АРБИТРАЖНЫЙ СУД КРАСНОЯРСКОГО КРАЯ

 

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

 

РЕШЕНИЕ

06 декабря 2022 года

Дело № А33-23106/2022

Красноярск

Резолютивная часть решения объявлена 29 ноября 2022 года.

В полном объеме решение изготовлено 06 декабря 2022 года.

Арбитражный суд Красноярского края в составе судьи Раздобреевой И.А. , рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Яссей Аква» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) 

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Красноярскому краю (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) 

об оспаривании заключения № 024/10/5-1802/2022 от 29.07.2022,

при участии в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора: 

- Федерального государственного предприятия «Ведомственная охрана железнодорожного транспорта Российской Федерации» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>),

в присутствии в судебном заседании:

от заявителя: ФИО1, действующего на основании доверенности б/н от 30.08.2022, личность удостоверена паспортом, в подтверждение высшего юридического образования представлен диплом, 

от ответчика: ФИО2, действующей на основании доверенности №4 от 10.01.2022, личность удостоверена паспортом, в подтверждение высшего юридического образования представлен диплом,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО3,

установил:

общество с ограниченной ответственностью «Яссей Аква» (далее – заявитель, ООО «Яссей Аква») обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Красноярскому краю (далее – ответчик, Красноярское УФАС России) об оспаривании заключения №024/10/5-1802/2022 от 29.07.2022.

Заявление принято к производству суда. Определением от 05.09.2022 возбуждено производство по делу, к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора,  привлечено Федеральное государственное предприятие «Ведомственная охрана железнодорожного транспорта Российской Федерации».

Заявитель в судебном заседании заявленные требования поддержал по основаниям, изложенным в заявлении.

Ответчик заявленные требования оспорил, сослался на доводы, изложенные в отзыве на заявление.

Представитель третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, в судебное заседание не явился, о времени и месте его проведения извещен надлежащим образом. В соответствии  со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судебное заседание проводится отсутствие представителя третьего лица.

При рассмотрении дела установлены следующие, имеющие значение для рассмотрения спора, обстоятельства.

Красноярским УФАС России рассмотрено обращение Федерального государственного предприятия «Ведомственная охрана железнодорожного транспорта Российской Федерации» в лице филиала  Федерального государственного предприятия «Ведомственная охрана железнодорожного транспорта Российской Федерации» на Красноярской железной дороге о включении в реестр недобросовестных поставщиков сведений об ООО «Яссей Аква» в связи с уклонением  общества – единственного участника аукциона в электронной форме, участниками которого могут быть только субъекты малого и среднего предпринимательства «Поставка питьевой бутилированной воды для нужд филиала и Красноярского отряда и Красноярского отрада ведомственной охраны филиала Федерального государственного предприятия «Ведомственная охрана железнодорожного транспорта Российской Федерации» на Красноярской железной дороге.

В ходе рассмотрения обращения антимонопольным органом установлены следующие обстоятельства.

30.05.2022 заказчиком в единой информационной системе http://zakupki.gov.ru размещено извещение о проведении закупки, начальная (максимальная) цена договора 358 057,28 руб., в том числе НДС. Срок окончания подачи заявок 10.06.2022.

На участие в закупке была подана 1 заявка, допущенная к участию в закупке.

В соответствии с протоколом от 16.06.2022, размещенным в ЕИС 16.06.2022,ООО «Яссей Аква» признано победителем закупки с ценой договора 298 381,07 руб. с НДС.

Согласно информации, полученной от оператора электронной торговой площадки, 20.06.2022 заказчик посредством электронной торговой площадки направил участнику проект договора для подписания. Обществом договор подписан 22.06.2022.

28.06.2022 заказчик вернул обществу проект договора в связи с непредставлением участником обеспечения исполнения договора.

29.06.2022 участником подготовлен протокол разногласий к проекту договора для внесения изменений в реквизиты участника. Проект договора с измененными реквизитами направлен заказчиком в адрес общества 29.06.2022.

01.07.2022 заказчиком в адрес ООО «Яссей Аква» направлено письмо о необходимости заключения договора по результатам закупки, в ответ на которое общество предложило расторгнуть договор по соглашению сторон или снизить количество приобретаемых бутылок воды для увеличения стоимости одной бутылки воды.

Протоколом от 07.07.2022 общество признано заказчиком уклонившимся от заключения договора в связи с неподписанием договора со стороны участника и непредставлением обеспечения исполнения договора (протокол размещен в ЕИС 07.07.2022).

Антимонопольный орган пришёл к выводу, что по общество не представило документы и сведения, подтверждающие наличие у него намерений заключить договор по результатам закупки, доказательства наличия обстоятельств, не зависящих от воли участника и не позволяющих заключить договор, а также доказательства объективной невозможности представления таких доказательств в установленные сроки. Указанные обстоятельства явились основанием для вынесения Красноярским УФАС России заключения № 024/10/5-1802/2022 от 29.07.2022 о включении сведений в отношении ООО «Яссей Аква» в реестр недобросовестных поставщиков сроком на два года.

Полагая, что заключение № 024/10/5-1802/2022 от 29.07.2022 не соответствует требованиям действующего законодательства, нарушает права и интересы в сфере предпринимательской деятельности, ОАО «Яссей Аква» обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с рассматриваемым заявлением.

Исследовав представленные доказательства, оценив доводы лиц, участвующих в деле, арбитражный суд пришел к следующим выводам.

Из содержания статей 198, 200 и 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации следует, что для признания оспариваемого ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц незаконными, суд должен установить наличие одновременно двух условий:

- оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту,

- оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

При этом, исходя из правил распределения бремени доказывания, установленных статьями 65, 198 и 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, обязанность доказывания   факта нарушения своих прав и законных интересов возлагается на заявителя.

Судом установлено, что срок на обращение в суд, предусмотренный частью 4 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, заявителем соблюден.

В соответствии со статьей 1 Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (далее - Закон № 223-ФЗ), в целях обеспечения единства экономического пространства, создания условий для своевременного и полного удовлетворения потребностей юридических лиц (заказчиков) в товарах, работах, услугах с необходимыми показателями цен, качества и надежности, обеспечения гласности и прозрачности закупки, предотвращения коррупции и других злоупотреблений, данным Законом установлены общие принципы и требования, предъявляемые к закупке товаров, работ, услуг.

За нарушение установленных Законом № 223-ФЗ требований и принципов к участникам закупки, уклонившимся от заключения договоров, а также поставщикам (исполнителям, подрядчикам), с которыми договоры по решению суда расторгнуты в связи с существенным нарушением ими условий договоров, предусмотрено применение ответственности в виде включения названных лиц федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным Правительством Российской Федерации в реестр недобросовестных поставщиков (статья 5 Закона № 223-ФЗ).

Пунктом 5.3.4 Положения о Федеральной антимонопольной службе, утвержденным Постановлением Правительства Российской Федерации от 30.06.2004 № 331, соответствующие полномочия возложены на Федеральную антимонопольную службу.

Во исполнение Закона № 223-ФЗ Правительством Российской Федерации принято Постановление от 22.11.2012 № 1211 (далее - Постановление № 1211), которым утверждены Перечень сведений, включаемых в реестр недобросовестных поставщиков (далее - Перечень сведений), Правила ведения реестра недобросовестных поставщиков (далее - Правила ведения реестра), а также Правила направления заказчиками сведений о недобросовестных участниках закупки и поставщиках (исполнителях, подрядчиках) в федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный на ведение реестра недобросовестных поставщиков (далее - Правила направления сведений).

В соответствии с пунктом 2 Правил направления сведений в случае уклонения от заключения договора победителя закупки или участника закупки, с которым в соответствии с документацией о закупке заключается договор при уклонении победителя закупки от заключения договора (если документацией о закупке предусмотрена обязанность такого лица заключить договор), заказчик не позднее 30 календарных дней со дня заключения договора с участником закупки, с которым в соответствии с документацией о закупке заключается договор при уклонении победителя закупки от заключения договора, или со дня истечения срока подписания договора, указанного в документации о закупке (если документацией о закупке не предусмотрено заключение договора с иным участником закупки при уклонении победителя закупки от заключения договора), направляет в уполномоченный орган, определенные в данном пункте сведения и документы.

В соответствии с пунктом 8 Правил ведения реестра уполномоченный орган осуществляет проверку представленных заказчиком документов, содержащих сведения, предусмотренные пунктами 2 - 4 Правил, в установленном им порядке.

Согласно пункту 9 Правил ведения реестра, подтвержденные по результатам проверки сведения о недобросовестных участниках закупки, поставщиках (исполнителях, подрядчиках) включаются уполномоченным органом в реестр в течение 3 рабочих дней и образуют реестровую запись, которая должна быть подписана представителем уполномоченного органа, наделенным соответствующими полномочиями, с использованием электронной цифровой подписи или иного аналога собственноручной подписи.

В целях реализации пункта 8 Правил ведения реестра, ФАС России издан Приказ от 18.03.2013 № 164/13 «О ведении реестра недобросовестных поставщиков, предусмотренного Федеральным законом «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (далее - Приказ № 164/13).

В соответствии с пунктом 1 названного Приказа, на комиссию ФАС России и соответствующие комиссии территориальных органов ФАС России возложены полномочия по проверке сведений, предоставляемых в ФАС России в соответствии с Правилами направления заказчиками сведений о недобросовестных участниках закупки и поставщиках (исполнителях, подрядчиках) в федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный на ведение РНП, утвержденными Постановлением № 1211.

В соответствии с пунктом 2.1. и с учетом пункта 2.4 Приказа № 164/13 комиссия территориального органа ФАС России проводит проверку сведений в течение 10 дней с даты их поступления. По результатам проверки сведений комиссия дает соответствующее заключение, которое не позднее двух рабочих дней должно быть представлено руководителю ФАС России для принятия им решения о включении либо об отсутствии оснований для включения Сведений в Реестр, которое оформляется приказом ФАС России.

В силу приведенных выше положений Закона № 223-ФЗ, только в случае подтверждения установленных в заключении территориального антимонопольного органа сведений о необоснованном виновном уклонении победителя закупки от заключения договора с заказчиком, ФАС России вправе принять решение и разместить сведения о недобросовестном участнике закупки в реестре недобросовестных поставщиков.

Конституционный Суд Российской Федерации в Постановлениях от 30.07.2001 № 13-П, от 21.11.2002 № 15-П указал, что антимонопольный орган не должен ограничиваться формальной проверкой оснований для незаключения договора, а в рамках выполнения возложенной на него функции обязан выяснить все обстоятельства его незаключения поставщиком (подрядчиком, исполнителем), определить существенность допущенных нарушений и вину лица и лишь после установления всех перечисленных обстоятельств решать вопрос о наличии или отсутствии оснований для включения лица в реестр недобросовестных поставщиков.

В соответствии с правовой позицией, изложенной в постановлениях Конституционного Суда Российской Федерации от 30.07.2011 № 13-П, от 21.11.2002 № 15-П, меры государственного понуждения должны применяться с учетом характера совершенного правонарушения, размера причиненного вреда, степени вины правонарушителя, его имущественного положения и иных существенных обстоятельств. Применяемые государственными органами санкции, в том числе штрафного характера, должны отвечать требованиям Конституции Российской Федерации, соответствовать принципу юридического равенства, быть соразмерными конституционного защищаемым целям и ценностям, исключать возможность их произвольного истолкования и применения.

По смыслу статьи 55 Конституции Российской Федерации введение ответственности за правонарушение и установление конкретной санкции, ограничивающей конституционное право, исходя из общих принципов права, должно отвечать требованиям справедливости, быть соразмерным конституционно закрепляемым целям и охраняемым законным интересам, а также характеру совершенного деяния. 

С учетом изложенного, при рассмотрении вопроса о признании участника закупки уклонившимся от заключения договора уполномоченный орган исполнительной власти не должен ограничиваться формальным установлением факта нарушения закона и обязан всесторонне исследовать все обстоятельства дела, дать оценку существенности нарушения, степени вины участника, ущербу, нанесенному заказчику. 

Основанием для включения в реестр недобросовестных поставщиков является только такое уклонение лица от заключения контракта или от исполнения условий контракта, которое предполагает его недобросовестное поведение, совершение им умышленных действий (бездействия). 

Все эти обстоятельства в каждом конкретном случае подлежат выяснению антимонопольным органом при решении вопроса о наличии оснований для включения определенного субъекта в реестр недобросовестных поставщиков в рамках установленной процедуры. 

Как следует из материалов дела, 30.05.2022 заказчиком в единой информационной системе http://zakupki.gov.ru размещено извещение о проведении закупки, начальная (максимальная) цена договора 358 057,28 руб., в том числе НДС. Срок окончания подачи заявок 10.06.2022.

На участие в закупке была подана 1 заявка, допущенная к участию в закупке.

В соответствии с протоколом от 16.06.2022 ООО «Яссей Аква» признано победителем закупки с ценой договора 298 381,07 руб. с НДС.

В соответствии с частью 15 статьи 3.2 Закона № 223-ФЗ договор по результатам конкурентной закупки заключается не ранее, чем через десять дней и не позднее, чем через двадцать дней с даты размещения в единой информационной системе итогового протокола, составленного по результатам конкурентной закупки. В случае необходимости одобрения органом управления заказчика в соответствии с законодательством Российской Федерации заключения договора или в случае обжалования в антимонопольном органе действий (бездействия) заказчика, комиссии по осуществлению конкурентной закупки, оператора электронной площадки договор должен быть заключен не позднее чем через пять дней с даты указанного одобрения или с даты вынесения решения антимонопольного органа по результатам обжалования действий (бездействия) заказчика, комиссии по осуществлению конкурентной закупки, оператора электронной площадки.

Из материалов дела следует, что итоговый протокол размещен в ЕИС 16.06.2022, следовательно, договор должен быть заключен не позднее 06.07.2022.

Согласно пункту 21.4 представленной в материалы дела закупочной документации в течение пяти дней с даты размещения заказчиком в ЕИС проекта договора победитель аукциона подписывает усиленной электронной подписью указанный проект договора, размещает на электронной площадке подписанный проект договора и документ, подтверждающий предоставление обеспечения исполнения договора, если данное требование установлено в извещении и (или) документации о закупке, либо размещает протокол разногласий.

В течение 5 (пяти) дней с даты размещения заказчиком в ЕИС проекта договора победитель аукциона, с которым заключается договор, в случае наличия разногласий по проекту договора, размещает на электронной площадке протокол разногласий, подписанный усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени победителя аукциона (пункт 21.5 закупочной документации).

В соответствии с пунктом 21.6 закупочной документации в течение 3 (трех) рабочих дней с даты размещения на электронной площадке проекта договора, подписанного усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени победителя электронного аукциона, и предоставления таким победителем соответствующего требования раздела II «Информационная карта электронного аукциона» обеспечения исполнения договора, Заказчик обязан разместить в ЕИС и на электронной площадке с использованием ЕИС договор, подписанный усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени заказчика.

Победитель электронного аукциона  признается уклонившимся от заключения договора в случае, если в течение пяти дней с даты размещения заказчиком в единой информационной системе проекта договора, он не направил Заказчику проект договора, подписанный лицом, имеющим право действовать от имени победителя аукциона, или не направил протокол разногласий, или не исполнил требования, предусмотренные соответствующими пунктами 23.1 - 23.3 закупочной документации (в случае снижения при проведении аукциона цены договора на 25 процентов и более от начальной (максимальной) цены договора). При этом Заказчик не позднее одного рабочего дня, следующего за днем признания победителя аукциона уклонившимся от заключения договора, составляет и размещает в ЕИС и на электронной площадке с использованием ЕИС протокол о признании такого победителя уклонившимся от заключения договора, содержащий информацию о месте и времени его составления, о победителе, признанном уклонившимся от заключения договора, о факте, являющемся основанием для такого признания, а также реквизиты документов, подтверждающих этот факт (пункт 21.9 закупочной документации).

Согласно пункту 21.10 закупочной документации в случае непредоставления участником закупки, с которым заключается договор, обеспечения исполнения договора в срок, установленный для заключения договора, такой участник считается уклонившимся от заключения договора.

Как следует из материалов настоящего дела, 20.06.2022 заказчик посредством электронной торговой площадки направил участнику проект договора для подписания. Обществом договор подписан 22.06.2022.

28.06.2022 заказчик вернул обществу проект договора в связи с непредставлением участником обеспечения исполнения договора.

29.06.2022 участником подготовлен протокол разногласий к проекту договора для внесения изменений в реквизиты участника. Проект договора с измененными реквизитами направлен заказчиком в адрес общества 29.06.2022.

01.07.2022 заказчиком в адрес ООО «Яссей Аква» направлено письмо о необходимости заключения договора по результатам закупки и внесения обеспечения исполнения договора.

Вместе с тем, 01.07.2022 ответным письмом общество предложило расторгнуть договор по соглашению сторон или снизить количество приобретаемых бутылок воды для увеличения стоимости одной бутылки воды.

Письмом от 04.07.2022 № НОЗД-3/26-1 заказчик указал обществу на невозможность изменения стоимости цены товара, предусмотренной документацией о закупки и/или договором, а также повторно указал на необходимость внесения обеспечения исполнения договора.

Протоколом от 07.07.2022 общество признано заказчиком уклонившимся от заключения договора в связи с неподписанием договора со стороны участника и непредставлением обеспечения исполнения договора (протокол размещен в ЕИС 07.07.2022).

По мнению суда, исходя из переписки между заказчиком и победителем закупки, антимонопольный орган пришел к обоснованному выводу об уклонении ООО «Яссей Аква» от заключения договора. В частности, указанное обстоятельство подтверждается содержанием письма заявителя от 01.07.2022, направленного посредством электронной почты, о расторжении договора в двустороннем порядке или заключении дополнительного соглашения о снижении количества воды в целях повышения цены за единицу продукции.

Представленная в материалы настоящего дела переписка свидетельствует об отсутствии у победителя намерения заключить договор на условиях, установленных при проведении торгов.

Доводы заявителя, приведенные в заявлении и в ходе рассмотрения обращения Красноярским УФАС России, отклоняются судом, поскольку не свидетельствуют об уважительности причин не внесения обеспечения исполнения договора.

Кроме того, последующее внесение обществом обеспечения также не свидетельствует о добросовестности общества, так как указанные действия совершены после признания ООО «Яссей Аква» уклонившимся от заключения договора и принятия Красноярским УФАС России к рассмотрению обращения заказчика о включении сведений об обществе в реестр недобросовестных поставщиков.

Применительно к Закону № 223-ФЗ лицо, принимая решение об участии в процедуре проведения закупки, несет риск наступления неблагоприятных для него последствий, предусмотренных указанным Законом. Согласно части 1 статьи 2 Гражданского кодекса Российской Федерации предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке. Таким образом, лицо, приняв решение об участии в закупке и подав соответствующую заявку, несет риск наступления неблагоприятных для него последствий, связанных с участием в закупочной процедуре. 

Достоверных доказательств невозможности соблюдения заявителем положений действующего законодательства по причинам, не зависящим от общества, не представлено. 

С учетом изложенного, оценив по правилам статьи 71 АПК РФ представленные в материалы дела доказательства в их взаимосвязи и совокупности, суд приходит к выводу о наличии у ответчика правовых оснований для вынесения оспариваемого заключения о включении сведений об ООО «Яссей Аква» в реестр недобросовестных поставщиков сроком на два года. 

Согласно части 3 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования. Принимая во внимание изложенное, в удовлетворении заявленных требований ООО «Яссей Аква» следует отказать. 

Согласно статье 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы, в том числе связанные с уплатой государственной пошлины по делу, относятся на лиц, участвующих в деле, пропорционально размеру удовлетворенных требований. 

Расходы по уплате государственной пошлины за рассмотрение арбитражным судом настоящего искового заявления составляют 3000 рублей и с учетом результата рассмотрения настоящего дела подлежат отнесению на заявителя. В связи с излишне уплаченной государственной пошлиной по платежному поручению № 472 от 30.08.2022 (сумма в 6 000 руб.), 3 000 руб. подлежат возврату заявителю.

Настоящее решение выполнено в форме электронного документа, подписано усиленной квалифицированной электронной подписью судьи и считается направленным лицам, участвующим в деле, посредством его размещения на официальном сайте суда в сети «Интернет» в режиме ограниченного доступа (код доступа - ). По ходатайству лиц, участвующих в деле, копии решения на бумажном носителе могут быть направлены им в пятидневный срок со дня поступления соответствующего ходатайства заказным письмом с уведомлением о вручении или вручены им под расписку. 

Руководствуясь статьями 110, 167-170, 176, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Красноярского края 

РЕШИЛ:

В удовлетворении заявленных требований отказать. 

Возвратить обществу с ограниченной ответственностью «Яссей Аква» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) из федерального бюджета 3000 рублей излишне уплаченной госпошлины. 

Разъяснить лицам, участвующим в деле, что настоящее решение может быть обжаловано в течение месяца после его принятия путем подачи апелляционной жалобы в Третий арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Красноярского края.

 

Судья

И.А. Раздобреева