АРБИТРАЖНЫЙ СУД ЗАБАЙКАЛЬСКОГО КРАЯ

672002 г.Чита, ул. Выставочная, 6

http://www.chita.arbitr.ru; е-mail: info@chita.arbitr.ru

 

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

РЕШЕНИЕ

Дело №А78-9631/2017

г.Чита

21 сентября 2017 года

Резолютивная часть решения объявлена 20 сентября 2017 года.

Решение изготовлено в полном объеме 21 сентября 2017 года.

 

Арбитражный суд Забайкальского края

в составе судьи Сюхунбин Е.С.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1, рассмотрел в открытом судебном заседании дело по заявлению Управления Федеральной службы по ветеринарному и фитосанитарному надзору по Забайкальскому краю и Амурской области (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) о привлечении индивидуального предпринимателя ФИО2 (ОГРНИП 304753417000187, ИНН 

<

***>) к административной ответственности по части 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях,

 

в отсутствии в судебном заседании представителей лиц, участвующих в деле, 

 

установил:

Управление Федеральной службы по ветеринарному и фитосанитарному надзору по Забайкальскому краю и Амурской области (далее – Управление Россельхознадзора, административный орган) обратилось в арбитражный суд с заявлением о привлечении индивидуального предпринимателя ФИО2 (далее – ФИО2, предприниматель) к административной ответственности по части 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП Российской Федерации).

В заявлении Управление Россельхознадзора указало на то, что предприниматель осуществляет хранение и реализацию лекарственных средств, предназначенных для животных, в отсутствие соответствующей лицензии на фармацевтическую деятельность.

Предприниматель письменный отзыв на заявление не представил, однако в судебном заседании 31 июля 2017 года факт нахождения лекарственных препаратов для ветеринарного применения на хранении и в реализации в отсутствие соответствующей лицензии подтвердил.

О месте и времени рассмотрения дела Управление Россельхознадзора и ФИО2 извещены надлежащим образом в порядке, предусмотренном главой 12 АПК Российской Федерации, что подтверждается почтовыми уведомлениями, а также отчетом о публикации на официальном сайте Арбитражного суда Забайкальского края в сети «Интернет» (www.chita.arbitr.ru) определений о принятии заявления к производству и об отложении судебного разбирательства, однако явку своих представителей в судебное заседание не обеспечил. Административный орган заявил ходатайство о рассмотрении дела в отсутствие представителя.

Исследовав материалы дела, арбитражный суд пришел к следующим выводам.

Согласно информационной выписке из Единого государственного реестра физических лиц от 28 июля 2017 года ФИО2 зарегистрирован в качестве индивидуального предпринимателя 8 сентября 1998 года, ему присвоен основной государственный регистрационный номер индивидуального предпринимателя 304753417000187 (т. 1, л.д. 53).

На основании распоряжения от 26 мая 2017 года № 236 «О проведении мероприятий по контролю и выявлению мест оборота лекарственных средств, препаратов» (т. 1, л.д. 27-28) 22 июня 2017 года должностным лицом Управления Россельхознадзора проведен осмотр принадлежащего предпринимателю помещения по адресу: 

<

...>, магазин «Аквариум», в ходе которого установлен факт хранения и реализации лекарственного препарата для ветеринарного применения без лицензии на осуществление фармацевтической деятельности, а именно: Фитоэлита шампунь инсектицидный для кошек и собак, производитель ООО «Веда», 

<

...>, серия 130916, годен до 10.17 г., в количестве 2 флакона.

Данное лекарственное средство внесено в Государственный реестр лекарственных средств для ветеринарного применения (т. 1, л.д. 36).

По результатам осмотра сотрудником Управления Россельхознадзора составлен акт от 22 июня 2017 года (т. 1, л.д. 37).

Выявленные обстоятельства послужили основанием для возбуждения в отношении предпринимателя дела об административном правонарушении, о чем 22 июня 2017 года должностным лицом Управления Россельхознадзора составлен соответствующий протокол 02-06 № 064632ЗК (т. 1, л.д. 29).

На основании части 3 статьи 23.1 и части 1 статьи 28.8 КоАП Российской Федерации, статьи 202 АПК Российской Федерации Управление Россельхознадзора обратилось в Арбитражный суд Забайкальского края с заявлением о привлечении ФИО2 к административной ответственности по части 2 статьи 14.1 КоАП Российской Федерации.

Суд считает заявленные административным органом требования не подлежащими удовлетворению по следующим причинам.

Согласно части 2 статьи 206 АПК Российской Федерации по результатам рассмотрения заявления о привлечении к административной ответственности арбитражный суд принимает решение о привлечении к административной ответственности или об отказе в удовлетворении требования административного органа о привлечении к административной ответственности.

В соответствии с частью 6 статьи 205 АПК Российской Федерации при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности арбитражный суд

в судебном заседании устанавливает, имеются ли основания для привлечения к административной ответственности лица, в отношении которого составлен протокол.

Частью 2 статьи 14.1 КоАП Российской Федерации установлена административная ответственность за осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна)

Следовательно, объективной стороной названного правонарушения является осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (лицензия) обязательно (обязательна).

В пункте 16 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.10.2006 № 18 «О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении особенной части Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях» разъяснено, что право осуществлять деятельность, на занятие которой необходимо получение специального разрешения (лицензии), возникает с момента получения разрешения (лицензии) или в указанный в нем срок.

В свою очередь, лицензирование отдельных видов деятельности осуществляется в целях предотвращения ущерба правам, законным интересам, жизни или здоровью граждан, окружающей среде, объектам культурного наследия (памятникам истории и культуры) народов Российской Федерации, обороне и безопасности государства, возможность нанесения которого связана с осуществлением юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями отдельных видов деятельности (часть 1 статьи 2 Федерального закона от 04.05.2011 № 99-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» (далее – Закон о лицензировании)).

Согласно статье 3 Закона о лицензировании лицензия представляет собой специальное разрешение на право осуществления юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем конкретного вида деятельности (выполнения работ, оказания услуг, составляющих лицензируемый вид деятельности), которое подтверждается документом, выданным лицензирующим органом на бумажном носителе или в форме электронного документа, подписанного электронной подписью, в случае, если в заявлении о предоставлении лицензии указывалось на необходимость выдачи такого документа в форме электронного документа.

Статьей 9 Закона о лицензировании предусмотрено, что лицензия предоставляется на каждый вид деятельности, указанный в части 1 статьи 12 настоящего Федерального закона (часть 1).

Юридическое лицо или индивидуальный предприниматель, получившие лицензию, вправе осуществлять деятельность, на которую предоставлена лицензия, на всей территории Российской Федерации и на иных территориях, над которыми Российская Федерация осуществляет юрисдикцию в соответствии с законодательством Российской Федерации и нормами международного права, со дня, следующего за днем принятия решения о предоставлении лицензии (часть 2).

В соответствии с пунктом 47 части 1 статьи 12 Закона о лицензировании фармацевтическая деятельность подлежит лицензированию.

Согласно пункту 2 Положения о лицензировании фармацевтической деятельности, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 22.12.2011 № 1081 (далее – Положение о лицензировании), фармацевтическая деятельность включает работы и услуги согласно приложению к данному Положению, в соответствии с которым в перечень выполняемых, оказываемых услуг, составляющих фармацевтическую деятельность в сфере обращения лекарственных средств для ветеринарного применения, входят, в том числе: хранение лекарственных средств для ветеринарного применения, хранение лекарственных препаратов для ветеринарного применения, розничная торговля лекарственными препаратами для ветеринарного применения.

Из статьи 4 Федерального закона от 12.04.2010 № 61-ФЗ «Об обращении лекарственных средств» (далее – Закон № 61-ФЗ) следует, что лекарственными средствами являются вещества или их комбинации, вступающие в контакт с организмом человека или животного, проникающие в органы, ткани организма человека или животного, применяемые для профилактики, диагностики (за исключением веществ или их комбинаций, не контактирующих с организмом человека или животного), лечения заболевания, реабилитации, для сохранения, предотвращения или прерывания беременности и полученные из крови, плазмы крови, из органов, тканей организма человека или животного, растений, минералов методами синтеза или с применением биологических технологий. К лекарственным средствам относятся фармацевтические субстанции и лекарственные препараты (пункт 1); фармацевтическая деятельность представляет собой деятельность, включающую в себя оптовую торговлю лекарственными средствами, их хранение, перевозку и (или) розничную торговлю лекарственными препаратами, их отпуск, хранение, перевозку, изготовление лекарственных препаратов (пункт 33).

В силу части 1 статьи 52 Закона № 61-ФЗ фармацевтическая деятельность осуществляется организациями оптовой торговли лекарственными средствами, аптечными организациями, ветеринарными аптечными организациями, индивидуальными предпринимателями, имеющими лицензию на фармацевтическую деятельность, медицинскими организациями, имеющими лицензию на фармацевтическую деятельность, и их обособленными подразделениями (амбулаториями, фельдшерскими и фельдшерско-акушерскими пунктами, центрами (отделениями) общей врачебной (семейной) практики), расположенными в сельских населенных пунктах, в которых отсутствуют аптечные организации, и ветеринарными организациями, имеющими лицензию на фармацевтическую деятельность.

В соответствии с частью 4 статьи 55 Закона № 61-ФЗ лекарственные препараты для ветеринарного применения подлежат отпуску ветеринарными аптечными организациями, ветеринарными организациями, индивидуальными предпринимателями, имеющими лицензию на фармацевтическую деятельность. Правила отпуска лекарственных препаратов для ветеринарного применения утверждаются уполномоченным федеральным органом исполнительной власти.

Хранение лекарственных средств для ветеринарного применения организациями и индивидуальными предпринимателями в случаях, если они используются исключительно при разведении, выращивании, содержании и лечении животных, может осуществляться без получения лицензии на фармацевтическую деятельность (часть 1 статьи 58 Закона № 61-ФЗ).

Частью 1 статьи 13 Закона № 61-ФЗ определено, что в Российской Федерации допускаются производство, изготовление, хранение, перевозка, ввоз в Российскую Федерацию, вывоз из Российской Федерации, реклама, отпуск, реализация, передача, применение, уничтожение лекарственных препаратов, если они зарегистрированы соответствующим уполномоченным федеральным органом исполнительной власти.

В соответствии с пунктом 3 части 1 статьи 27 Закона № 61-ФЗ уполномоченный федеральный орган исполнительной власти вносит при принятии решения о государственной регистрации лекарственного препарата данные о зарегистрированном лекарственном препарате, в том числе о фармацевтической субстанции, входящей в состав лекарственного препарата, в государственный реестр лекарственных средств.

Как отмечалось ранее, в ходе проведения 22 июня 2017 года должностным лицом Управления Россельхознадзора осмотра принадлежащего предпринимателю магазина «Аквариум» по адресу: 

<

...>, установлен факт хранения и реализации лекарственного препарата для ветеринарного применения (Фитоэлита шампунь инсектицидный для кошек и собак, производитель ООО «Веда», 

<

...>, серия 130916, годен до 10.17 г., в количестве 2 флакона) без лицензии на осуществление фармацевтической деятельности.

Названное лекарственное средство внесено в Государственный реестр лекарственных средств для ветеринарного применения (т. 1, л.д. 36).

В пункте 19 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24 октября 2006 года № 18 «О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Особенной части Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях» разъяснено, что выставление в местах продажи (например, на прилавках, в витринах) товаров, продажа которых является незаконной, образует состав административного правонарушения при условии отсутствия явного обозначения, что эти товары не предназначены для продажи (пункт 2 статьи 494 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В частности, из акта осмотра помещения от 22 июня 2017 года следует, что обнаруженное лекарственное средство для ветеринарного применения было расположено на витрине магазина в свободном доступе для покупателей с указанием наименования и цены.

В свою очередь, лицензия на осуществление фармацевтической деятельности у предпринимателя на момент проведения осмотра 22 июня 2017 года отсутствовала.

Названные обстоятельства отражены в акте осмотра помещения от 22 июня 2017 года (т. 1, л.д. 37), протоколе 02-06 № 064632ЗК об административном правонарушении от 22 июня 2017 года (т. 1, л.д. 29), а также подтверждаются фотоматериалами (т. 1, л.д. 38-42), и предпринимателем по существу не оспариваются.

В тоже время суд полагает, что административным органом при проведении осмотра нарушены положения Закона № 294-ФЗ.

Так, статьей 26.1 КоАП Российской Федерации предусмотрено, что к обстоятельствам, подлежащим выяснению по делу об административном правонарушении, относятся, в том числе, наличие (отсутствие) события и состава административного правонарушения.

Такие обстоятельства устанавливаются на основании доказательств.

Согласно статье 26.2 КоАП Российской Федерации доказательствами по делу об административном правонарушении являются любые фактические данные, на основании которых судья, орган, должностное лицо, в производстве которых находится дело, устанавливают наличие или отсутствие события административного правонарушения, виновность лица, привлекаемого к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела (часть 1).

Эти данные устанавливаются протоколом об административном правонарушении, иными протоколами, предусмотренными КоАП Российской Федерации, объяснениями лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, показаниями потерпевшего, свидетелей, заключениями эксперта, иными

документами, а также показаниями специальных технических средств, вещественными доказательствами (часть 2).

Не допускается использование доказательств по делу об административном правонарушении, в том числе результатов проверки, проведенной в ходе осуществления государственного контроля (надзора) и муниципального контроля, если указанные доказательства получены с нарушением закона (часть 3).

Из материалов дела следует, что выявленные нарушения были установлены должностным лицом Управления Россельхознадзора 22 июня 2017 года в 14 часов 45 минут при проведении осмотра принадлежащего предпринимателю помещения по адресу: 

<

...>, магазин «Аквариум», на основании распоряжения заместителя руководителя Управления Россельхознадзора от 26 мая 2017 года № 236 «О проведении мероприятий по контролю и выявлению мест оборота лекарственных средств, препаратов» (т. 1, л.д. 27-28).

В свою очередь, отношения в области организации и осуществления государственного контроля (надзора), муниципального контроля и защиты прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора), муниципального контроля, регулируются Федеральным законом от 26.12.2008 № 294-ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля» (далее – Закон № 294-ФЗ) (часть 1 статьи 1 Закона № 294-ФЗ).

В частности, настоящим Федеральным законом устанавливаются: 1) порядок организации и проведения проверок юридических лиц, индивидуальных предпринимателей органами, уполномоченными на осуществление государственного контроля (надзора), муниципального контроля (далее также – органы государственного контроля (надзора), органы муниципального контроля); 2) порядок взаимодействия органов, уполномоченных на осуществление государственного контроля (надзора), муниципального контроля, при организации и проведении проверок; 3) права и обязанности органов, уполномоченных на осуществление государственного контроля (надзора), муниципального контроля, их должностных лиц при проведении проверок; 4) права и обязанности юридических лиц, индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора), муниципального контроля, меры по защите их прав и законных интересов (часть 2 статьи 1 Закона № 294-ФЗ).

Согласно статье 2 Закона № 294-ФЗ государственный контроль (надзор) представляет собой деятельность уполномоченных органов государственной власти (федеральных органов исполнительной власти и органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации), направленную на предупреждение, выявление и пресечение нарушений юридическими лицами, их руководителями и иными должностными лицами, индивидуальными предпринимателями, их уполномоченными представителями требований, установленных настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами и принимаемыми в соответствии с ними иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, законами и иными нормативными правовыми актами субъектов Российской Федерации, посредством организации и проведения проверок юридических лиц, индивидуальных предпринимателей, организации и проведения мероприятий по профилактике нарушений обязательных требований, мероприятий по контролю, осуществляемых без взаимодействия с юридическими лицами, индивидуальными предпринимателями, принятия предусмотренных законодательством Российской Федерации мер по пресечению и (или) устранению последствий выявленных нарушений, а также деятельность указанных уполномоченных органов государственной власти по систематическому наблюдению за исполнением обязательных требований, анализу и прогнозированию состояния исполнения обязательных требований при осуществлении деятельности юридическими лицами, индивидуальными предпринимателями (пункт 1).

Из изложенного следует, что Закон № 294-ФЗ подразделяет виды государственного контроля (надзора), в том числе, на проведение проверок и проведение мероприятий по контролю, осуществляемых без взаимодействия с юридическими лицами, индивидуальными предпринимателями.

При этом проверкой является совокупность проводимых органом государственного контроля (надзора) или органом муниципального контроля в отношении юридического лица, индивидуального предпринимателя мероприятий по контролю для оценки соответствия осуществляемых ими деятельности или действий (бездействия), производимых и реализуемых ими товаров (выполняемых работ, предоставляемых услуг) обязательным требованиям и требованиям, установленным муниципальными правовыми актами (пункт 6 статьи 2 Закона № 294-ФЗ).

В свою очередь, мероприятие по контролю – это действия должностного лица или должностных лиц органа государственного контроля (надзора) либо органа муниципального контроля и привлекаемых в случае необходимости в установленном настоящим Федеральным законом порядке к проведению проверок экспертов, экспертных организаций, в том числе, по осмотру и обследованию используемых указанными лицами при осуществлении деятельности производственных объектов и перевозимых указанными лицами грузов, по отбору образцов продукции, объектов окружающей среды, объектов производственной среды, по проведению их исследований, испытаний, плановых (рейдовых) осмотров, обследований особо охраняемых природных территорий, лесных участков, охотничьих угодий, земельных участков, акваторий водоемов, районов внутренних морских вод, территориального моря, континентального шельфа и исключительной экономической зоны Российской Федерации, транспортных средств и др. (пункт 5 статьи 2 Закона № 294-ФЗ).

Виды и порядок проведения мероприятий по контролю, осуществляемых без взаимодействия с юридическими лицами, индивидуальными предпринимателями установлены статьей 8.3 Закона № 294-ФЗ.

В частности, к мероприятиям по контролю, при проведении которых не требуется взаимодействие органа государственного контроля (надзора), органа муниципального контроля с юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями, относятся плановые (рейдовые) осмотры (обследования) территорий, акваторий, транспортных средств в соответствии со статьей 13.2 настоящего Федерального закона (пункт 1 части 1).

Однако из анализа статьи 13.2 Закона № 294-ФЗ следует, что ее положения не распространяются на осмотр и обследование используемых хозяйствующими субъектами при осуществлении деятельности производственных объектов (помещений), в связи с чем осмотр принадлежащего ФИО2 помещения магазина в рассматриваемом случае фактически представляет собой проверку, осуществляемую в рамках государственного (контроля) надзора.

Согласно пунктам 2 и 34 части 4 статьи 1 Закона № 294-ФЗ особенности организации и проведения проверок в части, касающейся вида, предмета, оснований проведения проверок, сроков и периодичности их проведения, уведомлений о проведении внеплановых выездных проверок и согласования проведения внеплановых выездных проверок с органами прокуратуры, могут устанавливаться другими федеральными законами при осуществлении лицензионного контроля и федерального государственного надзора в сфере обращения лекарственных средств.

Так, распоряжение от 26 мая 2017 года № 236 «О проведении мероприятий по контролю и выявлению мест оборота лекарственных средств, препаратов», на основании которого Управлением Россельхознадзора проведен осмотр магазина предпринимателя, издано в соответствии с Законом № 61-ФЗ, Законом о лицензировании, Положением о лицензировании, Положением о федеральном государственном надзоре в сфере обращения лекарственных средств, утвержденным постановлением Правительства Российской Федерации от 15.10.2012 № 1043 (далее – Положение о федеральном государственном надзоре), Административным регламентом исполнения Федеральной службой по ветеринарному и фитосанитарному надзору государственной функции по осуществлению федерального государственного надзора в сфере обращения лекарственных средств для ветеринарного применения, утвержденным приказом Минсельхоза России от 26.03.2013 № 149 (далее – Административный регламент), на что прямо указано в таком распоряжении.

Отношения, возникающие при обращении лекарственных средств на территории Российской Федерации, регулируются Законом № 61-ФЗ, статья 9 которого посвящена государственному контролю (надзору) в сфере обращения лекарственных средств.

Согласно части 1 статьи 9 Закона № 61-ФЗ государственный контроль (надзор) в сфере обращения лекарственных средств включает в себя:

1) лицензионный контроль в сфере производства лекарственных средств и в сфере фармацевтической деятельности;

2) федеральный государственный надзор в сфере обращения лекарственных средств;

3) выборочный контроль качества лекарственных средств.

Частью 2 статьи 9 Закона № 61-ФЗ предусмотрено, что лицензионный контроль в сфере производства лекарственных средств и в сфере фармацевтической деятельности осуществляется уполномоченными федеральным органом исполнительной власти и органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации согласно их компетенции в порядке, установленном Законом № 294-ФЗ, с учетом особенностей организации и проведения проверок, установленных Законом № 99-ФЗ.

В части 1 статьи 19 Закона № 99-ФЗ разъяснено, что к отношениям, связанным с осуществлением лицензионного контроля, применяются положения Закона № 294-ФЗ с учетом особенностей организации и проведения проверок, установленных частями 2-10 настоящей статьи, а также федеральными законами, регулирующими осуществление видов деятельности в соответствии с частью 4 статьи 1 настоящего Федерального закона.

При этом по смыслу положений статьи 19 Закона № 99-ФЗ лицензионный контроль осуществляется в отношении соискателей лицензии и лицензиатов.

В соответствии с частью 3 статьи 9 Закона № 61-ФЗ федеральный государственный надзор в сфере обращения лекарственных средств осуществляется уполномоченными федеральными органами исполнительной власти согласно их компетенции в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.

В силу пункта 1 части 4 статьи 9 Закона № 61-ФЗ федеральный государственный надзор в сфере обращения лекарственных средств включает в себя, в том числе, организацию и проведение проверок соблюдения субъектами обращения лекарственных средств установленных настоящим Федеральным законом и принятыми в соответствии с ним иными нормативными правовыми актами Российской Федерации требований к хранению, реализации лекарственных средств.

Согласно части 7 статьи 9 Закона № 61-ФЗ выборочный контроль качества лекарственных средств осуществляется уполномоченным федеральным органом исполнительной власти в установленном им порядке и включает в себя: 1) обработку сведений, в обязательном порядке предоставляемых субъектами обращения лекарственных средств, о сериях, партиях лекарственных средств, поступающих в гражданский оборот в Российской Федерации; 2) отбор образцов лекарственных средств у субъектов обращения лекарственных средств в целях проведения испытаний на их соответствие требованиям нормативной документации или нормативных документов; 3) принятие по результатам проведенных испытаний решения о дальнейшем гражданском обороте соответствующего лекарственного средства; 4) принятие уполномоченным федеральным органом исполнительной власти решения о переводе лекарственного средства на посерийный выборочный контроль качества лекарственных средств в случае повторного выявления несоответствия качества лекарственного средства установленным требованиям и (при необходимости) о проверке субъекта обращения лекарственных средств. Расходы, связанные с проведением посерийного выборочного контроля качества лекарственных средств, оплачиваются производителем лекарственного средства либо держателем или владельцем регистрационного удостоверения лекарственного препарата.

Из изложенного следует, что фактически 22 июня 2017 года Управлением Россельхознадзора проводились контрольные мероприятия (в виде осмотра помещения) при осуществлении федерального государственного надзора в сфере обращения лекарственных средств для ветеринарного применения, что также подтверждено административным органом в письменных пояснениях № 12-42/7391 от 21 августа 2017 года (т. 1, л.д. 63-67).

А в силу положений пунктов 5 и 6 статьи 2 Закона № 294-ФЗ мероприятия по контролю в виде осмотра помещения, занимаемого субъектом хозяйственной деятельности, являются проверкой.

В свою очередь, федеральный государственный надзор в сфере обращения лекарственных средств осуществляется в порядке, установленном Законом № 294-ФЗ, с учетом особенностей, установленных статьей 9 Закона № 61-ФЗ. Предварительное согласование с органами прокуратуры сроков проведения внеплановой проверки субъектов обращения лекарственных средств, а также предварительное уведомление юридических лиц, индивидуальных предпринимателей о начале проведения этой проверки не требуется. Органы прокуратуры извещаются о проведении внеплановой проверки субъектов обращения лекарственных средств посредством направления соответствующих документов в течение трех рабочих дней с момента окончания проведения указанной внеплановой проверки (часть 5 статьи 9 Закона № 61-ФЗ).

В соответствии с пунктом 3 Положения о федеральном государственном надзоре № 1043 государственный надзор в отношении лекарственных средств для ветеринарного применения осуществляется Федеральной службой по ветеринарному и фитосанитарному надзору и ее территориальными органами.

В соответствии с пунктом 6 Положения о федеральном государственном надзоре № 1043 государственный надзор осуществляется посредством проведения плановых и внеплановых, документарных и выездных проверок в соответствии со статьями 9-12 Федерального закона «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля».

Предварительное согласование с органами прокуратуры сроков проведения внеплановой проверки субъектов обращения лекарственных средств, а также предварительное уведомление юридических лиц, индивидуальных предпринимателей о начале проведения этой проверки не требуется. Органы прокуратуры извещаются о проведении внеплановой проверки субъектов обращения лекарственных средств посредством направления соответствующих документов в течение 3 рабочих дней со дня окончания проведения указанной внеплановой проверки.

Должностные лица органов государственного надзора, уполномоченные осуществлять государственный надзор, в порядке, установленном законодательством Российской Федерации, имеют право беспрепятственно по предъявлении служебного удостоверения и копии приказа (распоряжения) органа государственного надзора о назначении проверки посещать используемые юридическими лицами, индивидуальными предпринимателями, являющимися субъектами обращения лекарственных средств, при осуществлении своей деятельности территории, здания, помещения и сооружения в целях проведения мероприятий по контролю (подпункт б) пункта 9 Положения о федеральном государственном надзоре № 1043).

Пунктом 4 Административного регламента № 149 также предусмотрено, что государственная функция по осуществлению федерального государственного надзора в сфере обращения лекарственных средств для ветеринарного применения исполняется в соответствии с Законом № 294-ФЗ.

Согласно частям 1 и 3 статьи 14 Закона № 294-ФЗ проверка проводится на основании распоряжения или приказа руководителя, заместителя руководителя органа государственного контроля (надзора), органа муниципального контроля. Типовая форма распоряжения или приказа руководителя, заместителя руководителя органа государственного контроля (надзора), органа муниципального контроля устанавливается федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным Правительством Российской Федерации. Проверка может проводиться только должностным лицом или должностными лицами, которые указаны в распоряжении или приказе руководителя, заместителя руководителя органа государственного контроля (надзора), органа муниципального контроля.

Заверенные печатью копии распоряжения или приказа руководителя, заместителя руководителя органа государственного контроля (надзора), органа муниципального контроля вручаются под роспись должностными лицами органа государственного контроля (надзора), органа муниципального контроля, проводящими проверку, руководителю, иному должностному лицу или уполномоченному представителю юридического лица, индивидуальному предпринимателю, его уполномоченному представителю одновременно с предъявлением служебных удостоверений.

Однако в рассматриваемом случае соответствующее распоряжение (приказ) о проведении в отношении ФИО2 проверки о соблюдении требований Закона № 61-ФЗ, Управлением Россельхознадзора не принималось.

Кроме того, у административного органа вообще отсутствовали основания, предусмотренные статьями 9 и 10 Закона № 294-ФЗ, для проведения плановой (внеплановой) проверки.

Довод Управления Россельхознадзора о том, что протокол об административном правонарушении был составлен в связи с непосредственным обнаружением должностным лицом правонарушения, арбитражным судом отклоняется по следующим причинам.

Действительно, в силу пункта 1 части 1 статьи 28.1 КоАП Российской Федерации поводом к возбуждению дела об административном правонарушении является непосредственное обнаружение должностными лицами, уполномоченными составлять протоколы об административных правонарушениях, достаточных данных, указывающих на наличие события административного правонарушения.

Вместе с тем, в данном случае судом установлено, что фактически протокол об административном правонарушении составлен после проведения осмотра принадлежащего предпринимателю помещения (осмотр проведен 22 июня 2017 года в 14 часов 45 минут, а протокол об административном правонарушении составлен 22 июня 2017 года в 15 часов 20 минут).

Из протокола об административном правонарушении следует, что вывод административного органа о совершении предпринимателем административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.1 КоАП Российской Федерации, основан исключительно на указанном акте осмотре. При этом у должностного лица, проводившего контрольное мероприятие в виде осмотра магазина, принадлежащего предпринимателю, отсутствовали законные основания для осмотра места хранения и реализации лекарственных препаратов для ветеринарного применения, в связи с чем возбуждение дела об административном правонарушении путем составления протокола также является необоснованным.

Доказательств того, что осмотр проводился в рамках возбужденного на основании статьи 28.1 КоАП Российской Федерации дела об административном правонарушении, также не имеется.

Частью 1 статьи 20 Закона № 294-ФЗ предусмотрено, что результаты проверки, проведенной органом государственного контроля (надзора), органом муниципального контроля с грубым нарушением установленных настоящим Федеральным законом требований к организации и проведению проверок, не могут являться доказательствами нарушения юридическим лицом, индивидуальным предпринимателем обязательных требований и требований, установленных муниципальными правовыми актами, и подлежат отмене вышестоящим органом государственного контроля (надзора) или судом на основании заявления юридического лица, индивидуального предпринимателя.

Согласно пунктам 1, 2 и 4 части 2 указанной статьи к грубым нарушениям относится, в том числе, нарушение требований, предусмотренных частями 2, 3 (в части отсутствия оснований проведения плановой проверки), частью 12 статьи 9 и частью 16 (в части срока уведомления о проведении проверки) статьи 10 настоящего Федерального закона; пунктом 2 части 2, частью 3 (в части оснований проведения внеплановой выездной проверки); частью 1 статьи 14 настоящего закона (в части проведения проверки без распоряжения или приказа руководителя, заместителя руководителя органа государственного контроля (надзора), органа муниципального контроля).

При таких обстоятельствах, суд приходит к выводу о том, что у должностного лица Управления Россельхознадзора отсутствовали предусмотренные законом основания для проведения 22 июня 2017 года обследования (осмотра) помещения магазина «Аквариум» по адресу: 

<

...>, и находящихся на хранении и реализации лекарственных средств для ветеринарного применения.

Таким образом, в силу статьи 20 Закона № 294-ФЗ и части 3 статьи 26.2 КоАП Российской Федерации акт осмотра от 22 июня 2017 года и прилагаемая к нему фототаблица не могут быть признаны допустимыми доказательствами по делу об административном правонарушении.

В свою очередь, отсутствие в действиях лица, привлекаемого к административной ответственности, события и состава вмененного административного правонарушения в силу пунктов 1 и 2 части 1 статьи 24.5 КоАП Российской Федерации является обстоятельством, исключающим производство по делу об административном правонарушении.

Суд приходит к выводу о нарушении Управлением Россельхознадзора установленного законом порядка осуществления государственного надзора в сфере обращения лекарственных средств для ветеринарного применения и недоказанности в действиях ФИО2 события и состава административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.1 КоАП Российской Федерации, что исключает возможность привлечения предпринимателя к административной ответственности.

В соответствии с частью 2 статьи 206 АПК Российской Федерации по результатам рассмотрения заявления о привлечении к административной ответственности арбитражный суд принимает решение о привлечении к административной ответственности или об отказе в удовлетворении требования административного органа о привлечении к административной ответственности.

С учетом установленных по делу фактических обстоятельств суд не усматривает правовых оснований для привлечения ФИО2 к административной ответственности по части 2 статьи 14.1 КоАП Российской Федерации и, как следствие, отказывает Управлению Россельхознадзора в удовлетворении заявленных по настоящему делу требований.

Руководствуясь статьями 167, 168, 169, 170, 176 и 206 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд 

 

РЕШИЛ:

В удовлетворении заявления Управления Федеральной службы по ветеринарному и фитосанитарному надзору по Забайкальскому краю и Амурской области (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) о привлечении индивидуального предпринимателя ФИО2 (ОГРНИП 304753417000187, ИНН 

<

***>) к административной ответственности по части 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях отказать.

Решение может быть обжаловано в течение десяти дней в Четвертый арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Забайкальского края.

 

Судья                                                                                         Е.С. Сюхунбин