ДВАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

Староникитская ул., 1, г. Тула, 300041, тел.: (4872)70-24-24, факс (4872)36-20-09

e-mail: info@20aas.arbitr.ru, сайт: http://20aas.arbitr.ru 

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Тула

Дело № А62-1708/2020

 

20АП-6607/2021

 

Резолютивная часть постановления объявлена 11.01.2022 

Постановление изготовлено в полном объеме 18.01.2022 

         Двадцатый арбитражный апелляционный суд в составе  председательствующего судьи Волошиной Н.А., судей  Мосиной Е.В. и Тучковой О.Г.,  ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1, при участии в судебном заседании:  от ФИО2  – ФИО3 ( по доверенности от 29.03.2021), от ФИО4- ФИО5 ( по доверенности от  24.12.2021),  от конкурсного управляющего  ООО «Союзвнештранс-Смоленкс»- ФИО6 (по доверенности от  08.11.2021) в отсутствие иных лиц, участвующих в деле, надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного заседания, рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу конкурсного управляющего ФИО7 на определение Арбитражного суда Смоленской области от 20.08.2021 по делу № А62-1708/2020 (судья Ковалев А.В.), вынесенное по заявлению конкурсного управляющего ФИО7  к ФИО2 и ФИО4 о взыскании убытков, в рамках дела о несостоятельности должника общества с ограниченной ответственностью «Союзвнештранс-Смоленск» (ИНН 

<

***>;ОГРН 

<

***>), возбужденного по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Концерн Союзвнештранс» (ИНН 

<

***> ОГРН 

<

***>) в лице конкурсного управляющего ФИО8, по правилам, установленным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации для рассмотрения дела в суде первой инстанции

УСТАНОВИЛ:

определением Арбитражного суда Смоленской области от 23.06.2020 в отношении должника общества с ограниченной ответственностью «Союзвнештранс-Смоленск» (ИНН 

<

***> ОГРН 

<

***>) введена процедура банкротства – наблюдение. Временным управляющим общества с ограниченной ответственностью «Союзвнештранс-Смоленск» (ИНН 

<

***> ОГРН 

<

***>) утвержден ФИО7. 

Решением Арбитражного суда Смоленской области от 02.11.2020 общество с ограниченной ответственностью «Союзвнештранс-Смоленск» (ИНН 

<

***> ОГРН 

<

***>) признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство. Конкурсным управляющим в деле о банкротстве общества с ограниченной ответственностью «Союзвнештранс-Смоленск» (ИНН 

<

***>;ОГРН 

<

***>) утвержден ФИО7. 

23 декабря 2020 года конкурсный управляющий ФИО7, уточнив 19 февраля 2021 года, обратился в Арбитражный суд Смоленской области о взыскании убытков в размере 13 862 000 рублей с ФИО2 и ФИО4. 

Определением от 20.08.2021 суд заявление конкурсного управляющего ФИО7 оставил без удовлетворения. 

Не согласившись с судебным актом, конкурсный управляющий ФИО7, обратился в Двадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой о его отмене.

Мотивируя позицию, заявитель указывает на нарушение судом области норм материального  и процессуального права.

Указывает, что судом первой инстанции не было рассмотрено ходатайство о привлечении третьего лица АО «Наско» (ИНН: 

<

***>), а также, что судебный акт принят в отсутствие извещения лиц, подлежащих привлечению к участию в споре.

В связи с вышесказанным конкурсный управляющий полагает, что имеются безусловные основания для отмены судебного акта, предусмотренные статьей 270 АПК РФ.

Определением от 09.11.2021 Двадцатый арбитражный суд перешел к рассмотрению дела по правилам, установленным Арбитражным процессуальным кодекса Российской Федерации, для рассмотрения дела в суде первой инстанции.

К рассмотрению настоящего обособленного спора были привлечены  АО «НАСКО» (ИНН: 

<

***>),  саморегулируемая организацию Союз арбитражных управляющих «Авангард», Управление Росреестра по г. Москве  к участию в данном споре в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований.

В судебном заседании стороны поддержали свои правовые позиции. 

Изучив материалы дела, выслушав доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции приходит к следующим  выводам. 

Как следует из материалов дела, обращаясь с данным заявлением, конкурсный управляющий указал, что 19.11.2018 со счета ООО «Союзвнештранс-Смоленск» была произведена выплата дивидендов в сумме 13 762 000 рублей в пользу – ООО «ВнешТрансСервис», с назначением платежа «Выплата дивидендов по итогам 2017 года на основании Решения Единственного участника от 26.04.2018 сумма 13 762 000-00, без налога (НДС)». Решение о выплате дивидендов было принято ФИО2 в рамках исполнения обязанностей конкурсного управляющего ООО «ВнешТрансСервис», а также единственного участника ООО «Союзвнештранс-Смоленск». Денежные средства были перечислены в адрес ООО «ВнештрансСервис» со счёта должника 19.11.2018 генеральным директором ООО «Союзвнештранс-Смоленск» ФИО4. 

По мнению конкурсного управляющего на момент принятия решения о выплате дивидендов и об их перечислении должник отвечал признакам несостоятельности (банкротства), что причинило убытки конкурсным кредиторам должника.

Оценив представленные в дело доказательства, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам. 

В соответствии с п.п. 1, 2 ст. 61.20 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ    «О    несостоятельности    (банкротстве)»    (далее    –    Закон    о    банкротстве) требование о возмещении должнику убытков, причиненных ему лицами, уполномоченными выступать от имени юридического лица, членамиколлегиальных органов юридического лица или лицами, определяющимидействия юридического лица, в том числе учредителями (участниками)юридического лица или лицами, имеющими фактическую возможностьопределять действия юридического лица, в ходе любой процедуры, применяемой в деле о банкротстве, может быть предъявлено от имени должника его руководителем,учредителем(участником) должника, арбитражным управляющим по своей инициативе либо по решению собрания кредиторов или комитета кредиторов, конкурсным кредитором, представителем работников должника, работником или бывшим работником должника, перед которыми у должника имеется задолженность, или уполномоченными органами.

Данное требование подлежит рассмотрению арбитражным судом в рамках дела о банкротстве должника по правилам, предусмотренным Федеральным законом от 26.10.2002 N   127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

В соответствии с пунктом 1 статьи 53.1 ГК РФ лицо, которое в силу закона, иного правового акта или учредительного документа юридического лица уполномочено выступать от его имени (пункт 3 статьи 53 ГК РФ), обязано возместить по требованию юридического лица, его учредителей (участников), выступающих в интересах юридического лица, убытки, причиненные по его вине юридическому лицу.

Лицо, которое в силу закона, иного правового акта или учредительного документа юридического лица уполномочено выступать от его имени, несет ответственность, если будет доказано, что при осуществлении своих прав и исполнении своих обязанностей оно действовало недобросовестно или неразумно, в том числе, если его действия (бездействие) не соответствовали обычным условиям гражданского оборота или обычному предпринимательскому риску.

В силу положений статьи 44 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" единоличный исполнительный орган общества должен действовать в интересах общества добросовестно и разумно; он несет ответственность перед обществом за убытки, причиненные обществу своими виновными действиями (бездействием), если иные основания и размер ответственности не установлены федеральными законами; при определении оснований и размера ответственности должны быть приняты во внимание обычные условия делового оборота и иные обстоятельства, имеющие значение для дела. С иском о возмещении убытков, причиненных обществу единоличным исполнительным органом общества, вправе обратиться в суд общество или его участник.

В соответствии с положениями статьи 15 Гражданского кодекса Российской Федерации лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере.

Под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

По смыслу названных норм права лицо, требующее возмещения убытков, должно доказать факт причинения вреда и размер понесенных убытков, виновность причинителя вреда, а также наличие причинно-следственной связи между возникшими убытками и незаконными действиями (бездействием) лица, по вине которого эти убытки возникли.

Согласно положениям пункта 1 статьи 129 Закона о банкротстве, конкурсный управляющий с даты своего утверждения осуществляет полномочия руководителя должника и иных органов управления должника.

Таким      образом,конкурсным      управляющим      реализовано      право      на обращение в суд от имени юридического лица с иском о возмещении убытков, причиненных в результате неправомерных действий бывшего директора должника.

В соответствии с частью 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Как следует из материалов дела, в соответствии с выпиской из Единого государственного реестра юридических лиц общество с ограниченной ответственностью «Союзвнештранс- Смоленск» (ИНН 

<

***> ОГРН 

<

***>) зарегистрировано в качестве юридического лица 14.10.2002, о чем в ЕГРЮЛ внесена соответствующая запись. Основной вид деятельности организации - деятельностьавтомобильного грузового транспорта и услуги по перевозкам.

Сведения о том, что ФИО4 является генеральным директором,     а ООО     «ВнешТрансСервис»      - единственным      учредителем (участником) должника (доля участия 100 процентов) внесены в Единый государственный реестр юридических лиц 29.09.201 и 28.12.2009, соответственно.

Решением Арбитражного суда города Москвы по делу № А40-17274/2016-86-25Б от 05.06.2017 ООО «ВнешТрансСервис» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>, адрес: 119019, 

<

...>) признано банкротом, в отношении него открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утверждена ФИО2

Согласно Решению от 26.04.2018, конкурный управляющий ООО «ВнешТрансСервис» ФИО2, действуя от имени единственного участника должника, приняла решение распределить чистую прибыль ООО «Союзвнештранс-Смоленск», полученную по итогам деятельности в 2017 году, в размере 13 862 000 рублей на выплату дивидендов. Выплату дивидендов было решено произвести в следующем порядке: 100 000 рублей в срок не позднее 60 дней с момента принятия решения и 13 762 000 рублей – не позднее 26.04.2019. Всего сумма дивидендов составила 13 862 000 руб.

Соответствующие выплаты были осуществлены генеральным директором должника ФИО4.

Требуя взыскания с ФИО2 и ФИО4 убытков в пользу должника, конкурсный управляющий ссылается на обстоятельства, указывающие на банкротное состояние должника и незаконность действий по распределению и перечислению прибыли, которые приводят к значительному ущербу интересам кредиторов должника.

Согласно пункту 1 статьи 8 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" участники общества вправе участвовать в распределении прибыли.

В соответствии со статьей 28 указанного Закона общество вправе ежеквартально, раз в полгода или раз в год принимать решение о распределении своей чистой прибыли между участниками общества. Решение об определении части прибыли общества, распределяемой между участниками общества, принимается общим собранием участников общества. Часть прибыли общества, предназначенная для распределения между его участниками, распределяется пропорционально их долям в уставном капитале общества.

Согласно пункту 3 статьи 28 Закона об обществах с ограниченной ответственностью срок и порядок выплаты части распределенной прибыли общества определяются уставом общества или решением общего собрания участников общества о распределении прибыли между ними. Срок выплаты части распределенной прибыли общества не должен превышать шестьдесят дней со дня принятия решения о распределении прибыли между участниками общества. В случае, если срок выплаты части распределенной прибыли общества уставом или решением общего собрания участников общества о распределении прибыли между ними не определен, указанный срок считается равным шестидесяти дням со дня принятия решения о распределении прибыли между участниками общества.

Ограничения распределения прибыли общества между участниками общества и выплаты прибыли общества участникам предусмотрены статьей 29 Закона об обществах с ограниченной ответственностью.

Согласно п. 1 ст. 29 Закона общество не вправе принимать решение ораспределении своей прибыли между участниками общества, в частности, если на момент принятия такогорешения общество  отвечает признакам несостоятельности (банкротства) в соответствии с федеральным законом о несостоятельности (банкротстве) или если указанные признаки появятся у общества в результате принятия такого решения.

В силу п. 2. указанной статьи общество не вправе выплачивать участникам общества прибыль, решение о распределении которой между участниками общества принято если на момент выплаты общество отвечает признакам несостоятельности (банкротства) в соответствии с федеральным законом о несостоятельности (банкротстве) или если указанные признаки появятся у общества в результате выплаты

Между тем,согласно бухгалтерскому балансу по состоянию на 31.12.2017 баланс должника составлял 35 523 тысяч рублей, в том числе: основные средства на сумму  2   045   тысяч   рублей,   дебиторская   задолженность   –   26 900   тысяч   рублей, запасы: 793 тысячи рублей, денежные средства - 342 тысячи рублей, прочие оборотные – 2 938 тысяч рублей. При этом, кредиторская задолженность ООО «Союзвнештранс-Смоленск» составляла 10 564 тысяч рублей, нераспределенная прибыль – 14 959 тысяч рублей. Общество вело финансово-хозяйственную деятельность в штатном режиме.

Исходя из бухгалтерской отчетности, признаки банкротства у ООО «Союзвнештранс-Смоленск» отсутствовали.

Наличие судебного спора между должником и ООО «Концерн Союзвнештранс» не свидетельствует о наличии неплатёжеспособности должника в 2018 году, тем более, что согласно картотеке арбитражных дел, судебный акт по данному спору вступил в законную силу только 05.02.2020.

При этом суд отмечает, что неисполнение обязательств перед отдельными кредиторами не свидетельствует о неплатежеспособности Должника (п. 19 Обзора судебной практики Верховного Суда Российской Федерации N 1 (2021) (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 07.04.2021).

Судом принимается во внимание, что в заявлении о привлечении к субсидиарной ответственности контролировавших должника лиц от 10.08.2021 (имеется в картотеке арбитражных дел), конкурсным управляющим делается вывод, согласно которому генеральным директором ФИО9 (назначен на должность приказом от 13.03.2019) был совершён ряд подозрительных сделок по отчуждению имущества ООО «Союзвнештранс-Смоленск», а также не передана бухгалтерская документация, что привело к невозможности удовлетворить требования кредиторов.

При таких обстоятельствах суд приходит к выводу об обоснованности действий генерального директора ООО «Союзвнештранс-Смоленск» по перечислению дивидендов на основании решения единственного учредителя общества.

В соответствии с п. 2 ст. 126 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» с даты принятия арбитражным судом решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства прекращаются полномочия руководителя должника, иных органов управления должника. Полномочия по руководству компании должника передаются конкурсному управляющему.

Права, предоставленные корпоративным законодательством участнику по созыву общего собрания участников, получению дивидендов и иных полномочий, выполняет конкурсный управляющий в рамках процедуры банкротства.

ИвановойД.В.вцеляхисполненияобязанностей конкурсного управляющего ООО «ВнешТрансСервис» (пополнение конкурсной массы) и единственного участника ООО «Союзвнештранс-Смоленск» принято решение 26.04.2018 о распределении чистой прибыли в размере 13 862 000 рублей, полученной по итогам деятельности должника за 2017 год на выплату дивидендов.

В соответствии со п. 4, ст. 20.3. Закона о банкротстве при проведении процедур, применяемых в деле о банкротстве, арбитражный управляющий обязан действовать добросовестно и разумно в интересах должника, кредиторов и общества.

По смыслу статей 2, 124, 142 Закона о банкротстве целью проведения конкурсного     производства     является     соразмерное     удовлетворение     требований кредиторов. Задачей конкурсного управляющего является наиболее полное удовлетворение требований кредиторов за счет конкурсной массы, то есть имущества должника, имеющегося на момент открытия конкурсного производства и выявленного в его ходе (статья 131 Закона о банкротстве).

Отказ от получения дивидендов в нарушение абз. 4, п. 2 ст. 129 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)», повлек бы причинение убытков Должнику ООО «ВнешТрансСервис» и его кредиторам, а также к уменьшению конкурсной массы ООО «ВнешТрансСервис» и нарушению прав конкурсных кредиторов ООО «ВнешТрансСервис» на наиболее полное удовлетворение их требований.

ООО «ВнешТрансСервис», будучи единственным участником должника, обладал соответствующим правомочием получать дивиденды.

Существом принятия решений о распределении прибыли является изъятие участниками денежных средств от успешной коммерческой деятельности принадлежащих им организаций (абзац четвертый пункта 1 статьи 8, статья 28 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью").

По общему правилу часть прибыли общества с ограниченной ответственностью, предназначенная для распределения между его участниками, распределяется пропорционально их долям в уставном капитале общества (постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 11.10.2011 N 6568/11).

Поскольку  ООО «ВнешТрансСервис» является учредителем и единственным участником должника, часть прибыли последнего подлежит распределению в пользу ООО «ВнешТрансСервис» в полном объеме. Исходя из этих же обстоятельств, собственником бизнеса также является ООО «ВнешТрансСервис», в этой связи актив в виде деятельности компании (перевозка грузов) является составной частью имущественной массы должника, подлежащего оценке и реализации финансовым управляющим в ее деле о банкротстве (статья 131 Закона о банкротстве).

Таким образом, в рассматриваемом случае складывается ситуация, при которой право ООО «ВнешТрансСервис» как участника юридического лица на распределение (получение) прибыли, за счет которой могут быть погашены требования его кредиторов, противопоставляется праву участника юридического лица направить прибыль на увеличение стоимости предприятия. Однако, при отсутствии признаков неплатёжеспособности ООО «Союзвнештранс-Смоленск» такие действия не могут признаваться судом обоснованными.

При таких обстоятельствах суд приходит к выводу о том, что принимаявышеуказанное решение ФИО2 действовала в интересах кредиторов ООО «ВнешТрансСервис»,  приотсутствии признаков банкротства ООО «Союзвнештранс-Смоленск» и оснований полагать, что таковые возникнут после принятия решения о распределении прибыли, а также иных запретов, предусмотренных ст. 29 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» действовала разумно и добросовестно в целях пополнения конкурсной массы ООО «ВнешТрансСервис».

В соответствии со ст. 67 ГК РФ, ст.ст. 28, 29 ФЗ «Об обществах сограниченнойответственностью»,чистойприбыльюОбщества вправе распоряжаться только его участники. Общество не вправе распорядиться самостоятельно своей чистой прибылью (до момента принятия соответствующего решения его акционером). Таким образом, поскольку Общество не имеет прав на чистую прибыль, факт ее распределения в виде выплаты дивидендов не может считаться убытками Общества.

Кроме того, решение единственного участника ООО «Союзвнештранс-Смоленск» не было оспорено и признано незаконным.

ФИО2 не является выгодоприобретателем денежных средств(действовала не в своих интересах, а в интересах организации-банкрота, еекредиторов), полученных в результате выплаты обществом дивидендов, так как денежные средства были перечислены на расчетный  счет ООО «ВнешТрансСервис» и за счет них были произведены расчеты с кредиторами ООО «ВнешТрансСервис».

Напротив, в случае принятия ФИО2 решения не распределять прибыль ООО «Союзвнештранс-Смоленск», убытки были бы причинений ООО «ВнештрансСервис» и его кредиторам.

С учётом изложенного, ФИО2 не могла не распределить прибыль подконтрольного общества, а само распределение прибыли еще не означает саму ее выплату, так как у руководителя общества при наличии оснований, указанных в п.2 ст. 29 Закона об ООО, есть обязанность не выплачивать распределённую прибыль.

Таким образом, конкурсным управляющим не доказано ни одно из условий, необходимых для привлечения ФИО2 и ФИО4 к ответственности, а понимании статьи 15 Гражданского кодекса Российской Федерации.

На основании вышеизложенного, суд приходит к выводу об отсутствии оснований   для  удовлетворении заявления  конкусрного управляющего о взыскании с ФИО2 и ФИО4   убытков в полном объеме.

При таких обстоятельствах определение  Арбитражного суда Смоленской  области от 20 августа  2021 года по делу № А62-1708/2020 подлежит отмене. 

Руководствуясь статьями 266, 268, 269, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Двадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Смоленской области от 20.08.2021 по делу                         № А62-1708/2020 отменить.

Заявление конкурсного управляющего ФИО7 о взыскании убытков с ФИО2 и ФИО4 в рамках дела о несостоятельности должника - общества с ограниченной ответственностью «Союзвнештранс-Смоленск» (ИНН 

<

***>; ОГРН 

<

***>), оставить без удовлетворения

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Центрального округа в течение месяца со дня изготовления постановления в полном объеме. В соответствии с частью 1 статьи 275 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации кассационная жалоба на постановление подается через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

                          Н.А. Волошина 

 

Судьи

                          Е.В. Мосина

                          О.Г. Тучкова