Арбитражный суд Мурманской области

улица Книповича, дом 20, город Мурманск, 183038 

http://www.murmansk.arbitr.ru

Именем  Российской  Федерации

РЕШЕНИЕ

город Мурманск               Дело № А42-10794/2018

«11» апреля   2019 года

         Резолютивная часть решения объявлена  04 апреля   2019 года.  

         Решение в полном объеме   изготовлено  11 апреля 2019  года. 

        Арбитражный суд Мурманской области в составе судьи Ярец Н.Н., ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1, рассмотрев в судебном заседании дело по иску публичного акционерного общества «Ростелеком» в лице Мурманского филиала (191002, ул. Достоевского, д. 15, г. Санкт-Петербург; адрес филиала: 183038, ул. Пушкинская. д. 8, г. Мурманск; ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) к государственному областному бюджетному учреждению здравоохранения «Мурманский областной онкологический диспансер» (183032, ул. Академика Павлова,  д. 6, корпус 2, г. Мурманск; ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>), Комитету государственных закупок Мурманской области (183038, пр. Ленина, д. 71, г. Мурманск; ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) и обществу с ограниченной ответственностью «Кретус» (660127, ул. Шумяцкого, д. 2А, г. Красноярск, Красноярский край; ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) о признании недействительными результатов торгов в форме открытого конкурса на оказание услуг, направленных на энергоснабжение и повышение энергетической эффективности использования тепловой энергии при эксплуатации объектов государственного областного бюджетного учреждения здравоохранения «Мурманский областной онкологический диспансер», проведенных 19.10.2018 (Закупка № 0149200002318004015) и признании недействительным энергосервисный договор № 4015 от 06.11.2018, заключенный по результатам торгов между ГОБУЗ «Мурманский областной онкологический диспансер» и ООО «Кретус» (реестровый номер контракта 2

<

***> 18 000283),

третье лицо Управление Федеральной антимонопольной службы по Мурманской области, 

при участии в судебном заседании представителей: 

истца – ФИО2, доверенность от 01.11.2018;

ответчика Комитет госзакупок МО  – ФИО3, доверенность от 24.12.2018;

третьего лица  – ФИО4, доверенность от 14.02.2019,

установил:

публичное акционерное общество «Ростелеком» в лице Мурманского филиала  (далее – истец, ПАО «Ростелеком») обратилось в Арбитражный суд Мурманской области с исковым заявлением к государственному областному бюджетному учреждению здравоохранения «Мурманский областной онкологический диспансер» (далее – ответчик, ГОБУЗ «МООД»), Комитету государственных закупок Мурманской области (далее – ответчик, Комитет госзакупок МО) и обществу с ограниченной ответственностью «Кретус» (далее – ответчик, ООО «Кретус») о признании недействительными результатов торгов в форме открытого конкурса на оказание услуг, направленных на энергоснабжение и повышение энергетической эффективности использования тепловой энергии при эксплуатации объектов ГОБУЗ «МООД», проведенных 19.10.2018 (Закупка № 0149200002318004015) и признании недействительным энергосервисный договор № 4015 от 06.11.2018, заключенный по результатам торгов между ГОБУЗ «МООД» и ООО «Кретус» (реестровый номер контракта 2

<

***> 18 000283).

В обоснование заявленных требований истец указал, что при проведении  торгов Конкурсной комиссией в составе Комитета госзакупок МО и ГОБУЗ «МООД» были нарушены условия конкурсной документации,  нарушение требований Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ  «О контрактной системе в сфере закупок, товаров, работ, услуг для обеспечения государственный и муниципальных нужд» (далее - Закон № 44-ФЗ) и  Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее - Закон о защите конкуренции) по следующим основаниям.  

В нарушение  части  5 статьи 53 Закона № 44-ФЗ, пункта 3 части 1 статьи 17 Закона о защите конкуренции Комиссией были приняты  к рассмотрению документы, не подтверждающие опыт участника конкурса  ООО «Кретус»:

- по сроку  заключения договора. По мнению ПАО «Ростелеком, из 11 представленных  ООО «Кретус» договоров на выполнение работ, направленных  на энергосбережение  и повышение  энергетической эффективности использования энергетических ресурсов, включающие  в себя  условия по разработке  и внедрению мероприятий  по энергосбережению,   только два договора  заключены  в пределах  трехлетнего срока. Представленные ПАО «Ростелеком» все договоры соответствуют указанном  требованию;

- по наличию/отсутствию актов достижения  доли размера экономии – в качестве  документов, подтверждающих квалификацию, должны быть представлены  копии актов  достижения  доли размеров  экономии  не менее чем за 3 календарных месяца.  Из 11 представленных ООО «Кретус»  договоров 10 соответствуют  указанному требованию. Из 16 договоров, представленных ПАО «Ростелеком», размещенных в Едином реестре государственных контрактов, Конкурсная комиссия  признала соответствующими указанному требованию только 6 договоров. По мнению ПАО «Ростелеком»  из буквального  толкования  конкурсной документации, для договоров, включенных  в Единый реестр государственных контрактов данное требование не установлено;

- по цене договора – в качестве  документов, подтверждающих квалификацию  участника конкурса, должны  быть представлены  копии контрактов (договоров) цена договора  по которым составляет  не менее 15% от начальной  (максимальной) цены договора,   на право заключить  который  проводятся торги.  Из представленных  ООО «Кретус»  11 договоров  не соответствуют  указанному требованию. 

По мнению истца,  указанные обстоятельства свидетельствуют  о не подтверждении ООО «Кретус»  квалификации  по показателю  «Опыт участника по успешной  поставке товара, выполнению работ, оказанию услуг сопоставимого характера и объема». Конкурсной комиссией  допущены  нарушения,   установленного  конкурсной документацией  порядка оценки  заявок, выразившиеся в принятии для оценки заявок ООО «Кретус» по неценовому  критерию  энергосервисных контрактов, не соответствующих требованиям конкурсной документации. По мнению ПАО «Ростелеком», исходя их условий конкурсной документации в части порядка оценки заявок, заявке ООО «Кретус»  должно быть присвоено  значительно меньшее  количество баллов  по неценовому критерию,  в результате чего ПАО «Ростелеком» выступило бы победителем конкурса. 

        В отзывах на исковое заявление  ответчики с требованиями не согласились.  

        Определением арбитражного суда Мурманской области от 23.01.2019 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено  Управление Федеральной антимонопольной службы по Мурманской области (далее – Управление ФАС по МО).

         В отзыве на исковое заявление Управление ФАС по МО полностью поддержало  позицию, изложенную  в Решении от 07.11.2018 по делу  № 06-10/18-279 по жалобе ПАО «Ростелеком»  на действия единой комиссии – Комитета  государственных закупок  Мурманской области  при проведении  открытого конкурса  «Оказание услуг, направленных на энергосбережение и повышение энергетической эффективности использования тепловой энергии при эксплуатации объектов государственного областного бюджетного учреждения здравоохранения «Мурманский областной онкологический диспансер» (0149200002318004015) в соответствии со статьей 106 Закона № 44-ФЗ.

         На основании частей   статьи 156 АПК РФ  дело рассмотрено в отсутствие представителей   ответчиков ООО «Кретус» и ГОБУЗ «МООД».  

         В судебном заседании представитель истца  на удовлетворении  исковых требований настаивали по основаниям, изложенным в исковом заявлении, письменных пояснения, представленных к судебному заседанию. 

         Представители ответчика Комитета госзакупок МО и  третьего лица Управления ФАС по МО   против удовлетворения  исковых требований возражали, поддержали доводы отзывов на исковое заявление. 

        Из материалов дела судом установлено следующее. 

       В соответствии с Положением о Комитете госзакупок МО, утвержденном  Правительством Мурманской области от 19.12.2013 № 747-ПП, Комитет  госзакупок МО  является уполномоченным лицом по   определению поставщиков (подрядчиков, исполнителей) конкурентными способами (открытый конкурс, конкурс с ограниченным участием, двухэтапный конкурс, аукцион в электронной форме, запрос предложений) для государственных заказчиков Мурманской области, казенных учреждений Мурманской области, бюджетных учреждений Мурманской области, унитарных предприятий Мурманской области.

В соответствии с приказом Комитета госзакупок МО  от 13.09.2018 № 4372-тр (с изменениями, внесенными приказом комитета от 26.09.2018 № 4515-тр),  на основании заявки на закупку ГОБУЗ «МООД»  (Заказчик) от 31.08.2018, Комитетом  госзакупок МО   осуществлялось размещение закупки на оказание услуг, направленных на энергосбережение и повышение энергетической эффективности использования тепловой энергии при эксплуатации объектов ГОБУЗ «МООД» (реестровый номер 0149200002318004015).

Извещение о проведении открытого конкурса размещено в Единой информационной системе  в сфере закупок www.zakupki-gov.ru 13.09.2018.

         На участие в открытом конкурсе поступило две заявки –  и ООО «Кретус» (предложение о цене контракта - 58 651 535,88 руб.) и ПАО «Ростелеком»  (предложение о цене контракта   – 59 543 278, 62 руб.).

        Результаты открытого конкурса оформлены протоколом  рассмотрения  заявок на участие в открытом конкурсе от 19.10.2018.

        Согласно Приложению № 1 «Оценка  предложений участников  по критериям  оценок» к Протоколу рассмотрения  и оценки заявок  на участие в открытом конкурсе от 19.10.2018:

Участнику № 1 - ООО «Кретус» - по критерию  «Цена контракта» присвоена оценка  60 баллов; про критерию «Квалификация участников закупки…»  присвоено 16 баллов, всего 76 баллов.

Участнику № 2 - ПАО «Ростелеком»- по критерию  «Цена контракта» присвоена оценка  59,10 балла; про критерию «Квалификация участников закупки…»  присвоено 16 баллов, всего 75,10 балла.

          Победителем признано ООО «Кретус».

          По результатам конкурса между ГОБУЗ «МООД» и ООО «Кретус»    заключен энергосервисный договор № 4015 от 06.11.2018.

Посчитав, что торги проведены с нарушением действующего законодательства, а договор, заключенный по их итогам, является нействительными, ПАО «Ростелеком»  обратилось в арбитражный суд с настоящим иском.

         Исследовав материалы дела, заслушав пояснения представителей лиц, участвующих в деле,  оценив представленные доказательства, суд приходит к  следующему. 

В силу статьи 17 Закона о защите конкуренции нарушение правил проведения торгов, которое привело к недопущению, ограничению или устранению конкуренции, является основанием для признания судом торгов и заключенных по результатам таких торгов сделок недействительными.

При формировании условий конкурса заказчик должен строго следовать целям проведения торгов, соблюдая публичность, открытость и прозрачность, не нарушая принципов добросовестной конкуренции, а также соблюдая требования статьи 17 Закона о защите конкуренции, запрещающей совершение любых действий, которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению или устранению конкуренции при проведении торгов.

         На основании части 1 статьи 108 Закона № 44-ФЗ целях обеспечения энергоэффективности при закупке товаров, работ, услуг, относящихся к сфере деятельности субъектов естественных монополий, услуг по водоснабжению, водоотведению, теплоснабжению, газоснабжению (за исключением услуг по реализации сжиженного газа, неиспользуемого в качестве моторного топлива), по подключению (присоединению) к сетям инженерно-технического обеспечения по регулируемым в соответствии с законодательством Российской Федерации ценам (тарифам), а также поставок электрической энергии, мазута, угля, поставок топлива, используемого в целях выработки энергии, заказчики вправе заключать энергосервисные контракты, предметом которых является совершение исполнителем действий, направленных на энергосбережение и повышение энергетической эффективности использования указанных энергетических ресурсов (далее - энергосервисный контракт).

        Энергосервисный контракт заключается отдельно от контрактов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг, относящихся к сфере деятельности субъектов естественных монополий, на оказание услуг по водоснабжению, водоотведению, теплоснабжению, газоснабжению, по подключению (присоединению) к сетям инженерно-технического обеспечения по регулируемым в соответствии с законодательством Российской Федерации ценам (тарифам), на поставки электрической энергии, мазута, угля, на поставки топлива, используемого в целях выработки энергии (далее в целях настоящей статьи - поставки энергетических ресурсов). Заключение энергосервисного контракта осуществляется в порядке, установленном настоящим Федеральным законом, с учетом положений, предусмотренных настоящей статьей (часть 2 статьи 108 Закона № 44-ФЗ).

         Согласно пункту 9 части 1 статьи 50 Закона № 44-ФЗ конкурсная документация наряду с информацией, указанной в извещении о проведении открытого конкурса, должна содержать критерии оценки заявок на участие в открытом конкурсе, величины значимости этих критериев, порядок рассмотрения и оценки заявок на участие в открытом конкурсе в соответствии с Законом № 44-ФЗ.

       На основании части 5 статьи 53 Закона № 44-ФЗ конкурсная комиссия осуществляет оценку заявок на участие в конкурсе, которые не были отклонены, для выявления победителя конкурса на основе критериев, указанных в конкурсной документации.

      Победителем конкурса признается участник конкурса, который предложил лучшие условия исполнения контракта на основе критериев, указанных в конкурсной документации, и заявке на участие в конкурсе которого присвоен первый номер (часть 8 статьи 53 Закона №44-ФЗ).

           Согласно  части 1 статьи 32 Закона № 44-ФЗ для оценки заявок, окончательных предложений участников закупки заказчик в документации о закупке устанавливает следующие критерии: цена контракта; расходы на эксплуатацию и ремонт товаров, использование результатов работ; качественные, функциональные и экологические характеристики объекта закупки;  квалификация участников закупки, в том числе наличие у них финансовых ресурсов, на праве собственности или ином законном основании оборудования и других материальных ресурсов, опыта работы, связанного с предметом контракта, и деловой репутации, специалистов и иных работников определенного уровня квалификации.

         Порядок оценки  заявок  на участие в открытом конкурсе  установлен пунктом 4.2 конкурсной документации.

     Пунктом 4.2.2. конкурсной документации предусмотрено, что оценке подлежит наличие  у участника  опыта выполнения работ, аналогичного  предмету  конкурса. В целях  оценки конкурсных заявок, аналогичными предмету конкурса  признаются  работы, направленные на энергосбережение  и повышение  энергетической эффективности использования  энергетических  ресурсов, включающих в себя  условия  по разработке  и внедрению мероприятий по энергосбережению.

    В  качестве документов, подтверждающих квалификацию участника конкурса, должны быть представлены:

- копии контрактов (договоров) на выполнение работ, направленных на энергосбережение повышение  энергетической   эффективности  использования  энергетических  ресурсов,

включающие в себя условия по разработке и внедрению мероприятий по энергосбережению за последние 3 года, предшествующие дате размещения извещения о проведении закупки, цена Договора (договора) по которым составляет не менее 15% от начальной (максимальной) цены Договора, на право заключить который проводится настоящий конкурс, с приложением копий дополнительных соглашений и изменений к таким Договорам (договорам), актов о приемке выполненных работ к соответствующему Договору (договору) и копиями актов достижения доли размера экономии не менее чем за 3 календарных месяца. 

       И /ИЛИ

  Наличие энергосервисных контрактов (договоров) в Едином реестре государственных и муниципальных контрактов, размещенном на официальном сайте Российской Федерации для размещения информации о размещении заказов zakupki.gov.ru, исполненных и/или исполняемых Участником, с номерами, указанными Участником в составе заявки (Приложение к тому 2) Источником информации для конкурсной комиссии по данному показателю является «Конкурсное предложение» (п.2 Приложение 2 к тому 2).

Таким образом участник закупки  мог подтвердить  свой опыт выполнения работ, аналогичному предмету  конкурса, двумя способами: предоставить копии документов  или указать в заявке реестровые номера  контрактов , которые содержаться Едином реестре государственных и муниципальных контрактов, размещенном на официальном сайте Российской Федерации для размещения информации о размещении заказов zakupki.gov.ru.

 Согласно  условиям  пункта 4.2.2. Конкурсной документации   подлежали оценке контракты  (договоры), на основании которых  разработка внедрений мероприятий  по энергосбережению  осуществлялась  за последние 3 года, предшествующие  дате размещения  извещения  о проведении закупки.  При этом дата заключения контрактов (договоров)  для подтверждения квалификации участников закупки не имела значение.

На основании изложенного, является ошибочным довод истца  о том, что из 11 представленных  ООО «Кретус» договоров на выполнение работ, направленных  на энергосбережение  и повышение  энергетической эффективности использования энергетических ресурсов, включающие  в себя  условия по разработке  и внедрению мероприятий  по энергосбережению,   Конкурсной комиссией  должны были учитываться только  2 договора, заключенных  в пределах  трехлетнего срока,  предшествующих дате размещения извещения  о проведении закупки.

 В ходе рассмотрения Управлением УФАС по МО заявления ПАО «Ростелеком» о нарушениях  Единой комиссией Комитета госзакупок  МО  и  ГОБУЗ «МООД» требований Закона о защите конкуренции, антимонопольным органом  установлено, что в заявке ООО «Кретус» достижение  доли размера экономии  не менее  чем за 3 календарных года  подтверждено актами  по 10 контрактам (договора). Информация по 11 контракту  размещена  на сайте в единой  информационной системе, реестровый                     № контракта: 0352300042314000005.

 Согласно части 13 статьи 108 Закона № 44-ФЗ цена энергосервисного договора может быть определена в виде фиксированного процента экономии в денежном выражении соответствующих расходов заказчика на поставки энергетических ресурсов, предложенного участником закупки, с которым заключается такой контракт или процента экономии в денежном выражении соответствующих расходов заказчика на поставки энергетических ресурсов, предложенного участником закупки, с которым заключается такой контракт. При этом конкурсной документацией начальная (максимальная) цена контракта определена исходя из объема потребления энергетического ресурса заказчиком, а не как процент экономии расходов заказчика.

15 % от начальной (максимальной) цены Договора составляет сумму 8 977 275,90 руб. Тогда как минимальный процент экономии, предусмотренный конкурсной документацией - 10 %, в денежном выражении составляет сумму только 5 984 850,64 руб.

Пунктом 4.2.1 раздела 4 конкурсной документации (в редакции изменений № 1) установлено следующее: «В соответствии с частью 9 статьи 108 Закона о контрактной системе конкурсная комиссия вместо такого критерия оценки заявки на участие в конкурсе, как цена договора, оценивает и сопоставляет такой критерий, как предложение о сумме, в целях выявления лучших условий исполнения этого договора, соответствующих расходов заказчика на поставки энергетических ресурсов, которые заказчик осуществит в результате заключения, исполнения энергосервисного договора, а также расходов, которые заказчик понесет по энергосервисному договору». 

Расходы, которые понесет заказчик по энергосервисному договору, складываются из стоимости потребляемых им в течение срока исполнения; контракта энергетических ресурсов и процента экономии расходов заказчика на поставки энергетических ресурсов, который подлежит уплате исполнителю по энергосервисному контракту (суммы вознаграждения исполнителя). 

Согласно предоставленным в составе заявок участников контрактам (договорам) в качестве цены указаны различные величины: фиксированный процент экономии в денежном выражении соответствующих расходов заказчика на поставки энергетических ресурсов; - процент экономии в денежном выражении расходов заказчика на поставки энергетических ресурсов (как в контракте, заключаемом по результатам конкурса).

Учитывая указанные выше положения конкурсной документации, а также документы, предоставленные участниками конкурса, при оценке конкурсных заявок сравнивались исчисленные 15 % от начальной (максимальной) цены Договора (8 977 275,90 руб.) с суммой расходов заказчиков по энергосервисным договорам (контрактам), предоставленным участниками.

Заявка ООО «Кретус» содержит 10 контрактов, по которым сумма расходов заказчиков по энергосервисным договорам (контрактам) превышает 8 977 275,90 руб.

   Рассмотрев  заявление ПАО «Ростелеком», Управление ФАС по  МО пришло к выводу об отсутствии оснований для удовлетворения заявления истца.

  Результаты  рассмотрения заявления ПАО «Ростелеком» о нарушениях  Единой комиссией Комитета госзакупок  МО  и  ГОБУЗ «МООД» требований Закона о защите конкуренции оформлены в антимонопольным органом в письме  от 01.02.2019 №07-03/18-355-401.    

В соответствии со статьей 449 Гражданского кодекса Российской Федерации торги, проведенные с нарушением правил, установленных законом, могут быть признаны судом недействительными по иску заинтересованного лица. Признание торгов недействительными влечет недействительность договора, заключенного с лицом, выигравшим торги.

Торги могут быть признаны недействительными лишь в случае, когда допущены такие существенные нарушения, которые могли повлиять на определение результата торгов.

Из материалов дела следует, судом установлено, что при проведении торгов Единой комиссией Комитета госзакупок  МО  и  ГОБУЗ «МООД» не были нарушены требования Закона № 44-ФЗ и Закона о защите конкуренции. 

При указанных обстоятельствах исковые требования удовлетворению не подлежат. 

          В связи с тем, что в удовлетворении иска отказано, судебные расходы по уплате государственной пошлины подлежат отнесению на истца.

          На основании подпункта 1 пункта 1 статьи 333.40 Налогового кодекса Российской Федерации истцу подлежит возврату из федерального бюджета государственная пошлина в размере 3 000 руб.

Руководствуясь статьями  167 – 170, 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,  Арбитражный суд Мурманской области

решил:

в удовлетворении  исковых требований   отказать.

          Возвратить публичному акционерному обществу «Ростелеком» из федерального бюджета уплаченную по платежному поручению  № 246804  от 13.11.2018 государственную пошлину в размере 3 000 руб.

          Решение может быть обжаловано в течение месяца со дня его принятия в арбитражный суд апелляционной инстанции.

Кассационная жалоба  может быть подана в срок, не превышающий  двух месяцев со дня вступления в законную силу решения.

Судья                                                                                                              Н.Н. Ярец