АРБИТРАЖНЫЙ СУД ОМСКОЙ ОБЛАСТИ

ул. Учебная, д. 51, г. Омск, 644024; тел./факс (3812) 31-56-51/53-02-05; http://omsk.arbitr.ru, http://my.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

№ дела

А46-11591/2019

09 августа 2019 года

город Омск

Резолютивная часть решения объявлена 08 августа 2019  года.

Полный текст решения изготовлен 09 августа 2019  года.

Арбитражный суд Омской области в составе:

председательствующего судьи Пермякова Владимира Владимировича, 

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Голдыревой В.А., рассмотрев в судебном заседании в помещении Арбитражного суда Омской области по адресу: 

<

...>, 

дело по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Кашмир» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) к департаменту имущественных отношений Администрации города Омска (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) о признании незаконным распоряжение департамента имущественных отношений Администрации города Омска от 10.04.2019 года, 

в заседании суда приняли участие:

от заявителя – ФИО1 по доверенности от 09.10.2017, паспорт,

от заинтересованного лица – ФИО2 по доверенности от 05.10.2018, паспорт, после перерыва ФИО3 по доверенности от 19.09.2018, служебное удостоверение,

У С Т А Н О В И Л:

общество с ограниченной ответственностью «Кашмир» (далее – ООО «Кашмир», Общество, заявитель) обратилось в арбитражный суд с заявлением к департаменту имущественных отношений Администрации города Омска(далее – Департамент, заинтересованное лицо) о признании незаконным распоряжения департамента имущественных отношений Администрации города Омска № 604 от 10.04.2019 года об отказе в предоставлении ООО «Кашмир» в собственность за плату земельного участка общей площадью 382 кв. м с кадастровым номером 55:36:070105:3038, местоположение которого установлено в 30 метрах юго-западнее относительно 5-этажного здания, имеющего почтовый адрес: 

<

...>; обязании в течение 5 (пяти) рабочих дней с момента вступления решения в законную силу оформить с учетом норм законодательства Российской Федерации, подписать и направить в адрес ООО «Кашмир» договор купли-продажи земельного участка с кадастровым номером 55:36:070105:3038, местоположение которого установлено в 30 метрах юго-западнее относительно 5-этажного здания, имеющего почтовый адрес: 

<

...>.

В судебном заседании представитель заявителя требования поддержал по основаниям, изложенным в заявлении, указал на отсутствие оснований для отказа в предоставлении в собственность испрашиваемого земельного участка.

Департамент в письменном отзыве против удовлетворения требований возражал. В судебном заседании представитель заинтересованного лица высказался согласно отзыву на заявленные требования. 

Рассмотрев материалы дела, заслушав представителей сторон, суд установил следующие обстоятельства.

ООО «Кашмир» является правообладателем объекта капитального строительства - нежилой пристройки под торгово-офисные помещения с кадастровым номером 55:36:070105:18244, общей площадью 417,2 кв.м., расположенной по адресу: 

<

...>, о чем в Единый государственный реестр недвижимости 18.10.2018 года внесена запись регистрации 55:36:070105:18244-55/104/2018-1.

Указанный объект недвижимости располагается в границах земельного участка общей площадью 382 кв.м. с кадастровым номером 55:36:070105:3038, используемого ООО «Кашмир» на праве аренды по договору № Д-С-31 -6552 от 30.06.2006 года.

Разрешением на строительство №55-380, выданным Департаментом архитектуры и градостроительства Администрации город Омска 13 декабря 2007 года разрешено строительство объекта капитального строительства - пристройки под торгово-офисные помещения общей площадью 430 кв.м.

06.02.2008 года ГП Омской области «Омский центр технической инвентаризации и землеустройства» проведена техническая инвентаризация построенного объекта. Согласно данным технического паспорта, по результатам обмера 07.02.2008 (поэтажные планы цокольного и первого этажей) площадь созданного (построенного) объекта составляет 417,2 кв.м.

15.08.2008 года разрешением на ввод в эксплуатацию №55-424 Департамент строительства Администрации города Омска разрешает ввод в эксплуатацию построенного объекта капитального строительства - пристройки под торгово-офисные помещения общей площадью 417,2 кв.м.

При проведении технической инвентаризации указанный объект капитального строительства был поименован как нежилые торгово-офисные помещения, в результате чего, при регистрации права собственности ООО «Кашмир», построенный объект недвижимости был указан Реестре прав как торгово-офисные помещения.

В целях внесения в сведения Единого государственного реестра недвижимости достоверной и корректной информации в части определения типа построенного объекта (помещение - здание) при подготовке технического плана для постановки на учет нежилых помещений в виде здания было осуществлено координирование объекта капитального строительства в границах земельного участка с кадастровым номером 55:36:070105:3038. По результатам одновременных постановки на кадастровый учет и государственной регистрации права на объект капитального строительства -пристройку под торгово-офисные помещения получена выписка из ЕГРН от 18.10.2018 года.

В рамках обращения ООО «Кашмир» в департамент имущественных отношений Администрации города Омска по вопросу предоставления в собственность земельного участка с кадастровым номером 55:36:070105:3038 без проведения торгов, получен отказ в предоставлении земельного участка, ввиду наличия в сведениях ЕГРН информации о расположении на испрашиваемом земельном участке многоквартирного дома с кадастровым номером 55:36:070105:8851; сооружения, киоска по реализации кваса №43, площадью 5,4 кв.м с кадастровым номером 55:36:000000:21285 (выписка из ЕГРН от 15.11.2018 года № КУВИ-001/2018-13188576).

В ответ на обращение ООО «Кашмир» от 29.01.2019 года, письмом от 19 февраля 2019 года Управление Росреестра по Омской области сообщило об исправлении допущенной органом регистрации прав ошибки, а именно об удалении привязки объектов недвижимости с кадастровыми номерами 55:36:070105:8851, 55:36:000000:21285 в границах испрашиваемого земельного участка.

Обратившись повторно 11.03.2019 года в департамент имущественных отношений Администрации города Омска по вопросу предоставления в собственность земельного участка с кадастровым номером 55:36:070105:3038, распоряжением от 10.04.2019 года № 604 было отказано в предоставлении земельного участка в соответствии с подпунктами 1,14 статьи 39.16 Земельного кодекса Российской Федерации по следующим основаниям:

- с заявлением о предоставлении земельного участка обратилось лицо, которое в соответствии с земельным законодательством не имеет права на приобретение земельного участка без проведения торгов, в связи с тем, что объект капитального строительства, принадлежащий заявителю, частично расположен в границах испрашиваемого земельного участка;

- разрешенное использование земельного участка не соответствует целям использования такого земельного участка, указанным в заявлении о предоставлении земельного участка.

Считая решение Департамента незаконным, заявитель обратился в суд с настоящим требованием.

Выслушав представителей сторон, исследовав материалы дела, суд находит заявление подлежащим удовлетворению, исходя из следующего.

В соответствии с пунктом 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Из смысла приведенной нормы, а также  части 4 статьи 200, части 2 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и разъяснений, изложенных в пункте 6 Постановления Пленума ВС РФ и ВАС РФ от 01.07.1996 № 6/8, следует, что ненормативный правовой акт может быть признан недействительным, а решения и действия незаконными при одновременном их несоответствии закону и нарушении прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

В соответствии с частью 5 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, возлагается на орган или лицо, которые приняли акт.

Как следует из материалов дела, ООО «Кашмир» оспаривает отказ Департамента в предоставлении земельного участка в собственность. В качестве подтверждения правомерности оспариваемого  отказа заинтересованное лицо должно доказать его соответствие закону.

В соответствии с пунктом 1 статьи 39.20 Земельного кодекса Российской Федерации, если иное не установлено настоящей статьей или другим федеральным законом, исключительное право на приобретение земельных участков в собственность или в аренду имеют граждане, юридические лица, являющиеся собственниками зданий, сооружений, расположенных на таких земельных участках.

В силу подпункта 6 пункта 2 статьи 39.3 этого же Кодекса без проведения торгов осуществляется продажа земельных участков, на которых расположены здания, сооружения, собственникам таких зданий, сооружений либо помещений в них в случаях, предусмотренных статьей 39.20 названного Кодекса.

Из материалов дела следует, что на испрашиваемом земельном участке расположен объект, принадлежащий Обществу на праве собственности. 

В обоснование отказа в предоставлении участка Департамент указывает, что с заявлением о предоставлении земельного участка обратилось лицо, которое в соответствии с земельным законодательством не имеет права на приобретение земельного участка без проведения торгов, в связи с тем, что объект капитального строительства, принадлежащий заявителю, частично расположен в границах испрашиваемого земельного участка; разрешенное использование земельного участка не соответствует целям использования такого земельного участка, указанным в заявлении о предоставлении земельного участка.

Как следует из материалов дела, испрашиваемый Земельный участок не является образуемым. 

Исходя из сведений, содержащихся в Едином государственном реестре недвижимости, и подтверждающихся выпиской из Единого государственного реестра недвижимости от 18.10.2018 года, ООО «Кашмир» является правообладателем объекта капитального строительства - нежилой пристройки под торгово-офисные помещения с кадастровым номером 55:36:070105:18244, общей площадью 417,2 кв.м., полностью расположенного в пределах испрашиваемого земельного участка.

При подготовке кадастровым инженером технического плана, были проведены соответствующие кадастровые работы, определяющие расположение объекта капитального строительства в границах испрашиваемого земельного участка, ввиду чего наличие у ООО «Кашмир» права на приобретение в собственность испрашиваемого участка без проведения торгов на основании пункта первого статьи 39.20 ЗК РФ подтверждено.

Как следует из материалов дела принадлежащая заявителю на праве собственности пристройка под торгово-офисные помещения полностью расположена в границах испрашиваемого участка. 

Технический план, подготовленный кадастровым инженером ФИО4 в результате выполнения кадастровых работ от 30 августа 2018 года в отношении пристройки по торгово-офисные помещения содержит сведения о характерных точках контура объекта, в соответствии с которыми указанный объект расположен в границах земельного участка с кадастровым номером 55:36:070105:3038. Схема расположения объекта недвижимости на земельном участке, чертеж контура объекта недвижимости с указанием характерных точек подтверждают расположение объекта в границах испрашиваемого участка.

В соответствии с письмом Минэкономразвития России от 04.05.2018 N Д23и-2347 об отражении в техническом плане сведений о контуре здания, имеющего крыльцо, пандусы, приямки, наружные спуски в подвал, рампы, отмостку, колонны, лестницы, по мнению Департамента недвижимости, при определении контура здания, сооружения, объекта незавершенного строительства в контуре такого объекта недвижимости должны учитываться проекции всех его конструктивных элементов. Таким образом, если описываемые в обращении: крыльцо, пандусы, приямки, наружные спуски в подвал, рампы, отмостка, колонны, лестницы, в том числе эвакуационные и т.п., - являются конструктивными элементами здания, в отношении которого проводятся кадастровые работы, то проекции таких конструктивных элементов включаются в контур такого объекта недвижимости.

Вместе с тем, при подготовке технического плана, проекции двух крылец, которые отмечает Департамент в акте проверки целевого использования, не включались в контур пристройки под торгово-офисные помещения, поскольку не являются конструктивными элемента указанной пристройки.

На основании данного технического плана Управлением Росреестра по Омской области осуществлены постановка на государственный кадастровый учет и государственная регистрация права пристройки под торгово-офисные помещения в указанном в техническом плане контуре в границах земельного участка с кадастровым номером 55:36:070105:3038. 

Для оценки конструктивных связей указанных департаментом лестниц со зданием пристройки под торгово-офисные помещения, Обществом с ограниченной ответственностью «Компания Проектировщик» проведена строительно-техническая экспертиза, где на разрешение эксперту были указаны следующие вопросы:

1. Определить наличие конструктивных связей между лестницей с крыльцом к пристройке со стороны Мира, лестницей отдельного входа в здание со стороны сквера имени Братьев Сазоновых со зданием Пристройки под торгово-офисные помещения, расположенной по адресу: 

<

...>;

2. Определить фактическое использование помещений Пристройки под торгово-офисные помещения.

Согласно выводам, указанным в заключении по результатам строительно-технической экспертизы, конструктивные связи между лестницей с крыльцом к пристройке со стороны Мира, лестницей отдельного входа в здание со стороны сквера имени Братьев Сазоновых со зданием пристройки под торгово-офисные помещения, расположенной по адресу: 

<

...> отсутствуют. Указанные лестницы не являются конструктивными элементами здания, не являются частями здания. Фактически помещения пристройки используются в торгово - офисных целях (книжный магазин - торговый зал первого этажа, магазин одежды - торговый зал цокольного этажа, кабинет (офисные помещения) - помещения 3,4 цокольного этажа.

Таким образом, участок именно в таких границах и такой площадью необходим для целей эксплуатации расположенного на нём объекта, исходя из его целевого назначения и фактического использования.

На основании изложенного, суд приходит к выводу о том, что границы участка определены в соответствии с фактическим использованием с учётом производственного назначения объекта, расположенного в границах участка. Таким образом, испрашиваемый земельный участок сформирован как территория единого землепользования. Участок образован для целей эксплуатации расположенного на нём объекта.

Что касается довода Департамента о том, что разрешенное использование земельного участка не соответствует целям использования такого земельного участка, указанным в заявлении о предоставлении земельного участка, суд полагает необходимым отклонить указанный довод в связи со следующим.

Распоряжением Мэра города Омска от 30.06.2006 №369-р спорный земельный участок был предоставлен ООО «Кашмир» в аренду, сроком на 3 года по договору аренды земельного участка от 30.06.2006 №Д-С-31-6552 для общественно-деловых целей под строительство пристройки под торгово-офисные помещения. Согласно кадастровому плану земельного участка, являющемуся приложением к договору аренды, разрешенное использование земельного участка указано для общественно-деловых целей.

15.08.2008 года разрешением на ввод в эксплуатацию №55-424 Департамент строительства Администрации города Омска разрешает ввод в эксплуатацию построенного объекта капитального строительства - пристройки под торгово-офисные помещения общей площадью 417,2 кв.м.

10 декабря 2008 года решением Омского городского совета Омской области № 201 утверждены правила землепользования и застройки города Омска. В соответствии с указанными правилами, участок расположен в границах территориальной зоны объектов административно-делового и общественного назначения ОД-1807, к числу основных видов разрешенного использования которой относятся торговые магазины, административные здания, офисы коммерческих организаций.

Согласно пункту 2 статьи 7 Земельного кодекса земли, указанные в пункте 1 данной статьи, используются в соответствии с установленным для них целевым назначением. Правовой режим земель определяется исходя из их принадлежности к той или иной категории и разрешенного использования в соответствии с зонированием территорий, общие принципы и порядок проведения которого устанавливаются федеральными законами и требованиями специальных федеральных законов. Любой вид разрешенного использования из предусмотренных зонированием территорий видов выбирается самостоятельно, без дополнительных разрешений и процедур согласования.

В силу пункта 2 статьи 85 Земельного кодекса правилами землепользования и застройки устанавливается градостроительный регламент для каждой территориальной зоны индивидуально, с учетом особенностей ее расположения и развития, а также возможности территориального сочетания различных видов использования земельных участков (жилого, общественно-делового, производственного, рекреационного и иных видов использования земельных участков). Пункт 3 названной нормы устанавливает, что градостроительные регламенты обязательны для исполнения всеми собственниками земельных участков, землепользователями, землевладельцами и арендаторами земельных участков независимо от форм собственности и иных прав на земельные участки.

Указанные лица могут использовать земельные участки в соответствии с любым предусмотренным градостроительным регламентом для каждой территориальной зоны видом разрешенного использования.

В соответствии с пунктом 9 статьи 1 Градостроительного кодекса Российской Федерации (далее - Градостроительный кодекс) виды разрешенного использования земельных участков устанавливаются градостроительным регламентом. Согласно статье 30 Градостроительного кодекса правила землепользования и застройки включают в себя, в том числе градостроительные регламенты. При этом в градостроительном регламенте в отношении земельных участков и объектов капитального строительства, расположенных в пределах соответствующей территориальной зоны, указываются виды разрешенного использования земельных участков и объектов капитального строительства.

Исходя из указанных норм, виды разрешенного использования земельных участков применительно к соответствующей территориальной зоне считаются установленными с момента утверждения правил землепользования и застройки. Отсутствие в государственном кадастре недвижимости сведений о виде разрешенного использования само по себе не свидетельствует о том, что вид разрешенного использования не установлен либо земельный участок используется не по целевому назначению (Определение Верховного суда Российской Федерации от 21 июня 2017 г. N 308-ЭС17-6883, Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 14.11.2017 N 15АП-16885/2017поделуКА32-4258/2016).

При надлежащем рассмотрении заявления ООО «Кашмир» о предоставлении земельного участка, ответчику следовало установить виды разрешенного использование спорного земельного участка согласно требованиям земельного и градостроительного законодательства, определить, в состав какой территориальной зоны входит спорный земельный участок, какие виды разрешенного использования в ней предусмотрены и для чего предназначены расположенные на ней объекты (Определение Верховного суда Российской Федерации от 13 сентября 2016 г. N 305-КГ16-9206).

Между тем, уведомлением от 10 апреля 2019 года №КУВД-001/2019-4017632/1 Управление Росреестра по Омской области сообщило о внесении 8 апреля 2019 года в ЕГРН сведений о разрешенном использовании земельного участка с кадастровым номером 55:36:070105:3038: административные здания и офисы коммерческих организаций, магазины, торговые комплексы, центры, ввиду чего что на момент принятия оспариваемого решения разрешенное использование этого земельного участка для территориальной зоны соответствовало фактическому использованию, поскольку расположенная торгово-офисная пристройка обеспечивала целевое использование земельного участка.

В соответствии с частью 2 статьи 201 АПК РФ суд, установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, принимает решение о признании ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) незаконными.

Исследовав материалы дела в порядке статьи 71 АПК РФ, суд приходит к выводу, что  оспариваемый отказ не основан на нормах права, а также нарушает права и законные интересы заявителей в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, создавая препятствия в реализации исключительного права приобретения испрашиваемого земельного участка. 

Согласно пункту 3 части 4 статьи 201 АПК РФ в резолютивной части решения по делу об оспаривании ненормативных правовых актов, решений органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц должно содержаться указание на обязанность устранить допущенные нарушения прав и законных интересов заявителя.

По смыслу главы 24 АПК РФ возложение обязанности совершить определенные действия не является самостоятельным требованием, а рассматривается в качестве способа устранения нарушения прав и законных интересов заявителя и должно быть соразмерно нарушенному праву с учетом обстоятельств дела.

При выборе способа устранения нарушенного права арбитражный суд определяет, насколько испрашиваемый заявителем способ соответствует материальному требованию и фактическим обстоятельствам дела на момент его рассмотрения.

Избранный способ защиты должен быть соразмерен нарушению и не должен выходить за пределы, необходимые для его применения. Суд вправе самостоятельно определять способ восстановления нарушенного права заявителя.

В качестве способа восстановления нарушенного права Общество просит обязать в течение 5 (пяти) рабочих дней с момента вступления решения в законную силу оформить с учетом норм законодательства Российской Федерации, подписать и направить в адрес ООО «Кашмир» договор купли-продажи земельного участка с кадастровым номером 55:36:070105:3038, местоположение которого установлено в 30 метрах юго-западнее относительно 5-этажного здания, имеющего почтовый адрес: 

<

...>.

Учитывая изложенное выше, а также тот факт, что предметом настоящего спора является отказ в предоставлении испрашиваемого земельного участка в собственность, который признан незаконным, суд приходит к выводу, надлежащим способом восстановления нарушенных прав является обязание в течение месяца с момента вступления решения в законную силу оформить с учетом норм законодательства Российской Федерации, подписать и направить в адрес ООО «Кашмир» договор купли-продажи земельного участка с кадастровым номером 55:36:070105:3038, местоположение которого установлено в 30 метрах юго-западнее относительно 5-этажного здания, имеющего почтовый адрес: 

<

...>.

В связи с удовлетворением требований заявителей в соответствии со статьёй 110 Арбитражного процессуального кодекса РФ расходы по уплате государственной пошлины, а также на проведение экспертизы по делу, следует отнести на заинтересованное лицо.

Государственная пошлина, подлежащая взысканию с ответчика, составляет 3 000 рублей.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 168-170, 180-182, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд именем Российской Федерации 

РЕШИЛ:

Заявленные обществом с ограниченной ответственностью «Кашмир» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) требования удовлетворить.

Признать незаконным распоряжение департамента имущественных отношений Администрации города Омска № 604 от 10.04.2019 года об отказе в предоставлении ООО «Кашмир» в собственность за плату земельного участка общей площадью 382 кв. м с кадастровым номером 55:36:070105:3038, местоположение которого установлено в 30 метрах юго-западнее относительно 5-этажного здания, имеющего почтовый адрес: 

<

...>.

Обязать департамент имущественных отношений Администрации города Омска (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) в течение месяца с момента вступления решения в законную силу оформить с учетом норм законодательства Российской Федерации, подписать и направить в адрес ООО «Кашмир» договор купли-продажи земельного участка с кадастровым номером 55:36:070105:3038, местоположение которого установлено в 30 метрах юго-западнее относительно 5-этажного здания, имеющего почтовый адрес: 

<

...>.

Взыскать с департамента имущественных отношений Администрации города Омска (ИНН 5508001003, ОГРН 1025500748613, адрес (место нахождения): 644099, Омская область, город Омск, улица Краснофлотская, дом 8, зарегистрирован в качестве юридического лица 11.09.1997 Администрацией города Омска за номером 294-П) в пользу общества с ограниченной ответственностью «Кашмир» (ИНН 5501078494, ОГРН 1045501011236; зарегистрированного по адресу 644099, г. Омск, ул. Ленина, 19; зарегистрированного в качестве юридического лица 24.05.2004) 3 000 рублей государственной пошлины.

Решение вступает в законную силу по истечении месяца со дня принятия и в указанный срок может быть обжаловано путём подачи апелляционной жалобы в Восьмой арбитражный апелляционный суд.

Судья                                                                                                В.В. Пермяков