контроля, направляемый объекту контроля и содержащий информацию о выявленных в пределах компетенции органа внутреннего государственного (муниципального) финансового контроля нарушениях и одно из следующих обязательных для исполнения в установленные в представлении сроки или в течение 30 календарных дней со дня его получения, если срок не указан, требований по каждому указанному в представлении нарушению:

- требование об устранении нарушения и о принятии мер по устранению его причин и условий;

- требование о принятии мер по устранению причин и условий нарушения в случае невозможности его устранения.

Согласно п. 3 ст. 269.2 БК РФ внутренний государственный (муниципальный) финансовый контроль осуществляется в соответствии с федеральными стандартами, утвержденными нормативными правовыми актами Правительства Российской Федерации.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 23.07.2020 № 1095 утвержден федеральный стандарт внутреннего государственного (муниципального) финансового контроля «Реализация результатов проверок, ревизий и обследований» (далее - Стандарт, Правила № 1095), устанавливающий правила реализации результатов проведения проверок, ревизий и обследований, в том числе требования к содержанию представления органа внутреннего государственного (муниципального) финансового контроля.

В соответствии с п. 4 Стандарта акт проверки, возражения объекта контроля на акт проверки, а также иные материалы проверки подлежат рассмотрению руководителем (заместителем руководителя) органа контроля, по результатам которого в числе прочих принимается решение о наличии или об отсутствии оснований для направления представления объекту контроля.

Орган контроля направляет объекту контроля представление не позднее 10 рабочих дней со дня принятия решения о его направлении (п. 8 Стандарта).

Согласно п. 11 Стандарта в представлении помимо требований, предусмотренных п. 2 ст. 270.2 БК РФ, указываются:

- объект контроля, тема проверки (ревизии), проверенный период;

- основания проведения проверки (ревизии), реквизиты акта проверки (ревизии);

- информация о выявленных нарушениях - нарушениях, по которым принято решение о направлении представления, в том числе информация о суммах средств, использованных с этими нарушениями;

- положение о представлении объектом контроля информации о результатах исполнения представления с приложением копий документов, подтверждающих его исполнение, и сроки направления объектом контроля указанных информации и материалов органу контроля.

В связи с этим, УФК по Томской области обладает полномочиями на вынесение и направление в адрес проверяемых лиц представления для устранения выявленных нарушений.

Как следует из оспариваемого представления от 15.02.2022 № 65-23-14/879 УФК по Томской области в ходе контрольного мероприятия установлено, что при внесении изменений в локальный сметный расчет № 02-01-06 «Благоустройство», локальный сметный расчет № 02-01-01 «Конструктивные решения», локальный сметный расчет № 02-01-03 «Система водоснабжения», локальный сметный расчет № 02-01-05 «Система электроснабжения», входящих в состав раздела 11 проектной документации «Сметная документация», не внесены изменения в Техническое задание, являющееся неотъемлемой частью Контракта, то есть изменены условия Контракта без оформления дополнительного соглашения к нему.

В соответствии с п. 1 ст. 72 Бюджетного кодекса Российской Федерации закупки товаров, работ, услуг для обеспечения государственных (муниципальных) нужд осуществляются в соответствии с законодательством Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд с учетом положений настоящего Кодекса.

Отношения, направленные на обеспечение государственных и муниципальных нужд в целях повышения эффективности, результативности осуществления закупок товаров, работ, услуг, обеспечения гласности и прозрачности осуществления таких закупок, предотвращения коррупции и других злоупотреблений в сфере таких закупок, в том числе, в части контроля за соблюдением законодательства Российской Федерации и иных нормативных правовых актов о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд (далее - контроль в сфере закупок) регулируются Федеральным законом от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее – Федеральный закон № 44-ФЗ, Закон о контрактной системе).

Заказчики при осуществлении закупок используют конкурентные способы определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) или осуществляют закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) (часть 1 статьи 24 Федерального закона № 44-ФЗ).

Согласно п. 1 ст. 702 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору подряда подрядчик обязуется выполнить по заданию заказчика определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работ и оплатить ее.

В силу пункта 1 статьи 708 Гражданского кодекса Российской Федерации в договоре подряда указываются начальный и конечный сроки выполнения работы.

В соответствии с п. 1 ст. 740 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

Пунктом 1 статьи 746 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда.

Из положений п. 4 ст. 753 Гражданского кодекса Российской Федерации следует, что сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами.

Согласно разъяснениям Верховного Суда Российской Федерации, изложенным в пункте 12 Обзора судебной практики применения законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 28.06.2017, необходимо учитывать специфику отношений, складывающихся в сфере строительства, которая уже в силу своего существа создает возможность выявления в ходе исполнения обязательства дополнительных работ и в связи с этим обуславливает приоритетную необходимость применения норм статьи 743 Гражданского кодекса Российской Федерации наряду с положением Закона о контрактной системе. К дополнительным работам, подлежащим оплате заказчиком, также могут быть отнесены исключительно те работы, которые, исходя из имеющейся информации на момент подготовки документации и заключения контракта объективно не могли быть учтены в технической документации, но должны быть произведены, поскольку без их выполнения подрядчик не может приступить к другим работам или продолжить уже начатые, либо ввести объект в эксплуатацию и достичь предусмотренного контрактом результата. По смыслу норм статьи 743 Гражданского кодекса Российской Федерации и Закона о контрактной системе, в случае, если заказчик согласовал действия по проведению дополнительных работ, необходимых для завершения технологического цикла и обеспечения годности и прочности их результата, последующий отказ в оплате дополнительных работ создавал бы возможность для извлечения им преимуществ из своего недобросовестного поведения, что противоречит пункту 4 статьи 1 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Исходя из п. 1 ст. 743 Гражданского кодекса Российской Федерации подрядчик обязан осуществлять строительство и связанные с ним работы в соответствии с технической документацией, определяющей объем, содержание работ и другие предъявляемые к ним требования, и со сметой, определяющей цену работ.

В п. 3 ст. 709 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что цена работы может быть определена путем составления сметы. В случае, когда работа выполняется в соответствии со сметой, она приобретает силу и становится частью договора подряда с момента подтверждения ее заказчиком.

Пунктом 1 статьи 744 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что заказчик вправе вносить изменения в техническую документацию при условии, если вызываемые этим дополнительные работы по стоимости не превышают десяти процентов указанной в смете общей стоимости строительства и не меняют характера предусмотренных в договоре строительного подряда работ.

В соответствии с пунктом 1 статьи 432 Гражданского кодекса Российской Федерации договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой в подлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.

Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

В соответствии с частью 2 статьи 34 Закона о контрактной системе при заключении и исполнении контракта изменение его существенных условий не допускается, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом. 

Согласно пункту 1 части 1 статьи 95 Закона о контрактной системе (в редакции, действовавшей в рассматриваемый период)  изменение существенных условий контракта при его исполнении не допускается, за исключением их изменения по соглашению сторон в случае, если возможность изменения условий контракта была предусмотрена документацией о закупке и контрактом, а в случае осуществления закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) контрактом, если по предложению заказчика увеличиваются предусмотренные контрактом (за исключением контракта, предметом которого является выполнение работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту, сносу объекта капитального строительства, проведению работ по сохранению объектов культурного наследия) количество товара, объем работы или услуги не более чем на десять процентов или уменьшаются предусмотренные контрактом количество поставляемого товара, объем выполняемой работы или оказываемой услуги не более чем на десять процентов. При этом по соглашению сторон допускается изменение с учетом положений бюджетного законодательства Российской Федерации цены контракта пропорционально дополнительному количеству товара, дополнительному объему работы или услуги исходя из установленной в контракте цены единицы товара, работы или услуги, но не более чем на десять процентов цены контракта. При уменьшении предусмотренных контрактом количества товара, объема работы или услуги стороны контракта обязаны уменьшить цену контракта исходя из цены единицы товара, работы или услуги. Цена единицы дополнительно поставляемого товара или цена единицы товара при уменьшении предусмотренного контрактом количества поставляемого товара должна определяться как частное от деления первоначальной цены контракта на предусмотренное в контракте количество такого товара.

Объектом закупки является «Благоустройство сквера на территории, прилегающей к жилым домам по ул. Победы № 16 и № 20 в г. Северске (1 этап)», Заказчик предусмотрел изменения условий контракта, относящиеся к предмету закупки, а именно: цена контракта может быть изменена в случаях, предусмотренных документацией электронного аукциона: если по предложению Заказчика увеличивается предусмотренный контрактом объем работы не более чем на десять процентов или уменьшается предусмотренный контрактом объем выполняемой работы не более чем на десять процентов. При этом по соглашению сторон допускается изменение с учетом положений бюджетного законодательства Российской Федерации цены контракта пропорционально дополнительному количеству товара, дополнительному объему работы или услуги исходя из установленной в контракте цены единицы работы, но не более чем на десять процентов цены контракта. При уменьшении предусмотренных контрактом объема работы Стороны контракта обязаны уменьшить цену контракта исходя из цены единицы работы (пункт 13 контракта).

Изменение в части объемов работ было осуществлено в рамках цены контракта на основании технического решения от 05.05.2021 № 09, подписанного Заказчиком и Подрядчиком. Заказчиком были составлены дополнительные локальные сметные расчеты (далее по тексту - сметы) № 02-01-01 доп.1 (конструктивные решения) и № 02-01-06 доп.3 (благоустройство).

Локальные сметные расчеты выданы в производство работ Подрядчику 05.08.2021 (смета № 02-01-01 доп.1) и 22.07.2021 (смета № 02-01-06 доп.3). Стоимость по смете № 02-01-01 доп.1 (конструктивные решения) на устройство ограждения - 1 279 830 руб. Стоимость но смете № 02-01-06 доп.3 (благоустройство) на устройство оснований спортивных площадок минусовая 1 100 310 руб.

Подрядной организацией в августе 2021 года (акт о приемке выполненных работ по форме КС-2 от 20.08.2021 №12) выполнены работы по устройству ограждения на сумму 1 934 490 руб., в июле 2021 года (акт о приемке выполненных работ КС-2 от 22.07.2021 № 8) выполнены работы по устройству оснований спортивных площадок на сумму 1 942 688 руб.

Объемы выполненных работ приняты Заказчиком, что подтверждается документами о приемке КС-2 от 20.08.2021 №12 и КС-2 от 22.07.2021 № 8.

Дополнительное соглашение на увеличение объемов работ именно по этому объекту было заключено, исходя из того, что проектно-сметная документация по этому объекту разделена на три этапа с последующим выполнением работ 2 и 3 этапов в 2022 и 2023 годах. В рамках заключенного контракта (с учетом подписанного сторонами дополнительного соглашения) на 1 этап были выполнены работы из 1 этапа и часть работ из 2 этапа - устройство тротуаров с наружным освещением, устройство газонов, устройство оснований детских площадок. При этом виды работ по контракту с учетом увеличения объемов работ не изменились.

27.07.2021 сторонами было заключено соглашение на увеличение цены контракта на сумму 796 691 руб. 11 коп., что составляет 4,05% от цены контракта.

Документами, подтверждающими выполнение работ по контракту на сумму 20 489 702 руб. 35 коп., являются акты о приемке выполненных работ по форме КС-2. Акты КС-2 подтверждают выполнение всех видов и объемов работ по контракту с учетом увеличения его цены на 4,05%.

Таким образом, в указанном случае УКС реализовало свое право, предусмотренное Гражданским кодексом Российской Федерации, на внесение изменений в техническую документацию к контракту. На основании технического решения от 05.05.2021 № 09 сторонами по контракту составлены и подписаны соответствующие локальные сметные расчеты.

При этом не внесение изменений в Техническое задание с учетом внесения изменений в локальный сметный расчет, не может в данном конкретном случае свидетельствовать о нарушении заказчиком положений п. 1 ч. 1 ст. 95 Федерального закона №95-ФЗ, поскольку локальный сметный расчет также является неотъемлемой частью технической документации и Контракта, и осуществляя внесение изменений в данный документ, стороны, по сути, внесли изменения и в Техническое задание.

Выполнение дополнительных работ имело целью надлежащее исполнение контракта, несло потребительскую ценность для заказчика, при этом 10% лимит возможных изменений не был сторонами превышен, что указывает на необоснованность выводов УФК по Томской области о нарушениях требований части 2 статьи 34 и пункта 1 части 1 статьи 95 Закона о контрактной системе.

Положениями части 1 статьи 34 Закона о контрактной системе предусмотрено, что контракт заключается на условиях, предусмотренных извещением об осуществлении закупки или приглашением принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя), документацией о закупке, заявкой, окончательным предложением участника закупки, с которым заключается контракт, за исключением случаев, в которых в соответствии с настоящим Федеральным законом извещение об осуществлении закупки или приглашение принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя), документация о закупке, заявка, окончательное предложение не предусмотрены.

Согласно части 2 статьи 33 Закона о контрактной системе документация о закупке в соответствии с требованиями, указанными в части 1 статьи 33 Закона о контрактной системе должна содержать показатели, позволяющие определить соответствие закупаемых товара, работы, услуги установленным заказчиком требованиям (максимальные и (или) минимальные значения), а также значения показателей, которые не могут изменяться.

Исчерпывающий перечень оснований для внесения изменений в контракт в ходе его заключения и исполнения, за исключением случае перемены поставщика и заказчика, приведен в части 18 статьи 34 и частях 1-7 статьи 95 Закона о контрактной системе.

При этом, изменение технических и функциональных характеристик результатов выполнения строительно-монтажных работ возможно исключительно в случае, если оно не влечет изменение предмета контракта (вида работ).

Поскольку критерии определения улучшенных технических и функциональных характеристик выполнения работы Законом о контрактной системе не установлены, заказчик самостоятельно определяет такие критерии и согласовывает подрядчику, изменение предусмотренных контрактом характеристик выполнения работы, что и было отражено в техническим решении от 05.05.2021 № 09.

Таким образом, оснований для заключения соглашений при каждом изменении объема работ в каждой строке в локальном сметном расчете не имеется. Заказчик заключает с подрядчиком соглашение к контракту при увеличении или уменьшении объема работ (в пределах 10%). Соглашением сторон, с учетом положений бюджетного законодательства Российской Федерации, вносится изменение цены контракта пропорционально объему работы, но не более чем на 10 % цены контракта.

С учетом изложенного, действия УКС не содержат признаков нарушения части 2 статьи 34, пункта 1 части 1 статьи 95 Закона о контрактной системе.

Согласно оспариваемому представлению от 15.10.2021 № 65-23-08/3279 УФК по Томской области вменено нарушение части 2 статьи 34, части 1 статьи 95 Закона о контрактной системе, выразившееся в допущении изменения существенных условий Контракта, предусмотренных пунктом 1 Контракта, которым определено выполнение работ в соответствии с Техническим заданием, являющимся Приложением № 1 к Контракту и неотъемлемой его частью, проектной документацией, а именно, при внесении изменений в локальный сметный расчет № 02-01-06 «Благоустройство» и в локальный сметный расчет № 02-01-01 «Конструктивные решения», входящих в раздел 11 проектной документации «Сметная документация», изменены объемы и виды работ, предусмотренные Контрактом: полностью исключена часть объемов и видов работ, предусмотренных Техническим заданием и проектной документацией, и добавлены новые объемы и виды работ.

В соответствии с частью 2 статьи 34 Закона о контрактной системе цена государственного контракта является твердой, устанавливается на весь срок его исполнения и может быть изменена только дополнительным соглашением в прямо предусмотренных законом случаях, например, при увеличении предусмотренного контрактом объема работ не более чем на десять процентов, если документацией о закупке и контрактом предусмотрено такое увеличение.

Твердая цена муниципального контракта определяется применительно к согласованному в нем объему работ (услуг). 

При этом понятие «виды работ», выполняемые по контракту, не раскрывается ни в Гражданском кодексе Российской Федерации, ни в Градостроительном кодексе Российской Федерации, ни в Законе о контрактной системе.

Исходя из совокупного анализа положений Гражданского кодекса Российской Федерации и Градостроительного кодекса Российской Федерации можно сделать вывод о том, что вид работ по контракту (договору подряда) - определенное техническим заданием и установленное в технической документации и смете, действие (рабочая операция) или совокупность действий (рабочих операций), направленное на реализацию предмета контракта (договора подряда) и проектного решения, и имеющее количественную и стоимостную характеристику (объем работы) как минимум в одной позиции сметы к контракту (договору подряда).

Объем работ по контракту (договору подряда) – определенная техническим заданием и установленная в технической документации и смете совокупность состава, количества и стоимости отдельных видов работ и затрат по контракту (договору подряда). 

Техническим заданием к контракту, заключенному между УКС и ООО «ИСК «ТомДом Монтаж», определены следующие виды работ: «Устройство основания спортивных площадок» и «Устройство ограждения и освещения спортивных площадок с установкой столбов».

Согласно пункту 5.1 Технического задания (Приложение № 1 контракта) необходимо выполнить:

- Устройство покрытия из резиновой крошки тип 1; Устройство подстилающих и выравнивающих слоев оснований из песка - 176,4 м3; Устройство подстилающих и выравнивающих слоев оснований из щебня - 196 м3; Устройство покрытия из горячих асфальтобетонных смесей толщиной 7 см - 980 м2; Устройство покрытия из горячих асфальтобетонных смесей асфальтоукладчиками, толщина слоя 5 см - 980 м2; Нанесение наливного бесшовного покрытия - 980 м2.

- Ограждение СТ1: Установка металлических столбов высотой до 4 м с погружением в бетонное основание - 48 шт.; Устройство основания под фундаменты щебеночного - 0,48 м3; Устройство заграждений из готовых решетчатых панелей высотой более 2 м - 46 шт; Устройство калиток из готовых металлических решетчатых панелей - 2 шт.

При выполнении работ сторонами были выявлены обстоятельства, которые привели к принятию технического решения от 05.05.2021 № 09, направленного на достижения результатов работ в соответствии с контрактом.

Из анализа технического решения от 05.05.2021 № 09, локального сметного расчета № 02-01-06 «Благоустройство» и локального сметного расчета № 02-01-01 «Конструктивные решения» следует, что заказчиком были изменены не виды работ, а технологические операции при выполнении работ по контракту для достижения заявленной цели - повышение уровня благоустройства городской среды и создание комфортных условий для проживания на территории ЗАТО Северск.

В частности, согласно пункту 5.1 Технического задания (Приложение № 1 контракта) необходимо выполнить Электромонтажные работы. Опоры: Бурение ям глубиной до 2 м бурильно-крановыми машинами на тракторе, группа грунтов 2 - 32 шт.; Устройство основания под фундаменты гравийного - 0,4 м3; Устройство основания под фундаменты песчаного - 0,4 м3; Устройство бетонной подготовки - 2,273 м3; Установка стальных опор промежуточных - 2,256 т; Установка закладных деталей весом до 20 кг - 0,692 т; Установка светильников - 12 шт.

В соответствии с пунктом 7 Технического решения в связи с принятыми решениями возникает необходимость корректировки прокладки электрической кабельной продукции и частичной замены оборудования для обеспечения безопасности пребывающих в сквере, а также для обеспечения наиболее простого способа обслуживания электрических линий.

Из пояснений заявителя следует, что технология устройства основания спортивных площадок из асфальтобетонных смесей с устройством щебеночного основания была заменена на технологию выполнения основания в виде монолитной железобетонной плиты толщиной 150 мм, была произведена в связи с тем, что существующий рельеф территории подразумевал дополнительное устройство насыпи из грунта на высоту до 1,7 метра. В связи с физическими свойствами грунтов в дальнейшем произойдет незначительная усадка насыпи. Так как расположение площадок в соответствии с дизайн проектом, прошедшим городские слушания, находится частично на новой насыпи, а частично на улежавшейся, в дальнейшем произойдет искривление части площадки в виду того, что асфальтобетонное покрытие при усадки насыпи будет повторять плоскость основания. В связи с этим было принято решение о замене основания площадок па монолитную железобетонную бетонную плиту с армированием, плоскость которой не изменятся в связи с незначительными просадками. Данным решением были улучшены прочностные характеристики оснований детских площадок.

В локальном сметном расчете № 02-01-06 доп.3 (благоустройство) устройство покрытия тип 1 (пункты 3 - 10 сметы) указана технология выполнения основания в виде монолитной железобетонной плиты.

Монолитная железобетонная плита выполнена в соответствии с проектом производства работ и ТТК 4.01.01.36 Типовая технологическая карта на бетонные и железобетонные работы (монолитный железобетон). Возведение монолитных железобетонных фундаментов в блочной опалубке.

Выполнение основания в виде монолитной железобетонной плиты было произведено на месте устройства основания спортивных площадок в следующем порядке: установка закладных деталей (опалубка), произведено армирование подстилающих слоев набетонок, и укладка бетонной смеси в фундаменты (бетонирование).

Согласно пункту 5.1 Технического задания (Приложение № 1 контракта) необходимо выполнить работы Система водоснабжения: разработка грунта в отвал экскаваторами «драглайн» или «обратная лопата» с ковшом вместимостью 0,5 м3 - 202,3 м3; крепление досками стенок котлованов и траншей шириной от 2 до 3 м, глубиной до 3 м в грунтах устойчивых - 408,59 м2; устройство основания под трубопроводы песчаного - 9,94 м3; засыпка траншей и котлованов с перемещением грунта до 5 м бульдозерами мощностью 59 кВт, группа грунтов 1 - 181,49 м3; укладка трубопроводов из полиэтиленовых труб диаметром 50 мм - 0,091 км. Узел учета № 2; установка счетчиков (водомеров) диаметром до 40 мм - 1 шт; Установка фильтра диаметром 25 мм - 1 шт; укладка стальных труб водопроводных диаметром 50 мм - 0,001 км; укладка стальных труб водопроводных диаметром 75 мм - 0,001 км; пробивка в бетонных стенах отверстий толщиной 100 мм - 2 отверстия; заделка отверстий, гнезд и борозд - 0,008 м3; гидроизоляция боковая обмазочная битумная в 2 слоя - 2,1 м2; врезка в существующие сети из стальных труб стальных штуцеров (патрубков) диаметром 300 мм - 1 шт.

По результатам инженерно-геологических изысканий было установлено, что на земельном участке под Благоустройство сквера на территории, прилегающей к жилым домам по ул. Победы №16 и №20, верхний слой представлен техногенным фунтом, включающим в себя щебенистый грунт, супеси, пески, шлаки. Залегает в виде неравномерного слоя от поверхности до глубины от 1,4 до 4,8 м.

Проектом было предусмотрено устройство трубопроводов к фонтану открытым способом.

В ходе производства работ было выявлено, что существующая площадка ранее была отсыпана строительным мусором, включая крупные обломки железобетонных изделий, что привело к невозможности пробурить скважины для установки и бетонирования столбов. При этом высота насыпи не обеспечивает глубину промерзания грунта для Томской области.

В связи с этим, технология устройства ограждения и освещения спортивных площадок с установкой столбов в грунт с последующим бетонированием была заменена на технологию установки закладных деталей в тело бетона при заливке железобетонной площадки, для дальнейшего крепления столбов освещения к закладным деталям при помощи болтового соединения. Крепление столбов ограждения выполнено анкерами в тело бетона через металлические пластины, приваренные к основанию столба ограждения сплошным сварным швом.

Из пояснений заявителя следует, что у анкера нагрузка на вырыв составляет около 350 кг, это высокий показатель, подходящий для крепления практически любых тяжелых предметов. Еще одним несомненным преимуществом является скорость установки и простота монтажа. Каждый анкер покрывается цинком, что позволяет избежать коррозии, благодаря чему можно не опасаться обрушения конструкций, построенных с использованием данного вида креплений.

Анкерный болт обладает повышенной сопротивляемостью к различного вида ударам и повреждениям, а также нагрузкам, оказываемым на него.

Оцинковка и использование специальных сплавов позволяют избежать пагубного воздействия воды, неблагоприятных погодных условий и химических веществ, благодаря чему анкерный болт отлично подходит для строительных целей.

Без выполнения вышеуказанных работ невозможно было завершить основные работы и сдать объект в эксплуатацию, работы являлись необходимыми для обеспечения годности и прочности результата работ, они были выполнены для улучшения эксплуатационных показателей долговечности объекта.

В целях исключения излишних объемов земляных масс (песок), требуемых для обеспечения обратной засыпки, после удаления железобетонных обломков, необходимо выполнить прокладку трубопровода способом горизонтального направленного бурения на глубине, обеспечивающей исключение возможности промерзания трубопровода (пункт 2 Технического решения от 05.05.2021 № 09).

Выполненные работы были приняты УКС по качественным и эксплуатационным характеристикам, являющиеся улучшенными по сравнению с работами, предусмотренными техническим заданием.

При этом виды работ, предусмотренные техническим заданием, а именно «Устройство основания спортивных площадок» и «Устройство ограждения и освещения спортивных площадок с установкой столбов» выполнены в полном объеме.

При изложенных обстоятельствах, проанализировав внесенные заказчиком изменения с учетом указанного выше понятия «виды работ», суд соглашается с позицией заявителя, что в данном конкретном случае виды работ изменены не были, а изменена лишь технология осуществления вида работ «Устройство основания спортивных площадок» и «Устройство ограждения и освещения спортивных площадок с установкой столбов».

С учетом изложенного, поскольку изменение видов работ не осуществлялось, являются необоснованными указанные в оспариваемом предписании от 15.10.2021 № 65-23-08/3279 указания УФК по Томской области на нарушение УКС требований пункта 1 части 1 и части 7 статьи 94 Закона о контрактной системе (в редакции от 02.07.2021), пункта 45 Контракта, выразившееся в принятии по акту о приемке выполненных работ формы КС-2 от 22.07.2021 № 8 (позиции №№ 3-10) и оплате работ, не соответствующих условиям Контракта, определенных локальным сметным расчетом № 02-01-06 доп. 3 «Благоустройство», на сумму 1 428 455 руб. 47 коп. (с учетом НДС)»; принятии по акту о приемке выполненных работ формы КС-2 от 20.08.2021 № 12 (позиции №№ 1-8) и оплате работ, не соответствующих условиям Контракта, определенных локальным сметным расчетом № 02-01-01 доп. 1 «Конструктивные решения», на сумму 1 934 490 руб. (с учетом НДС)».

Применительно к содержащемуся в пункте 5 представления от 15.02.2022 № 65-23-14/879 указания на то, что в нарушение части 6 статьи 34 Закона о контрактной системе, пункта 74 Контракта УКС Администрации ЗАТО Северск не применены меры ответственности в отношении ООО «ИСК «ТомДомМонтаж» в связи с просрочкой исполнений обществом обязательств, предусмотренных под. 1 п. 29 Контракта, а именно не начислена пеня и не направлено требование об ее уплате на сумму 99 899 руб. 89 коп. в связи с нарушением сроков выполнения работ, арбитражный суд отмечает следующее.

В соответствии с пунктом 1 статьи 708 ГК РФ в договоре подряда указываются начальный и конечный сроки выполнения работы. По согласованию между сторонами в договоре могут быть предусмотрены также сроки завершения отдельных этапов работ (промежуточные сроки).

Подрядчик несет ответственность за нарушение как начального, так и конечного и промежуточных сроков выполнения работ, если иное не установлено законом, иными правовыми актами или предусмотрено договором.

На основании статьи 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Пунктом 1 статьей 329 ГК РФ предусмотрено, что исполнение обязательств может обеспечиваться, в том числе, неустойкой.

Согласно пункту 1 статьи 330 ГК РФ неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.

На основании пункта 4 статьи 34 Закона о контрактной системе в контракт включается обязательное условие об ответственности заказчика и поставщика (подрядчика, исполнителя) за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств, предусмотренных контрактом.

Частью 6 статьи 34 Закона о контрактной системе предусмотрено, что в случае просрочки исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств (в том числе гарантийного обязательства), предусмотренных контрактом, а также в иных случаях неисполнения или ненадлежащего исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, предусмотренных контрактом, заказчик направляет поставщику (подрядчику, исполнителю) требование об уплате неустоек (штрафов, пеней).

Пеня начисляется за каждый день просрочки исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательства, предусмотренного контрактом, начиная со дня, следующего после дня истечения установленного контрактом срока исполнения обязательства, и устанавливается контрактом в размере одной трехсотой действующей на дату уплаты пени ключевой ставки Центрального банка Российской Федерации от цены контракта, уменьшенной на сумму, пропорциональную объему обязательств, предусмотренных контрактом и фактически исполненных поставщиком (подрядчиком, исполнителем) за исключением случаев, если законодательством Российской Федерации установлен иной порядок начисления пени (часть 7 статьи 34 Закона о контрактной системе).

Исходя из приведенных положений законодательства, предусмотренная частью 7 статьи 34 Закона о контрактной системе пеня выступает способом обеспечения обязательств по государственному (муниципальному) контракту и мерой имущественной ответственности поставщика (подрядчика, исполнителя). Ее начисление призвано, с одной стороны, стимулировать поставщика (подрядчика, исполнителя) к соблюдению сроков исполнения контракта, а с другой - позволяет кредитору (заказчику) компенсировать расходы или уменьшить неблагоприятные последствия, возникшие вследствие допущенной поставщиком (подрядчиком, исполнителем) просрочки в исполнении контракта. Это означает, что не может быть признано допустимым начисление пени на общую сумму контракта без учета произведенного поставщиком (подрядчиком, исполнителем) надлежащего исполнения. Иное приводило бы к созданию преимущественных условий кредитору (заказчику).

Данная правовая позиция закреплена в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 15.07.2014 № 5467/2014 и сохраняет практикообразующее значение (определения Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда Российской Федерации от 06.10.2016 № 305-ЭС16-7657, от 24.01.2022 № 305-ЭС21-16757).

Подпунктом 1 пункта 29 Контракта предусмотрено, что Подрядчик обязан качественно выполнить все работы на объекте благоустройства сквера на территории, прилегающей к жилым домам по ул. Победа, 16 и 20 в г. Северске (1 этап) в объеме и в сроки, предусмотренные настоящим контрактом, графиком выполнения работ, проектно- сметной документацией, действующими строительными нормами и правилами выполнения работ и техническими условиями, и сдать Заказчику объект в полной строительной готовности в состоянии, обеспечивающем его нормальную и безопасную эксплуатацию, с комплектом исполнительной и технической документации.

Согласно пунктам 3, 4 Контракта выполнение работ производится в соответствии с графиком выполнения работ (Приложение № 3). Сроки выполнения работ: начало работ – 15.04.2021, окончание работ – 20.08.2021.

Пунктом 74 Контракта установлено, что в случае просрочки исполнения Подрядчиком обязательств, предусмотренных контрактом, в том числе гарантийного обязательства, и не предоставления пакета исполнительной документации в срок, определенный контрактом, а также в случаях неисполнения или ненадлежащего исполнения Подрядчиком обязательств, предусмотренных контрактом, Заказчик направляет Подрядчику требование об уплате неустоек (штрафов, пеней).

В соответствии с пунктом 76 Контракта пен начисляется за каждый день просрочки исполнения Подрядчиком обязательства, предусмотренного контрактом, начиная со дня, следующего после дня истечения установленного контрактом срока исполнения обязательства. Размер пени устанавливается в размере одной трехсотой действующей на дату уплаты пени ключевой ставки Центрального Банка Российской Федерации от цены контракта, уменьшенной на сумму, пропорциональную объему обязательств, предусмотренных Контрактом и фактически исполненных Подрядчиком.

По смыслу части 1 статьи 12 Закона о контрактной системе заказчики, реализуя принцип ответственности за результативность обеспечения государственных и муниципальных нужд, эффективности осуществления закупок, при их планировании и осуществлении должны исходить из необходимости достижения заданных результатов обеспечения государственных и муниципальных нужд.

Включение в контракт обязательного условия об ответственности подрядчика (исполнителя) за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств, предусмотренных контрактом в соответствии со статьей 34 Закона о контрактной системе, имеет своей целью обеспечение восстановления нарушенного публичного интереса при недобросовестном поведении исполнителя контракта.

При этом по смыслу указанной статьи для возникновения гражданско-правовых последствий в виде взыскания финансовых санкций необходимо подтверждение ненадлежащего исполнения обязательства стороной государственного контракта.

По мнению УФК по Томской области УКС не начислена пеня и не направлено требование о ее уплате в связи с нарушением сроков выполнения работ.

Вместе с тем, в силу пункта 1 статьи 401 ГК РФ лицо, не исполнившее обязательства либо исполнившее его ненадлежащим образом, несет ответственность при наличии вины (умысла или неосторожности), кроме случаев, когда законом или договором предусмотрены иные основания ответственности.

Лицо признается невиновным, если при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства и условиям оборота, оно приняло все меры для надлежащего исполнения обязательства.

Согласно части 9 статьи 34 Закона о контрактной системе сторона освобождается от уплаты неустойки (штрафа, пени), если докажет, что неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства, предусмотренного контрактом, произошло вследствие непреодолимой силы или по вине другой стороны.

Аналогичным образом в соответствии с пунктом 84 Контракта сторона освобождается от уплаты неустойки (штрафа, пени), если докажет, что неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства, предусмотренного контрактом, произошло вследствие непреодолимой силы или по вине другой стороны.

Согласно пункту 1 контракта Подрядчик принимает на себя обязательство выполнить работы по благоустройству сквера на территории, прилегающей к жилым домам по ул. Победы № 16 и № 20 в г. Северске (1 этап) в соответствии с техническим заданием (Приложение № 1), проектно-сметной документацией, условиями, предусмотренными настоящим контрактом, в том числе, включая возможные работы, определенно в нем не упомянутые, но необходимые для завершения работ по объекту.

Как установлено в ходе судебного разбирательства, в процессе производства работ на объекте было выявлено, что при наличии обильных атмосферных осадков происходит размывание песчаного основания откосов дождевыми стоками. Заказчиком 18.08.2021 было принято техническое решение выполнить корректировку проектно-сметной документации и поручить Подрядчику выполнить укрепление откосов при помощи георешетки с креплением ее к основанию металлическими штырями, с последующим заполнением ячеек растительной землей на всю глубину георешетки (техническое решение от 18.08.2021 № 18).

Заказчиком были выполнены корректировка проектной документации, локальный сметный расчет от 01.09.2021 № 02-01-06 доп.6 и выдано в производство Подрядчику.

В соответствии с локальным сметным расчетом Подрядчик выполнил работы по укреплению откосов при помощи георешетки.

Работы по электроснабжению, пусконаладочные работы системы электроснабжения подрядной организацией не могли быть выполнены до окончания работ по укреплению откосов при помощи георешетки и укреплением посевом трав в связи с существующей технологической последовательностью выполнения указанных работ.

Электромонтажные работы в части установки опорных частей и монтажа столбов освещения с установкой светильников могли быть выполнены только после разбивки и установки бордюрного камня пешеходных дорожек.

Пусконаладочные работы могли быть проведены только после завершения электромонтажных работ, которые подразумевают прокладку кабельной продукции, установку опорных частей и монтаж столбов освещения с установкой светильников.

Работы по благоустройству в части устройства пешеходных дорожек могут быть проведены только после закрепления и устранения размывания откосов.

Соответственно, исходя из указанных обстоятельств, приостановка выполнения работ по электроснабжению, пусконаладочных и других работ по благоустройству является вынужденной мерой и обусловлена решением Заказчика о корректировки проектной документации. Указанные обстоятельства повлекли увеличение срока выполнения работ по контракту подрядчиком, вызванные действиями Заказчика. 

С учетом указанных обстоятельств Подрядчик обратился в УКС с просьбой не начислять неустойку в отношении организации в связи с невозможностью выполнения обязательств в установленный контрактом срок (письмо от 02.09.2021 № 16).

В свою очередь, УКС, рассмотрев письмо подрядной организации, обстоятельства не выполнения подрядной организацией работ в установленный контрактом срок, приняло решение об освобождении подрядчика от уплаты неустойки.

На основании изложенного, арбитражный суд считает, что оснований для начисления УКС неустойки в отношении ООО «ИСК ТДМ» не было, действия УКС в данном случае не содержат нарушения требований части 6 статьи 34 Закона о контрактной системе.

То обстоятельство, что приостановление работ не было оформлено документально в соответствии с требованиями действующего законодательства, на что ссылается Ответчик, само по себе не может являться безусловным обстоятельством, влекущим обязательность начисления неустойки за, в данном случае, нарушение срока выполнения работ.

То обстоятельство, что, по мнению ответчика, наличие выпавших осадков, не является следствием непреодолимой силы, судом во внимание не принимается, поскольку применение меры ответственности ставится так же в зависимость от наличия вины. В данном конкретном случае, с учетом установленных в ходе судебного разбирательства обстоятельство, суд приходит к выводу об отсутствии со стороны исполнителя вины в нарушении срока выполнения работ, в связи с чем действия заказчика по не начислению пени являются правомерными.

Таким образом, в рассматриваемом случае УФК по Томской области не доказано, что действия УКС в рассматриваемом случае при исполнении контракта привели к нарушению требований Закона о контрактной системе. В связи с этим, основания для признания наличия в действиях УКС вмененных нарушений требований Закона о контрактной системе арбитражным судом не установлено.

С учетом изложенного, оценив фактические обстоятельства и исследовав имеющиеся в материалах дела доказательства в порядке статьи 71 АПК РФ, арбитражный суд пришел к выводу о наличии оснований для удовлетворения заявленных требований.

Согласно части 2 статьи 201 АПК РФ арбитражный суд, установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, принимает решение о признании ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) незаконными.

В соответствии с под 1 п. 1 ст. 333.27 Налогового кодекса Российской Федерации заявитель и ответчик освобождены от уплаты государственной пошлины.

Арбитражный суд разъясняет лицам, участвующим в деле, что настоящее решение выполнено в форме электронного документа, подписано усиленной квалифицированной электронной подписью судьи и считается направленным лицам, участвующим в деле, посредством размещения на официальном сайте суда в сети «Интернет» в соответствии со статьей 177 АПК РФ.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 167-170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

РЕШИЛ:

Признать представление от 15.02.2022 №65-23-14/879 незаконным.

Решение суда может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Седьмой арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня его принятия (изготовления решения в полном объеме) путем подачи апелляционной жалобы через Арбитражный суд Томской области.

СудьяЕ.В. Чиндина