СЕДЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД 

улица Набережная реки Ушайки, дом 24, Томск, 634050, http://7aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Томск                                                                                           Дело № А45-7020/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 28 января 2019 года

В полном объеме постановление изготовлено 08 февраля 2019 года.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе: 

председательствующего Назарова А.В., 

судей: Зайцевой О.О., 

ФИО1, 

при ведении протокола судебного заседания с использованием средств аудиозаписи помощником судьи Никифоровым В.А., 

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Ширикалова Владимира Семеновича (№ 07АП-10912/2018) на определение от 11.10.2018 Арбитражного суда Новосибирской области (судья Сорокина Е.А.) по делу № А45-7020/2017 о несостоятельности банкротстве общества с ограниченной ответственностью «Союз-Н» (630039, город Новосибирск, улица Гаранина, 33, ИНН 5404255557 ОГРН 1055404116602), принятое по заявлению конкурсного управляющего должником Гребенбка Дениса Сергеевича привлечении Ширикалова Владимира Семеновича к субсидиарной ответственности по обязательствам общества с ограниченной ответственностью «Союз-Н» и взыскания в конкурсную массу 4 483 142 рублей 05 копеек, 

при участии в судебном заседании:

от ФИО2 – ФИО2, лично, паспорт, ФИО4 по доверенности от 27.03.2019, паспорт, 

от кредитора ФИО5 – ФИО6 по доверенности от 26.07.2017, паспорт, 

установил:

в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью «Союз-Н» (далее, – ООО «Союз-Н», должник) 01.03.2018 конкурсный управляющий обратился в Арбитражный суд Новосибирской области с заявлением о привлечении бывшего руководителя должника ФИО2 к субсидиарной ответственности по обязательствам ООО «Союз-Н» и взыскании с названного лица в порядке субсидиарной ответственности в пользу ООО «Союз-Н» 4 483 142 рублей 05 копеек (реестровая задолженность).

Определением суда от 11.10.2018 заявление удовлетворено.

Не согласившись с определением суда, ФИО2 обратился с апелляционной жалобой в Седьмой арбитражный апелляционный суд, в которой просило определение суда отменить и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявления конкурсного управляющего должника.

В обоснование апелляционной жалобы ФИО2 указал на неправильное применение положений статьи 16.11 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – Закон о банкротстве), подлежащие применению, не выполнил требования подпункта 2 части 4 статьи 170 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ).

Конкурсный управляющий должника в соответствии со статьей 262 АПК РФ представил возражения на апелляционную жалобу, в котором просил оставить определение суда первой инстанции без изменения, отказав в удовлетворении апелляционной жалобы.

В судебном заседании присутствовал представитель ФИО5

Иные лица, участвующие в деле о банкротстве, извещенные надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства, в судебное заседание апелляционной инстанции, личное участие, либо явку своих представителей не обеспечили. Конкурсный управляющий должника заявил ходатайство о рассмотрении дела в отсутствие своего представителя.

На основании положений статьи 156 АПК РФ апелляционная жалоба рассмотрена в их отсутствие.

Проверив материалы дела в порядке статьи 268 АПК РФ, изучив доводы апелляционной жалобы, отзыва на нее, заслушав представителя ФИО5, суд апелляционной инстанции считает определение суда не подлежащим отмене на основании следующего.

Как следует из материалов дела, решением суда от 06.05.2016 по делу № А45-3757/2016 предписано ликвидировать общество-должника, обязанность по ликвидации должника возложена на участника общества.

В процессе проведения процедуры добровольной ликвидации составлен промежуточный ликвидационный баланс, имеющий нулевые показатели, единственным участником общества принято решение от 07.06.2016 о завершении процедуры добровольной ликвидации, сведения в ЕГРЮЛ не внесены.

В период проведения процедуры требования к должнику не предъявлены, имущества не выявлено.

При этом суд, приняв во внимание правовую позицию Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенную в постановлении от 13.10.2011 № 7075/11 о том, установленный статьями 61 - 64 Гражданского кодекса порядок ликвидации юридического лица не может считаться соблюденным в ситуации, когда ликвидатору было доподлинно известно о наличии не исполненных обязательств перед кредитором, потребовавшим оплаты долга, в том числе путем инициирования судебного процесса о взыскании задолженности, при этом ликвидатор внес в ликвидационные балансы заведомо недостоверные сведения - составил балансы без учета указанных обязательств ликвидируемого лица и не произвел по ним расчета, решением от 02.06.2017 открыл процедуру конкурсного производства по признакам ликвидируемого должника, назначив конкурсным управляющим ФИО3.

Согласно выписке из Единого государственного реестра юридических лиц руководителем должника и его ликвидатором являлся ФИО2.

В период конкурсного производства конкурсным управляющим имущество должника не выявлено.

Определением суда от 17.04.2017 возбуждено производство по делу о несостоятельности (банкротстве) должника.

Решением суда от 02.06.2017 должник признан несостоятельным (банкротом), открыто конкурсного производство, конкурсным управляющим должника утвержден член саморегулируемой организации – ассоциация Межрегиональная саморегулируемая организация профессиональных арбитражных управляющих.

Определением суда от 04.10.2017 от руководителя должника истребованы документы, необходимые конкурсному управляющему для осуществления мероприятий конкурсного производства, а именно:

1. Оригиналы документов о постановке на учет (сведения об учете в Статрегистре Росстата (коды статистики), регистрация в ПФ, ФСС).

2. Оригиналы зарегистрированных изменений к учредительным документам за весь период деятельности организации.

3. Протоколы всех общих собраний участников общества, заседаний совета директоров общества за весь период деятельности должника.

4. Бухгалтерская отчетность за каждый квартал за последние три года, предшествующие возбуждению дела о банкротстве должника, и в период банкротства, состоящая из: Бухгалтерского баланса (форма N 1) с отметкой ИФНС, Отчета о прибылях и убытках (форма N 2), Отчета об изменениях капитала (форма N 3), Отчета о движении денежных средств (форма N 4), Приложения к бухгалтерскому балансу (форма N 5), пояснительной записки, а также аудиторского заключения, подтверждающего достоверность бухгалтерской отчетности организации, подлежащей обязательному аудиту.

5. Сведения об учетной политике, план счетов, оборотно-сальдовые ведомости за последние три года, предшествующие возбуждению дела о банкротстве должника.

6. Перечень дебиторов по состоянию на дату настоящего запроса, перечень должен содержать по каждому дебитору:

• Наименование, ИНН, ОГРН (для юридических лиц), фамилию, имя, отчество, ИНН (для физических лиц и индивидуальных предпринимателей);

• юридические и фактические адреса для юридических лиц, адреса места жительства для физических лиц и индивидуальных предпринимателей;

• домашние (и рабочие) телефоны для физических лиц, контактные телефоны для юридических лиц;

• сумма задолженности, с выделением суммы основной задолженности и суммы задолженности по штрафам и пеням, с указанием даты возникновения задолженности;

• основания возникновения задолженности (документы).

7. Перечень кредиторов, в том числе задолженность по заработной плате, по состоянию на дату настоящего запроса, который должен содержать но каждому кредитору:

• Наименование, ИНН, ОГРН (для юридических лиц), фамилию, имя, отчество, ИНН (для физических лиц и индивидуальных предпринимателей); 

• юридические и фактические адреса для юридических лиц, адреса места жительства для физических лиц и индивидуальных предпринимателей;

• домашние (рабочие) телефоны для физических лиц, контактные телефоны для юридических лиц; 

• сумма задолженности, с выделением суммы основной задолженности и суммы задолженности по штрафам и пеням, убыткам, с указанием даты возникновения задолженности;

• основания возникновения задолженности (документы). 

8. Перечень всего имущества должника на дату признания должника банкротом, а также перечень имущества должника, приобретенного или отчужденного за последние три года, предшествующие возбуждению дела о банкротстве должника, и в период банкротства.

9. Правоустанавливающие документы на недвижимое и движимое имущество, принадлежащее должнику, в том числе на земельные участки. 

10. Перечень и стоимость объектов незавершенного строительства и их характеристика (поквартально за последние три года, предшествующие возбуждению дела о банкротстве должника) с приложением оригиналов подтверждающих документов.

11. Перечень вложений в уставные и складочные капиталы других хозяйственных обществ и товариществ, дочерние унитарные предприятия, членство и иное участие в некоммерческих организациях, с указанием наименования, организационно-правовой формы, ИНН, ОГРН, адреса юридического лица; размера доли (вклада), информации об участии в органах управления этого юридического лица. С приложением оригиналов подтверждающих документов.

12. Сведения о работниках должника (с указанием ФИО, адреса, контактных данных каждого работника), с приложением договоров, трудовых книжек и иных кадровых документов. Сведения о задолженности по заработной плате с расшифровкой по каждому работнику. Штатное расписание. Численность основного и вспомогательного персонала. 

13. Расшифровка внеоборотных активов, с приложением документов, подтверждающих поступление и выбытие внеоборотных активов (поквартально за последние три года, предшествующие возбуждению дела о банкротстве должника).

14. Расшифровка финансовых вложений, с приложением документов, подтверждающих поступление и выбытие финансовых вложений, (поквартально за последние три года, предшествующие возбуждению дела о банкротстве должника).

15. Расшифровка долгосрочных и краткосрочных обязательств предприятия (поквартально за последние три года, предшествующие возбуждению дела о банкротстве должника) с приложением оригиналов подтверждающих документов.

16. Расшифровка займов и кредитов (поквартально за последние три года, предшествующие возбуждению дела о банкротстве должника) с приложением оригиналов подтверждающих документов.

17. Данные о наличии ценностей, учитываемых на забалансовых счетах, поквартально за последние три года, предшествующие возбуждению дела о банкротстве должника, с приложением оригиналов подтверждающих документов.

18. Перечень выданных должником поручительств, залогов, выданных в обеспечение своих обязательств и обязательств третьих лиц, иных данных об обеспечении обязательств за весь период деятельности должника с приложением оригиналов подтверждающих документов.

19. Перечень выданных векселей за весь период деятельности должника с приложением оригиналов подтверждающих документов.

20. Акты инвентаризаций за последние три года, предшествующие возбуждению дела о банкротстве должника, и в период банкротства; акты переоценки внеоборотных активов за последние три года, предшествующие возбуждению дела о банкротстве должника, и в период банкротства.

21. Оригиналы всех отчетов (заключений) об оценке рыночной стоимости бизнеса, имущества должника за последние три года, предшествующие возбуждению дела о банкротстве должника, и в период банкротства.

22. Оригиналы всех имеющихся актов (и заключений) налоговых, аудиторских и иных проверок за последние три года, предшествующие возбуждению дела о банкротстве должника, и в период банкротства.

23. Оригиналы всех договоров, действующих и завершенных на дату введения признания должника банкротом, в пределах срока исковой давности (но не менее чем за последние три года, предшествующие возбуждению дела о банкротстве должника, и в период банкротства) с приложением договоров и документов, подтверждающих исполнение или ход исполнения этих договоров.

24. Оригиналы договоров, на основании которых производилось отчуждение или приобретение имущества должника, изменение структуры активов, увеличение или уменьшение кредиторской задолженности за последние три года, предшествующие возбуждению дела о банкротстве должника, и в период банкротства.

25. Сведения о задолженности по заработной плате с расшифровкой по каждому работнику.

26. Расчет по начисленным и уплаченным страховым взносам на обязательное пенсионное страхование в Пенсионный фонд Российской Федерации и на обязательное медицинское страхование в Федеральный фонд обязательного медицинского страхования плательщиками страховых взносов, производящими выплаты и иные вознаграждения физическим лицам (форма РСВ-1 ПФР).

27. Расчет по начисленным и уплаченным страховым взносам на обязательное социальное страхование на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством и по обязательному социальному страхованию от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний, а также по расходам на выплату страхового обеспечения (форма - 4 ФСС РФ).

28. Сведения о среднесписочной численности работников за предшествующие календарные года: на 01.01.2016 год, на 01.01.2017 год.

29. Справки 2-НДФЛ за 2014, 2015, 2016 года.

30. Расчетные ведомости по заработной плате за период с 01.01.2013 по 02.06.2017. Паспортные данные, ИНН, СНИЛС на работников на которых было произведено начисления доходов за период с 01.01.2013. по 02.06.2017.

31. Личные карточки работников ООО «Союз-Н» за весь период деятельности предприятия.

32. Расшифровки статей баланса за 2014 год, за 2015 год, за 2016 год с указанием счетов бухгалтерского учета, наименованием контрагентов. ИНН контрагентов, наименованием активов.

33.Аудиторское заключение по проверке годовой бухгалтерской (финансовой) отчетности за 2014 год, 2015 год, 2016 год.

34. Архив бухгалтерской программы с 01.01.2013 по 14.03.2017 с приложением первичных документов, кассовую книгу за период с 01.01.2013 по 14.03.2017 либо главные книги, кассовые книги, регистры бухгалтерского учета с приложением первичных документов за периоде 01.01.2013 по 14.03.2017.

35. Документы ООО «Союз-Н» подлежащие длительному хранению. 

Установлен срок для предоставления указанных документов до 06.11.2017.

09.11.2017 бывшим руководителем и ликвидатором должника переданы конкурсному управляющему учредительные документы общества и документы бухгалтерской (финансовой) отчетности, первичные документы, позволяющие проверить достоверность содержащихся в указанных документах сведений, конкурсному управляющему не передавались.

При этом из журнала проводок, представленных в материалы дела, следует, что должником совершались хозяйственные операции вплоть до 30.06.2015 (момента введения возведенного должником дома в эксплуатацию).

Изложенное выше послужило основанием для обращения конкурсного управляющего в суд с настоящим заявлением.

Удовлетворяя заявление, суд первой инстанции исходил доказанности всей совокупности условий, необходимых для привлечения контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности.

Апелляционный суд, находит выводы суда первой инстанции обоснованными и соответствующими действующему законодательству исходя из следующего.

При этом апелляционный суд исходит из того, что Федеральным законом от 29.07.2017 № 266-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «О несостоятельности (банкротстве)» статья 10 Закона о банкротстве признана утратившей силу. Закон о банкротстве дополнен главой III.2 «Ответственность руководителя должника и иных лиц в деле о банкротстве».

Согласно пункту 3 статьи 4 Федерального закона от 29.07.2017 № 266-ФЗ рассмотрение заявлений о привлечении к субсидиарной ответственности, предусмотренной статьей 10 Федерального закона от 26.10.2002 № 127 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (в редакции, действовавшей до дня вступления в силу Федерального закона от 29.07.2017 № 266-ФЗ), которые поданы с 01.07.2017, производится по правилам Закона о банкротстве (в редакции Федерального закона от 29.07.2017 № 266-ФЗ).

Поскольку заявление конкурсного управляющего поступило в суд после 01.07.2017, заявление подлежит рассмотрению в соответствии с Законом о банкротстве с учетом изменений, внесенных Федеральным законом от 29.07.2017 № 266-ФЗ.

Основания для привлечения к субсидиарной ответственности, содержащиеся в главе III.2 Закона о банкротстве в редакции Закона № 266-ФЗ, не подлежат применению к действиям контролирующих должников лиц, совершенных до 01.07.2017, в силу общего правила действия закона во времени (пункт 1 статьи 4 Гражданского кодекса Российской Федерации), поскольку Закон № 266-ФЗ не содержит норм о придании новой редакции Закона о банкротстве обратной силы.

Таким образом, основания привлечения лиц к субсидиарной ответственности устанавливаются с учетом законодательства о банкротстве действовавшего в период совершения вменяемых контролирующему лицу действий (бездействия).

В спорный период времени действовавшая редакция статьи 10 Закона о банкротстве предусматривала, что если должник признан несостоятельным (банкротом) вследствие действий и (или) бездействия контролирующих должника лиц, такие лица в случае недостаточности имущества должника несут субсидиарную ответственность по его обязательствам.

Пункт 4 статьи 10 Закона о банкротстве в редакции Закона № 134-ФЗ, как и ранее действующее законодательство предусматривает субсидиарную ответственность руководителя должника по обязательствам последнего перед кредиторами, если документы бухгалтерского учета и (или) отчетности, обязанность по ведению (составлению) и хранению которых установлена законодательством Российской Федерации, к моменту вынесения определения о введении наблюдения или принятия решения о признании должника банкротом отсутствуют или не содержат информацию об объектах, предусмотренных законодательством Российской Федерации, формирование которой является обязательным в соответствии с законодательством Российской Федерации, либо указанная информация искажена, в результате чего существенно затруднено проведение процедур, применяемых в деле о банкротстве, в том числе формирование и реализация конкурсной массы.

Таким образом, в предмет доказывания по настоящему спору входит установление факта отсутствия либо искажения бухгалтерской документации должника, невозможность либо затруднительность формирования конкурсной массы и наличие правовой связи между названными фактами.

Суд приходит к выводу о том, что факт отсутствия бухгалтерской документации должника, к числу которой относятся и первичные документы, подтверждающие обоснованность проведения хозяйственных операций, обязанность по ведению и хранению которой установлена нормой статьи 6 Федерального закона от 06.12.2011 № 402-ФЗ «О бухгалтерском учете» и возложена на руководителя должника нормой статьи 7 названного федерального закона, установлен.

Обязанность руководителя предприятия-банкрота передать конкурсному управляющему в течение трех дней с даты утверждения конкурсного управляющего бухгалтерскую и иную документацию должника, печати, штампы, материальные и иные ценности установлена статьей 126 Закона о банкротстве, неисполнение данной обязанности влечет ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации. 

При этом субсидиарная ответственность руководителя предприятия по обязательствам должника наступает при отсутствии документов бухгалтерского учета или отчетности должника на момент принятия решения о признании должника банкротом, а также в случае их неполноты и недостоверности. Факт отсутствия документов бухгалтерского учета и отчетности подтверждается неисполнением руководителя должника обязанности по передаче такой документации конкурсному управляющему, установленной статьей 126 Закона о банкротстве. При этом обязательности обращения конкурсного управляющего в суд с требованием об обязании руководителя должника передать такую документацию закон не требует, такая обязанность должна быть исполнена руководителем самостоятельно в силу закона, а не судебного акта.

В связи с чем, установление факта неисполнения обязанности по передаче бухгалтерской документации конкурсному управляющему позволяет прийти к выводу об отсутствии такой документации.

В рассматриваемом случае, как верно указал суд первой инстанции, довод конкурсного управляющего, основанный на анализе бухгалтерской документации должника, об отсутствии документов, позволяющих сформировать конкурсную массу, а именно: документов, подтверждающих возмещение должнику расходов на осуществление строительства в рамках договора от 02.10.2006, возмещения размера вознаграждения по данному договору, нашел свое подтверждение. Однако не имеет правового значения период оформления данных документов. Актив, отраженный в балансе как прочие внеоборотные активы, был снят с бухгалтерского учета в 2016 году, следовательно проверке подлежит как факт правильности его отражения, так и правильности его списания.  Представленные в материалы дела доказательства не позволяют с достаточной очевидностью установить, что возведенный должником объект подлежал безвозмездной передаче инвестору, факт возмещения должником всех затрат по его возведению. При этом представителем ФИО2, в судебном заседании признан факт отсутствия расчетов по данному договору в части выплаты вознаграждения исполнителю-должнику, однако указанная задолженность в бухгалтерском балансе должника не нашла своего отражения, что свидетельствует о факте искажения бухгалтерской документации, препятствующей формированию конкурсной массы.

Действительно, у руководителя должника имеется обязанность по передаче конкурсному управляющему документации должника, составленной за три года до возбуждения дела о банкротстве, однако сведения, отраженные в бухгалтерской отчетности, составленные за искомый период, должны быть достоверны и проверяемы.

Судом первой инстанции правомерно установлен факт неотражения в бухгалтерском балансе должника за 2016 год как кредиторской, так и дебиторской задолженности, что ставит под сомнение саму бухгалтерскую отчетность и достоверность содержащихся в ней сведений.

Отсутствие у руководителя должника документации за предшествующий период также свидетельствует о ненадлежащем ведения бухгалтерского учета, поскольку, исходя из вида деятельности должника – строительства с привлечением инвестиционных средств, указанная документация должна храниться либо у исполнителя либо у инвестора – застройщика, как минимум в течение гарантийного срока (не менее пяти лет) с момента введения объекта строительства в эксплуатацию.

При этом судом первой инстанции обосновано не приняты в качестве доказательств представленное в рамках настоящего дела заключение специалиста, поскольку привлеченный кредитором специалист в своем заключении давал ответы на вопросы, требующие не специальных, а юридических познаний и относящиеся к компетенции арбитражного суда.

В рассматриваемом случае каких-либо доказательств отсутствия вины в том, что бухгалтерская документация отсутствует (содержит недостоверные сведения) ФИО2 не представил.

Довод о непринятии мер по взысканию дебиторской задолженности, истечение срока давности по которой причиняет должнику и его кредиторам убытки, также надлежаще не опровергнут. 

Ввиду изложенного выше, у суда первой инстанции отсутствовали основания для отказа в удовлетворения заявления о привлечении к субсидиарной ответственности ФИО2

Арбитражный апелляционный суд полагает, что доводы апелляционной жалобы не содержат достаточных фактов, которые имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного решения, либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем, признаются судом апелляционной инстанции несостоятельными и не могут служить основанием для отмены определения суда.

На основании вышеизложенного, по результатам рассмотрения апелляционной жалобы установлено, что суд первой инстанции полно и всесторонне исследовал материалы дела и дал им правильную оценку и не допустил нарушения норм материального и процессуального права.

При таких обстоятельствах оснований для отмены принятого судебного не имеется.

При подаче апелляционной жалобы на определения, не перечисленные в подпункте 12 пункта 1 статьи 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации, государственная пошлина не уплачивается.

Руководствуясь статьями 258, 268, 271, пунктом 1 части 4 статьи 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Седьмой арбитражный апелляционный суд

постановил:

определение от 11.10.2018 Арбитражного суда Новосибирской области по делу №А45-7020/2017 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в срок, не превышающий одного месяца со дня вступления его в законную силу, путем подачи кассационной жалобы через Арбитражный суд Новосибирской области.

ПредседательствующийА.В. Назаров

СудьиО.О. Зайцева 

ФИО1