АРБИТРАЖНЫЙ СУД КУРГАНСКОЙ ОБЛАСТИ

Климова ул., 62 д., Курган, 640002, http://kurgan.arbitr.ru,

тел. (3522) 46-64-84, факс (3522) 46-38-07

E-mail: info@kurgan.arbitr.ru

 

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А34-5423/2018

г. Курган

10 сентября 2018 года

Резолютивная часть решения объявлена 04 сентября 2018 года.

Решение в полном объеме изготовлено 10 сентября 2018 года.

 

Арбитражный суд Курганской области в составе судьи Пшеничниковой И.А., при ведении протокола судебного заседания в письменном виде 29.08.2018 помощником судьи Пановой И.А., 04.09.2018 секретарем ФИО1, с использованием средства аудиозаписи,  рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению Публичного акционерного общества Банк «Финансовая корпорация открытие» (ОГРН 

<

***>, ИНН

<

***>) к Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Кургану (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)

о признании незаконным решения и действий налогового органа,    

третьи лица: 1. общество с ограниченной ответственностью Производственная компания «Борей», 2. ФИО2,

при участии в судебном заседании:

от заявителя до и после перерыва: ФИО3, доверенность от 15.05.2018,

от заинтересованного лица до и после перерыва: ФИО4, доверенность № 04-11/02246 от 16.01.2018, ФИО5, доверенность от 28.12.2016 № 04-12/58839, 

от третьих лиц до и после перерыва: явки нет, извещены,  

 

установил:

Публичное акционерное общество Банк «Финансовая корпорация открытие» обратилось в Арбитражный суд Курганской области с заявлением к Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Кургану о признании незаконным решения Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Кургану № 704 от 09.06.2017 и действий налогового органа по внесению в ЕГРЮЛ записи от 04.10.2017 ГРН 2174501187309 об исключении из ЕГРЮЛ ООО ПК «Борей», обязании Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Кургану исключить из ЕГРЮЛ запись № 2174501187309 от 04.10.2017 о прекращении деятельности ООО ПК «Борей».

Определениями от 22.05.2018 и от 19.07.2018 суд привлек к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, общество с ограниченной ответственностью Производственная компания «Борей» и ФИО2.

Третьи лица в судебное заседание явку представителей не обеспечили, извещены надлежащим образом (статья 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

В ходе судебного заседания 29.08.2018 представитель заинтересованного лица представила для обозрения суда оригинал регистрационного дела в отношении общества с ограниченной ответственностью Производственная компания «Борей», оригинал возвращен представителю заинтересованного лица.

Представитель заявителя в судебном заседании 29.08.2018 поддержала заявленные требования по основаниям, изложенным в заявлении, просила предоставить возможность ознакомления со сведениями об отсутствии движения денежных средств по счетам ООО ПК «Борей». Представила в материалы дела копию определения Курганского городского суда от 10.04.2018, приобщена.

Представители заинтересованного лица возражали против удовлетворения заявленных требований по доводам, изложенным в отзыве.

В порядке ст. 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в судебном заседании, объявленном открытым 29.08.2018 судом объявлен перерыв до 04.09.2018 года до 16 часов 00 минут.

Лица, участвующие в деле, извещены об объявлении судом перерыва, что подтверждается объявлением о перерыве в судебном заседании (в материалах дела), которое было размещено в графике судьи, а также на Интернет-сайте Арбитражного суда Курганской области: http://kurgan.arbitr.ru.

После окончания перерыва судебное заседание объявлено продолженным 04.09.2018 в 16-00 час. с участием представителей заявителя и заинтересованного лица.

 Представители заинтересованного лица ходатайствовали о приобщении к материалам дела сведения об открытых  (закрытых) счетах общества с ограниченной ответственностью Производственная компания «Борей» в кредитных организациях, ответы банков (выписки) об операциях на счетах налогоплательщика на 4 листах, сведения об учредителях (участниках) юридического лица.

Документы приобщены к материалам дела в порядке статьи 66 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, также к материалам дела приобщены выкопировки из материалов регистрационного дела.

Представитель заявителя требования поддержала. 

Представители заинтересованного лица возражали против заявленных требований, по основаниям, изложенным в отзыве и дополнении к нему, пояснили, что в справку о счетах общества включаются сведения об всех имеющихся счетах, также пояснила, что при принятии регистрирующим органом решения о предстоящем исключении юридического лица из ЕГРЮЛ – сведения об этом в автоматическом режиме выгружаются для публикации в Вестнике государственной регистрации, также являются доступными на сайте ФНС, возможен переход по соответствующей ссылке. 

Заслушав пояснения представителей заявителя, Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Кургану, исследовав материалы дела, суд установил следующее.

Общество с ограниченной ответственностью Производственная компания «Борей», зарегистрировано в качестве юридического лица 20.07.2012, основной государственный регистрационный номер 1124501006420. 

Установив наличие признаков недействующего юридического лица (непредставление в течение 12 месяцев отчетности, отсутствие операций по банковским счетам), налоговым органом вынесено решение № 704 от 09.06.2017 в отношении ООО ПК «Борей» о предстоящем исключении недействующего юридического лица из ЕГРЮЛ (т. 1, л.д. 108).

Сведения о предстоящем исключении юридического лица из ЕГРЮЛ с указанием на регистрирующий орган, принявший решение, и его адрес, о дате принятия решения размещены в Вестнике государственной регистрации № 23 (637) от 14.06.2017 (т. 1, л.д. 39).

При отсутствии возражений заинтересованных лиц регистрирующим органом внесена в ЕГРЮЛ запись за ГРН 2174501187309 от 04.10.2017 о прекращении деятельности юридического лица в связи с исключением из ЕГРЮЛ на основании пункта 2 статьи 21.1 Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ  (т, 1, л.д. 34-38).

Полагая, что указанное решение № 704 от 09.06.2017 и действия налогового органа по внесению в Единый государственный реестр юридических лиц записи от 04.10.2017 государственный регистрационный номер 2174501187309 об исключении из ЕГРЮЛ ООО ПК «Борей» противоречат закону и нарушают права заявителя Публичное акционерное общество Банк «Финансовая корпорация открытие» обратилось в Арбитражный суд Курганской области с настоящим заявлением.

В соответствии с частью 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

В силу части 4 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Таким образом, для признания незаконным решения органа государственной власти необходимо установить наличие в совокупности двух обстоятельств: несоответствие его закону и иному нормативному правовому акту и нарушение прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Основанием для принятия решения суда о признании ненормативного акта, а в случаях, предусмотренных законом, также нормативного акта государственного органа или органа местного самоуправления недействительным являются одновременно как его несоответствие закону или иному правовому акту, так и нарушение указанным актом гражданских прав и охраняемых законом интересов гражданина или юридического лица, обратившихся в суд с соответствующим требованием (пункт 6 Постановления Пленумов Верховного Суда Российской Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации № 6/8 от 01.07.1996 года «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации»).

В силу положений части 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для принятия государственными органами, органами местного самоуправления, иными органами, должностными лицами оспариваемых актов, решений, совершения действий (бездействия), возлагается на соответствующие орган или должностное лицо. При этом факт нарушения оспариваемым решением прав и законных интересов заявителя должен доказать последний.

В ходе судебного разбирательства заявителем указывалось на реализацию им права на обращение в суд общей юрисдикции с требованием о взыскании солидарно с юридического лица, его учредителя, лица, у которого фактически находится движимое имущество задолженности по кредитному договору (т. 1, л.д.8-33), впоследствии дело в отношении ООО «ПК «Борей» было прекращено в связи с его исключением из ЕГРЮЛ (определение от 10.04.2018 в деле),  вынесенный в отношении иных ответчиков судебный акт суда общей юрисдикции вступил в законную силу (т. 1, л.д. 128-140).

В соответствии с положениями статьей 64.2 Гражданского кодекса Российской Федерации юридическое лицо, которое в течение двенадцати месяцев, предшествующих его исключению из ЕГРЮЛ, не представляло документы отчетности, предусмотренные законодательством Российской Федерации о налогах и сборах, и не осуществляло операций хотя бы по одному банковскому счету (недействующее юридическое лицо), считается фактически прекратившим свою деятельность и подлежит исключению из ЕГРЮЛ в порядке, установленном законом о государственной регистрации юридических лиц.

В соответствии с пунктом 1 статьи 11 Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (далее - Закон № 129-ФЗ) решение о государственной регистрации, принятое регистрирующим органом, является основанием внесения соответствующей записи в соответствующий государственный реестр.

Исключение юридического лица, прекратившего свою деятельность, из ЕГРЮЛ регламентируется в статье 21.1 Закона № 129-ФЗ.

Так, исключению из ЕГРЮЛ подлежит юридическое лицо, которое в течение последних двенадцати месяцев, предшествующих моменту принятия регистрирующим органом соответствующего решения, не представляло документы отчетности, предусмотренные законодательством Российской Федерации о налогах и сборах, и не осуществляло операций хотя бы по одному банковскому счету, признается фактически прекратившим свою деятельность.

При наличии одновременно всех указанных признаков недействующего юридического лица регистрирующий орган принимает решение о предстоящем исключении юридического лица из ЕГРЮЛ (пункт 2 статьи 21.1 Закона № 129-ФЗ).

Согласно пункту 3 статьи 21.1 Закона № 129-ФЗ решение о предстоящем исключении должно быть опубликовано в органах печати, в которых публикуются данные о государственной регистрации юридического лица, в течение трех дней с момента принятия такого решения. Одновременно с решением о предстоящем исключении должны быть опубликованы сведения о порядке и сроках направления заявлений недействующим юридическим лицом, кредиторами или иными лицами, чьи права и законные интересы затрагиваются в связи с исключением недействующего юридического лица из ЕГРЮЛ, с указанием адреса, по которому могут быть направлены заявления.

Закон № 129-ФЗ не содержит норм, регулирующих порядок установления и исчисления сроков, в течение которых публикуются данные о принятом решении о предстоящем исключении, поэтому в данном случае применяется норма пункта 6 статьи 6.1 Налогового кодекса Российской Федерации, в соответствии с которой срок, определенный днями, исчисляется в рабочих днях, если срок не установлен в календарных днях. При этом рабочим днем считается день, который не признается в соответствии с законодательством Российской Федерации выходным и (или) нерабочим днем.

В соответствии с пунктом 3.1 «Методических рекомендаций по организации работы регистрирующих (налоговых) органов по реализации положений Федерального закона от 02.07.2005 № 83-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» и в статью 49 Гражданского кодекса Российской Федерации» от 09.08.2005 № ЧД-6-09/668@ для соблюдения трехдневного срока публикации решений о предстоящем исключении регистрирующий орган не позднее 12 часов пятницы направляет сведения о решении в редакцию журнала «Вестник государственной регистрации». Указанные сведения публикуются в номере журнала, выходящем в среду следующей недели.

В силу пункта 4 статьи 21.1 Закона № 129-ФЗ соответствующие заявления могут быть направлены в срок не позднее, чем три месяца со дня опубликования решения о предстоящем исключении недействующего юридического лица из ЕГРЮЛ. В случае направления заявлений решение об исключении недействующего юридического лица из ЕГРЮЛ не принимается, такое юридическое лицо может быть ликвидировано в установленном гражданским законодательством порядке.

В соответствии с подпунктами 7 и 8 статьи 22 Закона № 129-ФЗ, если в течение срока, предусмотренного пунктом 4 статьи 21.1 Закона № 129-ФЗ, соответствующие заявления не направлены, регистрирующий орган исключает недействующее юридическое лицо из ЕГРЮЛ путем внесения в него соответствующей записи.

Исключение недействующего юридического лица из ЕГРЮЛ может быть обжаловано кредиторами или иными лицами, чьи права и законные интересы затрагиваются в связи с исключением недействующего юридического лица из ЕГРЮЛ в течение года со дня, когда они узнали или должны были узнать о нарушении своих прав.

Как усматривается из материалов дела, ранее ПАО банк «Финансовая корпорация Открытие» обратилось в Курганский городской суд Курганской области с исковым заявлением к ООО ПК «Борей», ФИО2, ФИО6, ФИО7 о солидарном взыскании задолженности по кредитному договору от 12.02.2014 № 0018-ЛВ/14-0454 в сумме 5 596283 руб. 90 коп., расторжении кредитного договора, взыскании судебных расходов.

Определением от 10.04.2018 производство по делу № А34-2-11/18 прекращено в части исковых требований ПАО банк «Финансовая корпорация Открытие» к ООО ПК «Борей» о взыскании задолженности по кредитному договору, расторжении кредитного договора, взыскании судебных расходов, так как согласно выписке из ЕГРЮЛ по состоянию на 28.04.2017 ответчик исключен из ЕГРЮЛ на основании пункта 2 статьи 21.1 Федерального закона от 08.08.2011 № 129-ФЗ, о чем 04.10.2017 внесена запись № 2174501187309.

Из материалов, представленных регистрирующим органом следует, что ИФНС России по г. Кургану 09.06.2017 принято решение № 704 о предстоящем исключении недействующего юридического лица – ООО ПК «Борей» из ЕГРЮЛ на основании справок № 548-О от 02.06.2017 о непредставлении ООО ПК «Борей» в течение последних 12 месяцев документов отчетности, предусмотренных законодательством Российской Федерации о налогах и сборах, № 548-С от 02.06.2017 об отсутствии движения денежных средств по банковским счетам (т.д. 1, л.д. 108, 109, 110).

Решение о предстоящем исключении недействующего юридического лица ООО ПК «Борей» из ЕГРЮЛ, а также сведения о порядке и сроках направления заявлений недействующим юридическим лицом, кредиторами или иными лицами, чьи права и законные интересы затрагиваются в связи с исключением недействующего юридического лица из ЕГРЮЛ, с указанием адреса регистрирующего органа, по которому могут быть направлены заявления, опубликованы в журнале «Вестник государственной регистрации» №23 (637) от 14.06.2017 (т. 1, л.д. 39, публикация заявителем не оспаривалась, сведения о ее наличии представлены самостоятельно).

Публикация содержит все предусмотренные Законом № 129-ФЗ сведения. 

Поскольку в течение трех месяцев после публикации сообщения в Инспекцию не поступало заявлений от лиц, чьи права и законные интересы затрагиваются в связи с предстоящим исключением Общества, регистрирующим органом 04.10.2017 в ЕГРЮЛ была внесена запись за ГРН 2174501187309 о прекращении деятельности юридического лица в связи с исключением из ЕГРЮЛ на основании пункта 2 статьи 21.1 Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ (т. 1, л.д. 34).

Как установлено судом и подтверждается материалами дела, все условия, предусмотренные статьей 21.1 Закона № 129-ФЗ налоговым органом соблюдены (у должника отсутствовало движение денежных средств по банковским счетам – сведения о количестве счетов, справки банков дополнительно представлены регистрирующим органом 04.09.2018 – в деле, на протяжении 12 месяцев не представлялась отчетность), о предстоящем исключении из ЕГРЮЛ принято решение, опубликованное в «Вестнике государственной регистрации», в установленный срок заявления о государственной регистрации не поступили, внесена запись в ЕГРЮЛ.

Таким образом, арбитражный суд приходит к выводу об отсутствии нарушений в действиях налогового органа.

В силу пункта 1 статьи 6 Закона № 129-ФЗ, содержащиеся в государственных реестрах сведения и документы являются открытыми и общедоступными, за исключением сведений, доступ к которым ограничен в соответствии с абзацем вторым настоящего пункта.

Учитывая открытость данной информации и отсутствие обязанности регистрирующего органа информировать заинтересованных лиц иным способом о предстоящем исключении юридического лица из ЕГРЮЛ, заявитель имел возможность отслеживать информацию о статусе юридического лица как на официальных сайтах Федеральной налоговой службы и журнала «Вестник государственной регистрации», так и путем обращения к соответствующим сведениям ЕГРЮЛ.

Заявитель, осуществляющий добросовестно свои права, предоставленные ему Законом № 129-ФЗ, не был лишен возможности контроля за решениями, принимаемыми регистрирующим органом в отношении должника как недействующего юридического лица, а также возможности своевременно направить в регистрирующий орган заявление о том, что его права и законные интересы затрагиваются в связи с исключением недействующего юридического лица из ЕГРЮЛ.

Действующее законодательство для признания юридического лица прекратившим свою деятельность помимо совокупности критериев, указанных вышеуказанной нормой права, не устанавливает иных условий, а также обязанности регистрирующего органа каким-либо иным способом удостовериться в фактическом неосуществлении хозяйственной деятельности исключаемой из реестра организации.

Указанное подтверждается правовой позицией, изложенной в пункте 1 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 20.12.2006 № 67 «О некоторых вопросах практики применения положений законодательства о банкротстве отсутствующих должников и прекращении недействующих юридических лиц», согласно которой процедура исключения недействующего юридического лица из ЕГРЮЛ является специальным основанием прекращения юридического лица, не связанным с его ликвидацией.

Таким образом, для признания юридического лица недействующим достаточно наличие в совокупности двух признаков, предусмотренных пунктом 1 статьи 21.1 Закона о регистрации.

Следовательно, исключение недействующего юридического лица из ЕГРЮЛ по решению регистрирующего органа допускается и в тех случаях, когда указанное лицо имеет какую-либо кредиторскую задолженность.

Указание заявителя на отсутствие сведений о предстоящем исключении из ЕГРЮЛ в связи с участием в ходе судебных заседаний в суде общей юрисдикции представителя общества судом отклоняется, поскольку участие заявителей в судебном процессе не лишает заявителя возможности контролировать состояние юридического лица – должника, в том числе юридического лица, к которому фактически заявлены требования.

Довод заявителя о нарушении его прав на взыскание денежных средств с должника – юридического лица  в результате его исключения из ЕГРЮЛ также подлежит отклонению, поскольку заявителем представлены судебные акты суда общей юрисдикции о взыскании суммы долга, процентов с физических лиц, в том числе взыскание обращено на заложенное имущество путем реализации с публичных торгов (т. 1, л.д. 133). 

Помимо изложенного, в соответствии с пунктом 5.2 статьи 64 Гражданского кодекса Российской Федерации в случае обнаружения имущества ликвидированного юридического лица, исключенного из единого государственного реестра юридических лиц, в том числе в результате признания такого юридического лица несостоятельным (банкротом), заинтересованное лицо или уполномоченный государственный орган вправе обратиться в суд с заявлением о назначении процедуры распределения обнаруженного имущества среди лиц, имеющих на это право.

Аналогичная правовая позиция изложена Пленумом Верховного Суда Российской Федерации в пункте 39 постановления от 17.11.2015 № 50 «О применении судами законодательства при рассмотрении некоторых вопросов, возникающих в ходе исполнительного производства».

Заявление о назначении процедуры распределения обнаруженного имущества ликвидированного юридического лица может быть подано в течение пяти лет с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц сведений о прекращении юридического лица. Процедура распределения обнаруженного имущества ликвидированного юридического лица может быть назначена при наличии средств, достаточных для осуществления данной процедуры, и возможности распределения обнаруженного имущества среди заинтересованных лиц.

В соответствии с пунктом 3.1 статьи 3 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», исключение общества из единого государственного реестра юридических лиц в порядке, установленном федеральным законом о государственной регистрации юридических лиц для недействующих юридических лиц, влечет последствия, предусмотренные Гражданским кодексом Российской Федерации для отказа основного должника от исполнения обязательства. В данном случае, если неисполнение обязательств общества (в том числе вследствие причинения вреда) обусловлено тем, что лица, указанные в пунктах 1 - 3 статьи 53.1 Гражданского кодекса Российской Федерации, действовали недобросовестно или неразумно, по заявлению кредитора на таких лиц может быть возложена субсидиарная ответственность по обязательствам этого общества (данный правовой подход нашел свое отражение в Определении Верховного Суда РФ от 29.05.2018 № 302-КГ18-5664 по делу № А19-6582/2017).

Таким образом, законодательством специально предусмотрены механизмы восстановления нарушенных прав заявителя применительно к рассматриваемому случаю. При этом судом учитывается и правовая позиция, выраженная в определении Верховного Суда Российской Федерации от 09.02.2018 № 305-КГ17-22150.

Оценив в порядке, предусмотренном статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации имеющиеся в материалах дела доказательства на предмет их относимости, допустимости, достоверности, а также достаточности по отдельности и взаимной связи в их совокупности, арбитражный суд с учетом установленных фактических обстоятельств приходит к выводу, что в удовлетворении заявленных требований следует отказать.

В связи с отказом в удовлетворении требований, расходы по уплате государственной пошлины на основании статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судом относятся  на заявителя.

Руководствуясь статьями 167-170, 176, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд  

 

решил:

В удовлетворении требований о признании незаконными решения Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Кургану № 704 от 09.06.2017 и действий налогового органа по внесению в Единый государственный реестр юридических лиц записи от 04.10.2017 государственный регистрационный номер 2174501187309 об исключении из ЕГРЮЛ ООО ПК «Борей», об обязании Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Кургану исключить из ЕГРЮЛ запись № 2174501187309 от 04.10.2017 о прекращении деятельности ООО ПК «Борей», проверенных на соответствие требованиям Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей», Публичному акционерному обществу Банк «Финансовая корпорация Открытие» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) отказать.

Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня его принятия (изготовления в полном объеме) через Арбитражный суд Курганской области.

 

Судья

И.А. Пшеничникова