2213/2018-132199(2) 

ПЯТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД  

Газетный пер., 34, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: (863) 218-60-26, факс: (863) 218-60-27  

E-mail: info@15aas.arbitr.ru, Сайт: http://15aas.arbitr.ru/  

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

 

арбитражного суда апелляционной инстанции  по проверке законности и обоснованности решений (определений)  

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

дело № А53-26709/2018

город Ростов-на-Дону

20 декабря 2018 года

15АП-19362/2018  

Резолютивная часть постановления объявлена 19 декабря 2018 года.  

Полный текст постановления изготовлен 20 декабря 2018 года.  Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:  

председательствующего судьи Барановой Ю.И. судей Ереминой О.А., Новик В.Л. при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1 при участии: от истца – представитель не явился, извещен; 

от ответчика – представитель ФИО2 по доверенности от 26.09.2018,  паспорт;  

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО «Реальный мир» на решение Арбитражного суда Ростовской области от 16.10.2018 по делу № А53-26709/2018 по иску ПАО «ТНС энерго Ростов-на-Дону» к ООО «Реальный мир» о взыскании задолженности, пени, принятое в составе судьи Губенко М.И., 

УСТАНОВИЛ:

публичное акционерное общество "ТНС энерго Ростов-на-Дону" обратилось  в суд с требованием к обществу с ограниченной ответственностью "Реальный мир"  о взыскании 772 051,22 руб. задолженности за электрическую энергию,  потребленную в целях содержания общего имущества в МКД за период февраль  2018 - май 2018, 25 123, 29 руб. пени за период с 16.03.2018 по 31.07.2017, а также  пени с 01.08.2018 по день фактической оплаты задолженности.  

Решением суда от 16.10.2018 исковые требования удовлетворены частично.  С общества с ограниченной ответственностью "Реальный мир" (ИНН 

<

***>,  ОГРН 

<

***>) в пользу публичного акционерного общества "ТНС энерго  Ростов-на-Дону" (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) взысканы  задолженность в размере 772 051,22 руб., пени в размере 22 015,21 руб. за период с  

16.03.2018 по 31.07.2018, пени, начисленные на основании абзаца 10 пункта  

2 статьи 37 Федерального закона от 26.03.2003 г. N 35-ФЗ "Об электроэнергетике",  исходя из суммы задолженности, за период с 01.08.2018 по день фактической  оплаты суммы долга, судебные расходы по оплате государственной пошлины в  размере 18 438,50 руб., итого - 815 504,93 руб. В удовлетворении остальной части  требований отказано.  

Не согласившись с указанным судебным актом, ответчик обжаловал его в  порядке, определенном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса  Российской Федерации. В апелляционной жалобе заявитель указал на незаконность  решения, просил отменить решение суда первой инстанции и принять по делу  новый судебный акт.  

В обоснование жалобы заявитель указывает на то, что договорные  отношения между истцом и ответчиком были расторгнуты по инициативе истца и  истец заключил прямые договоры с гражданами, проживающими в МКД, на  каждого конкретного гражданина был открыт лицевой счет, по которому ведется  учет потребленной гражданином электроэнергии, начисления и оплаты, оферта со  стороны истца к ответчику отсутствует. Истцом не предоставлены первичные  документы, подтверждающие начисления за услуги по предоставлению  электрической энергии в заявленном объеме, а именно сведения о начислениях по  индивидуальным приборам учета, а в случае их отсутствия по нормативу  потребления с разбивкой на каждый месяц, не доказаны объемы потребления  электроэнергии. В связи с отсутствием документального подтверждения расчетов  истца, отсутствием документов подтверждающих достоверность данных, расчет  исковых требований носит предположительный характер, что исключает  возможность удовлетворения исковых требований.  

В судебное заседание истец, надлежащим образом уведомленный о времени  и месте рассмотрения апелляционной жалобы, явку не обеспечил. В связи с  изложенным, апелляционная жалоба рассматривается в отсутствие истца, в  порядке, предусмотренном статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса  Российской Федерации.  

Представитель ответчика в судебном заседании поддержал доводы  апелляционной жалобы, просил решение суда отменить и принять по делу новый  судебный акт.  

В судебном заседании 18 декабря 2018 года в порядке ст. 163 АПК РФ  объявлялся перерыв до 19 декабря 2018 года.  

От истца в материалы дела поступил отказ от иска в части взыскания с  ответчика задолженности за электрическую энергию, потребленную в целях  содержания общего имущества в размере 44 423 руб. 70 коп. за период февраль  2018 года - май 2018 года, а также пени в размере 577 руб. 27 коп. за период с  16.03.2018 по 31.07.2018 года. Заявление об отказе от иска подписано  представителем ПАО «ТНС энерго Ростов-на-Дону» по доверенности № 623 от  01.10.2018 ФИО3 Отказ от иска мотивирован тем, что МКД по  

ул. Немировича-Данченко, 76/5, 78/5 не находятся в управлении ответчика, в связи  с чем, истец исключил из расчета задолженности потребление электроэнергии по  указанным домам.  

В остальной части представитель истца поддержала исковые требования,  просила решение суда первой инстанции в части взыскания задолженности за  

электрическую энергию, потребленную в целях содержания общего имущества в  размере 727 627 руб. 52 коп. за период февраль 2018 года - май 2018 года, а также  пени в размере 24 546 руб. 02 коп. за период с 16.03.2018 по 31.07.2018 года  оставить без изменения.  

Право формулирования исковых требований является прерогативой истца,  которая представлена ему в силу прямого указания данного в законе.  Законодателем предусмотрено право истца на отказ от ранее поданного искового  заявления, что определено нормами, изложенными в части 2 статьи 49  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.  

Проанализировав заявленный истцом отказ от требований, суд с учетом  положений статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской  Федерации не установил процессуальных препятствий к принятию отказа от  заявления. Заявленное ходатайство об отказе от требований в части взыскания  задолженности не противоречит закону, не нарушает права и законные интересы  других лиц, в связи с чем, подлежит принятию арбитражным судом.  

На основании пункта 4 части 1 статьи 150 Арбитражного процессуального  кодекса Российской Федерации производство по настоящему делу в части  взыскания задолженности в размере 44 423 руб. 70 коп. за период февраль 2018  года - май 2018 года, а также пени в размере 577 руб. 27 коп. за период с 16.03.2018  по 31.07.2018 года, подлежит прекращению, в связи с чем решение суда в этой  части подлежит отмене.  

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы,  арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что  апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.  

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции,  истец осуществлял в спорный период поставку коммунальных услуг гражданам,  проживающим в многоквартирных домах, находящихся в управлении ответчика.  Оплата потребленного ресурса осуществляется напрямую жильцами домов истцу.  

Ответчик не обратился в адрес ресурсоснабжающей организации с целью  заключения договора энергоснабжения.  

Объем электроэнергии за период с февраля по май 2018 фактически  поставленной в многоквартирные дома подтверждается актами съема показаний  коллективного (общедомового) прибора учета ОДПУ и ИПУ МКД.  

Сумма задолженности за период с февраля по май 2018 составила 727 627  руб. 52 коп.  

Однако ответчик принятые на себя обязательства по оплате поставленной  электроэнергии за период с февраля по май 2018 не выполнил.  

Обществом в адрес ответчика была направлена претензия от 29.06.2018  N 17544-26/2602-2018 с требованием погасить имеющуюся задолженность.  

Поскольку требования претензии не были удовлетворены ответчиком, истец  обратился в суд с иском с рассматриваемым требованием.  

Согласно пункту 72 Основных положений и пунктам 6, 7, 30 Правил  предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в  многоквартирных домах и жилых домов, утвержденных постановлением  Правительства РФ от 06.05.2011 N 354 (далее - Правила N 354), договор,  содержащий положения о предоставлении коммунальных услуг, может быть  заключен в письменной форме или путем совершения потребителем действий,  

свидетельствующих о его намерении потреблять коммунальные услуги или о  фактическом потреблении таких услуг (конклюдентные действия). Договор  считается заключенным на условиях, предусмотренных Правилами N 354.  

Объем коммунального ресурса, подлежащий оплате потребителями в  многоквартирном доме, определяется в соответствии с пунктами 40, 42, 44 Правил  N354, и включает в себя объем коммунальных услуг, предоставленных  потребителю в жилом или в нежилом помещении, и объем коммунальных услуг,  потребляемых в процессе использования общего имущества в многоквартирном  доме.  

В соответствии с частью 9 статьи 12 Федерального закона от 29.06.2015  N176-ФЗ "О внесении изменений в Жилищный кодекс Российской Федерации и  отдельные законодательные акты Российской Федерации" (далее - Федеральный  закон N 176-ФЗ) положения пункта 2 части 1и пункта 1 части 2 статьи 154, части 1  статьи 156 Жилищного кодекса Российской Федерации (далее - ЖК РФ) о  включении в состав платы за содержание жилого помещения расходов на оплату  холодной воды, горячей воды, электрической энергии/потребляемых при  содержании общего имущества в многоквартирном доме, отведения сточных вод в  целях содержания общего имущества в многоквартирном доме применяются с  

1 января 2017 года. 

В целях реализации нового порядка определения размера платы за  содержание жилого помещения утверждено постановление Правительства  Российской Федерации от 26 декабря 2016 г. N 1498 "О внесении изменений в  некоторые акты Правительства Российской Федерации по вопросам  предоставления коммунальных услуг и содержания общего имущества в  многоквартирном доме" (далее - Постановление N 1498), которым предусмотрены  случаи и порядок включения в размер платы за содержание жилого помещения  расходов коммунальных ресурсов, используемых в целях содержания общего  имущества в многоквартирном доме, а также новые правила покупки у  ресурсоснабжающих организаций коммунальных ресурсов, используемых в целях  содержания общего имущества, управляющими организациями, товариществами  собственников жилья, жилищными, жилищно-строительными и иными  специализированными потребительскими кооперативами (далее-товарищества,  кооперативы).  

Частью 9.1 статьи 156 ЖК РФ установлено, что плата за содержание жилого  помещения включает в себя плату за холодную воду, горячую воду, отведение  сточных вод, электрическую энергию, потребляемые при содержании общего  имущества в многоквартирном доме, при условии, что конструктивные  особенности многоквартирного дома предусматривают возможность потребления  соответствующей коммунальной услуги при содержании общего имущества,  определяемую в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.  

Такая возможность потребления коммунальных услуг в многоквартирном  доме установлена в Правилах предоставления коммунальных услуг собственникам  и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов,  утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от  06.05.2011 N 354 (далее - Правила N 354), в соответствии с пунктом 4 которых  потребителю могут быть предоставлены коммунальные услуги холодного  водоснабжения, горячего водоснабжения, электроснабжения при условии наличия  

в многоквартирном доме соответствующих внутридомовых инженерных систем, по  которым холодная вода, горячая вода, электрическая энергия, тепловая энергия,  используемая в целях предоставления коммунальной услуги по горячему  водоснабжению, подаются в жилые и нежилые помещения, а также в помещения,  входящие в состав общего имущества в многоквартирном доме, а коммунальные  услуги водоотведения предоставляются при наличии в многоквартирном доме  внутридомовых инженерных систем, по которым сточные воды отводятся от  жилых и нежилых помещений в многоквартирном доме.  

Соответственно, если в многоквартирном доме потребителям  предоставляются коммунальные услуги холодного водоснабжения, горячего  водоснабжения, электроснабжения, водоотведения, то такие потребители  оплачивают расходы на приобретение используемых в целях содержания общего  имущества в многоквартирном доме холодной воды, горячей воды (или  используемых в целях горячего водоснабжения холодной воды и тепловой  энергии), сточных вод, в составе платы за содержание жилого помещения в таком  многоквартирном доме.  

Постановлением N 1498 предусмотрено внесение в Правила N 354, а также в  Правила содержания общего имущества в многоквартирном доме, утвержденные  Постановлением Правительства Российской Федерации от 13.08.2006 N 491 (далее  - Правила N 491) изменений, в соответствии с которыми расходы на оплату  холодной воды, горячей воды, электрической энергии, сточных вод, используемых  в целях содержания общего имущества в многоквартирном доме, включаются в  размер платы за содержание жилого помещения в случаях, когда многоквартирный  дом находится в управлении управляющей организации, товарищества  собственников жилья, жилищного кооператива, жилищно-строительного  кооператива или иного специализированного потребительского кооператива.  Потребители коммунальных услуг в таких многоквартирных домах с 1 января 2017  года обязаны вносить плату за коммунальные услуги исходя из объема  коммунальных услуг, потребленных в жилом или нежилом помещении.  

В соответствии с частью 11 статьи 12 Федерального закона N 176-ФЗ  начиная с 2017 года при утверждении и применении предельных (максимальных)  индексов изменения размера вносимой гражданами платы за коммунальные услуги  не учитываются расходы граждан, связанные с оплатой коммунальных услуг,  предоставленных на общедомовые нужды в 2016 году.  

Управляющие организации, а также товарищества, кооперативы,  управляющие многоквартирным домом без заключения договора управления с  управляющей организацией (далее-исполнители) на основании пункта 21, 1  Правил, обязательных при заключении управляющей организацией или  товариществом собственников жилья либо жилищным кооперативом или иным  специализированным потребительским кооперативом договоров с  ресурсоснабжающими организациями, утвержденных Постановлением  Правительства Российской Федерации от 14 февраля 2012 г. N 124, приобретают у  ресурсоснабжающих организаций коммунальные ресурсы, используемые в целях  содержания общего имущества в многоквартирном доме, путем заключения  договоров ресурсоснабжения:  

- на покупку коммунальных ресурсов, используемых в целях предоставления  коммунальных услуг потребителям в многоквартирном доме и в целях содержания  

общего имущества в многоквартирном доме (если управляющая организация,  товарищество, кооператив являются исполнителями коммунальных услуг  потребителям в многоквартирном доме);  

- на покупку коммунальных ресурсов, используемых в целях содержания  общего имущества в многоквартирном доме (если управляющая организация,  товарищество, кооператив не предоставляют коммунальную услугу потребителям в  многоквартирном доме в случаях, допускаемых жилищным законодательством).  

Постановлением N 1498 предусмотрено, что объем коммунальных ресурсов,  используемых в целях содержания общего имущества в многоквартирном доме,  подлежащий ежемесячной оплате исполнителем, определяется исходя из разницы  между объемом коммунальных ресурсов, определенных по показаниям  общедомовых приборов учета коммунальных ресурсов, и объемом коммунальных  услуг, подлежащих оплате потребителями коммунальных услуг в соответствии с  Правилами N 354, а при отсутствии общедомовых приборов учета - исходя из  нормативов потребления коммунальных ресурсов, используемых в целях  содержания общего имущества в многоквартирном доме, а также тарифов,  установленных в соответствии с федеральным законом.  

Кроме того, согласно п. 4 Правил N 124 управляющая организация,  товарищество или кооператив, на которые в соответствии с договором управления  многоквартирным домом, в том числе заключенным товариществом или  кооперативом с управляющей организацией, либо уставом товарищества или  кооператива возложена обязанность по содержанию общего имущества  многоквартирного дома и (или) по предоставлению потребителям коммунальных  услуг, обращаются в ресурсоснабжающую организацию для заключения договора  ресурсоснабжения по приобретению соответствующего коммунального ресурса в  целях предоставления коммунальной услуги и (или) потребляемого при  содержании общего имущества многоквартирного дома, в том числе в случаях,  предусмотренных пунктом 21 (1) настоящих Правил.  

Ответчик не обратился в адрес ресурсоснабжающей организации с целью  заключения договора энергоснабжения.  

Между тем, обязанность управляющих организаций, товариществ,  кооперативов, заключить договор ресурсоснабжения с ресурсонабжающей  организацией в случаях, установленных в пункте 21.1 Правил N 214 исходит из  положений ч. 12 ст. 161 ЖК РФ, в соответствии с которой управляющие  организации товарищества, кооперативы не вправе отказаться от заключения в  соответствии с Правилами N 124, исходящими из части 1 ст. 157 ЖК РФ, договор  ресурсонабжения с ресурсоснабжающей организацией. Аналогичный вывод  содержится в пункте 4 информационного письма Министерства строительства и  жилищно-коммунального хозяйства РФ от 02.09.2016 N 28483-АЧ/04 и в письме  Минстроя от 16.08.2016 N 26361-02/04.  

Согласно правовой позиции, изложенной в абзаце 9 пункта 2  информационного письма от 05.05.1997 N 14 «Обзор практики разрешения споров,  связанных с заключением, изменением и расторжением договоров» в тех случаях,  когда потребитель пользуется услугами (энергоснабжение, услуги связи и т.п.),  оказываемыми обязанной стороной, однако от заключения договора отказывается,  арбитражные суды должны иметь в виду следующее.  

Фактическое пользование потребителем услугами обязанной стороны  следует считать в соответствии с пунктом 3 статьи 438 Гражданского кодекса  Российской Федерации как акцепт абонентом оферты, предложенной стороной,  оказывающей услуги (выполняющей работы). Поэтому данные отношения должны  рассматриваться как договорные".  

В соответствии с пунктом 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской  Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация  обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а  абонент (потребитель) обязуется оплачивать принятую энергию.  

Согласно пункту 1 статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации  оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество  энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено  законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.  

В соответствии со статьей 309 Гражданского кодекса Российской Федерации  обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с  условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при  отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями или иными  обычно предъявляемыми требованиями.  

Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее  изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных  законом (статья 310 Гражданского кодекса Российской Федерации).  

Факт поставки электрической энергии в спорный период подтвержден  имеющимися в деле документами (договор энергоснабжения, показания приборов  учета, расчеты, счета и счет-фактура (в материалах дела).  

Судом учитывается, что факт нахождения многоквартирных домов,  расположенных по адресу 

<

...>, 89/4, 81/8, 85, 37,  83, 85А, 65/19, 87; ул. Армейская, 74; ул. 2-й Пятилетки, 4/1, 4/2; ул. Вавилова, 49Б,  1А, 1Б; ул. Волоколамская, 3/1; ул. Гаккеля, 3/3; ул. Дачная, 2/1В;  

пер. Старочеркасский, 8,10, в управлении ответчика последний не оспаривал. 

Истцом в материалы дела представлен расчет, который был признан судом  верным.  

В соответствии с частью 9.2 статьи 156 ЖК РФ размер расходов граждан и  организаций в составе платы за содержание жилого помещения в многоквартирном  доме на оплату коммунальных ресурсов, потребляемых при использовании и  содержании общего имущества в многоквартирном доме, определяется при  наличии коллективного (общедомового) прибора учета исходя из норматива  потребления соответствующего вида коммунальных ресурсов, потребляемых при  использовании и содержании общего имущества в многоквартирном доме, который  утверждается органами государственной власти субъектов Российской Федерации  в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, по тарифам,  установленным органами государственной власти субъектов Российской  Федерации, с проведением перерасчета размера таких расходов исходя из  показаний коллективного (общедомового) прибора учета в порядке, установленном  Правительством Российской Федерации. Исключения составляют случай  оснащения многоквартирного дома автоматизированной информационно- измерительной системой учета потребления коммунальных ресурсов и  коммунальных услуг, при котором размер расходов граждан и организаций в  

составе платы за содержание жилого помещения в многоквартирном доме на  оплату коммунальных ресурсов, потребляемых при использовании и содержании  общего имущества в многоквартирном доме, определяется исходя из показаний  этой системы учета при условии обеспечения этой системой учета возможности  одномоментного снятия показаний, а также случаи принятия на общем собрании  собственников помещений в многоквартирном доме решения об определении  размера расходов граждан и организаций в составе платы за содержание жилого  помещения в многоквартирном доме на оплату коммунальных ресурсов,  потребляемых при использовании и содержании общего имущества в  многоквартирном доме: 1) исходя из среднемесячного объема потребления  коммунальных ресурсов, потребляемых при использовании и содержании общего  имущества в многоквартирном доме, с проведением перерасчета размера таких  расходов исходя из показаний коллективного (общедомового) прибора учета в  порядке, установленном Правительством Российской Федерации; 2) исходя из  объема потребления коммунальных ресурсов, определяемого по показаниям  коллективного (общедомового) прибора учета, по тарифам, установленным  органами государственной власти субъектов Российской Федерации.  

В соответствии с частью 9.3 статьи 156 ЖК РФ при отсутствии  коллективного (общедомового) прибора учета размер расходов граждан и  организаций в составе платы за содержание жилого помещения в многоквартирном  доме на оплату коммунальных ресурсов, потребляемых при использовании и  содержании общего имущества в многоквартирном доме, определяется исходя из  норматива потребления соответствующего вида коммунальных ресурсов,  потребляемых при использовании и содержании общего имущества в  многоквартирном доме, который утверждается органами государственной власти  субъектов Российской Федерации в порядке, установленном Правительством  Российской Федерации, по тарифам, установленным органами государственной  власти субъектов Российской Федерации.  

Доводы жалобы ответчика об отсутствии документального подтверждения  расчетов истца, отсутствии первичных документов подтверждающих  достоверность данных, судом отклоняется, ответчиком не представлены  доказательства того, что содержащиеся в представленных истцом актах снятия  показаний приборов учета и счетах-фактурах сведения о количестве потребленной  спорными домами электроэнергии являются недостоверными.  

Ответчиком не представлены сведения об иных показаниях общедомовых и  индивидуальных приборов учета в спорный период, а равно иные сведения о  площадях мест общего пользования спорных МКД. Между тем, ответчик является  субъектом основанной на нормативных правовых актах обязанности по снятию  показаний общедомовых приборов учета. Из содержания возложенных законом на  управляющую организацию обязанностей следует, что последняя обязана  регулярно снимать показания как общедомовых приборов учета (в частности, в  связи с тем, что управляющая организация производит ресурсоснабжающей  организации оплату объема коммунальных услуг на ОДН, как в настоящем споре,  либо всего объема коммунальных услуг, если является исполнителем  коммунальной услуги в полном объеме), так и аккумулировать сведения о  показаниях индивидуальных приборов учета. Такая обязанность на управляющие  организации возложена, в частности, пунктом 18 Правил N 354. Доказательства  

исполнения указанной обязанности ответчиком не представлены; составленные им  акты снятия показаний общедомовых приборов учета в дело не представлены.  Неисполнение ответчиком возложенной на него обязанности по снятию показаний  общедомовых приборов учета не освобождает его от бремени опровержения  представленных истцом доказательств.  

В силу положений статей 9, 65 АПК РФ судопроизводство в арбитражном  суде осуществляется на основе состязательности. Каждое лицо, участвующее в  деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание  своих требований и возражений. Лица, участвующие в деле, несут риск  наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных  действий.  

С учетом приведенных норм права ответчику не достаточно выразить свое  несогласие с представленными сведениями о показаниях приборов учета, но  необходимо представить собственные доказательства в опровержение  доказательств истца, то есть представить сведения об иных показаниях приборов  учета.  

Поскольку такие сведения ответчиком не представлены, основания для  оценки представленных истцом сведений об объемах потребления электрической  энергии на ОДН в качестве недостоверных у суда отсутствуют.  

Таким образом, требования истца о взыскании задолженности в размере  727 627 руб. 52 коп. за период с февраля по май 2018 подлежат удовлетворению.  При этом, истец исключил из суммы долга потребление домами, расположенными  по адресам ул. Немировича-Данченко, 76/5 и 78/5, в виду исключения данных  домов из управления ответчика за спорный период.  

Так как оплата потребленной электрической энергии своевременно  произведена не была, истцом также заявлены требования о взыскании 24 546 руб.  02 коп. пени, предусмотренной абз. 10 п. 2 ст. 37 ФЗ "Об электроэнергетике", за  период с 16.03.2018 по 31.07.2018, а также пени, предусмотренной абз. 10 п. 2  

ст. 37 ФЗ "Об электроэнергетике", за период с 01.08.2018 по дату фактической  оплаты суммы долга ( с учетом частичного отказа от иска).  

В соответствии с пунктом 1 статьи 330 Кодекса неустойкой (штрафом,  пенями) признается определенная законом или договором денежная сумма,  которую должник обязан уплатить кредитору в случае ненадлежащего исполнения  обязательства, в частности в случае просрочки исполнения.  

Согласно абз. 10 п. 2 ст. 37 ФЗ от 26.03.2003 г. N 35-ФЗ "Об  электроэнергетике" (с учетом изменений, внесенных ФЗ от 03.11.2015 г. N 307-ФЗ)  управляющие организации, приобретающие электрическую энергию для целей  предоставления коммунальных услуг, теплоснабжающие организации (единые  теплоснабжающие организации), организации, осуществляющие холодное  водоснабжение и (или) водоотведение, в случае несвоевременной и (или) неполной  оплаты электрической энергии уплачивают гарантирующему поставщику пени в  размере одной трехсотой ставки рефинансирования Центрального банка  Российской Федерации, действующей на день фактической оплаты, от не  выплаченной в срок суммы за каждый день просрочки начиная со дня, следующего  за днем наступления установленного срока оплаты, по день фактической оплаты,  произведенной в течение шестидесяти календарных дней со дня наступления  установленного срока оплаты, либо до истечения шестидесяти календарных дней  

после дня наступления установленного срока оплаты, если в шестидесятидневный  срок оплата не произведена. Начиная с шестьдесят первого дня, следующего за  днем наступления установленного срока оплаты, по день фактической оплаты,  произведенной в течение девяноста календарных дней со дня наступления  установленного срока оплаты, либо до истечения девяноста календарных дней  после дня наступления установленного срока оплаты, если в девяностодневный  срок оплата не произведена, пени уплачиваются в размере одной стосемидесятой  ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации,  действующей на день фактической оплаты, от не выплаченной в срок суммы за  каждый день просрочки. Начиная с девяносто первого дня, следующего за днем  наступления установленного срока оплаты, по день фактической оплаты пени  уплачиваются в размере одной стотридцатой ставки рефинансирования  Центрального банка Российской Федерации, действующей на день фактической  оплаты, от не выплаченной в срок суммы за каждый день просрочки.  

Кроме того, статьей 25 Федерального закона от 31 марта 1999 г. N 69-ФЗ 

"О газоснабжении в Российской Федерации", ст. 26 Федерального закона от 26  марта 2003 г. N 35-ФЗ "Об электроэнергетике " и ст. 155 Жилищного кодекса  Российской Федерации установлена законная неустойка за просрочку исполнения  обязательства по оплате потребления соответствующих энергетических ресурсов.  

Согласно указанным нормам размер неустойки определяется в зависимости  от ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации (далее -  ставка), действующей на дату уплаты пеней на не выплаченную в срок сумму. По  смыслу данной нормы, закрепляющей механизм возмещения возникших у  кредитора убытков в связи с просрочкой исполнения обязательств по оплате  потребленных энергетических ресурсов, при взыскании суммы неустоек (пеней) в  судебном порядке за период до принятия решения суда подлежит применению  ставка на день его вынесения.  

В соответствии с пунктом 60 постановления Пленума Верховного Суда  Российской Федерации от 24.03.2016 N 7 "О применении судами некоторых  положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за  нарушение обязательств" (далее - Постановление Пленума N 7) на случай  неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности при  просрочке исполнения, законом или договором может быть предусмотрена  обязанность должника уплатить кредитору определенную денежную сумму  (неустойку), размер которой может быть установлен в твердой сумме - штраф или в  виде периодически начисляемого платежа - пени (пункт 1 статьи 330 Гражданского  кодекса Российской Федерации). В соответствии с пунктом 69 Постановления  Пленума N 7 подлежащая уплате неустойка, установленная законом или  договором, в случае ее явной несоразмерности последствиям нарушения  обязательства, может быть уменьшена в судебном порядке (пункт 1 статьи 333  Гражданского кодекса Российской Федерации).  

Согласно пункту 71 Постановления Пленума N 7, если должником является  коммерческая организация, индивидуальный предприниматель, а равно  некоммерческая организация при осуществлении ею приносящей доход  деятельности, снижение неустойки судом допускается только по обоснованному  заявлению такого должника, которое может быть сделано в любой форме (пункт 1  

статьи 2, пункт 1 статьи 6, пункт 1 статьи 333 Гражданского кодекса Российской  Федерации).  

Энергоснабжающая организация, имеющая права кредитора в денежном  обязательстве, вправе требовать от потребителя исполнения его обязанности  (статья 307 Гражданского кодекса Российской Федерации) с вынесением решения  арбитражного суда о принудительном взыскании с ответчика основного долга и  санкции за просрочку исполнения денежного обязательства (статьи 11, 12  Гражданского кодекса Российской Федерации).  

Представленный истцом расчет пени за период с 16.03.2018 по 31.07.2018 в  сумме 24 546 руб. 02 коп. судом апелляционной инстанции проверен и признан  неверным, поскольку представленный расчет пени в суд первой инстанции был  произведен по ставке рефинансирования 7,25%. Суд не может выйти за пределы  заявленных изначально требований. С учетом исключения спорных домов из  расчета, неустойка составила размер 21 437 руб. 94 коп. и подлежит взысканию.  

В остальной части иска надлежит отказать. 

Также истцом заявлены требования о взыскании с ответчика неустойки,  начисленной на сумму задолженности 727 627 руб. 52 коп., рассчитанную согласно  абзацу 10 части 2 статьи 37 Федерального закона "Об электроэнергетике", с  01.08.2018 по день фактической оплаты задолженности.  

Как следует из разъяснений, изложенных в пункте 65 Постановления  Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2016 N 7 "О применении судами некоторых  положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за  нарушение обязательств" истец вправе требовать присуждения неустойки или  иных процентов по день фактического исполнения обязательства.  

При присуждении неустойки по день фактического исполнения  обязательства расчет суммы неустойки, начисляемой после вынесения решения,  осуществляется в процессе исполнения судебного акта судебным приставом- исполнителем, а в случаях, установленных законом, - иными органами,  организациями, в том числе органами казначейства, банками и иными кредитными  организациями, должностными лицами и гражданами по ставке, действующей на  дату исполнения судебного решения.  

Таким образом, требования о взыскании пени, начисленной на сумму  задолженности с 01.08.2018 по день фактической оплаты задолженности  признаются правомерными и подлежащими удовлетворению.  

В обоснование доводов жалобы ответчик также сослался на отсутствие  договора энергоснабжения, заключенного между истцом и ответчиком.  

Данный довод подлежит отклонению в силу следующего. 

В связи с внесенными изменениями в законодательство Российской  Федерации постановлением Правительства Российской Федерации от 26.12.2016  N1498 "О внесении изменений в некоторые акты Правительства Российской  Федерации по вопросам предоставления коммунальных услуг и содержания  общего имущества в многоквартирном доме" расходы на оплату коммунальных  ресурсов, в том числе электрической энергии, потребляемых при содержании  общего имущества в МКД, будучи включенными в состав платы за содержание  жилого помещения, а не платы за коммунальные услуги, с 01.01.2017 при  управлении многоквартирным домом управляющей организацией подлежат  возмещению потребителями услуг исключительно данной управляющей  

организации, но не ресурсоснабжающей организации. Соответственно, независимо  от решения собственников МКД, ресурсоснабжающая организация не вправе  предъявлять им и взимать плату за коммунальные ресурсы, потребляемые при  содержании общего имущества МКД, а потребители не могут быть обязаны  оплачивать непосредственно ресурсоснабжающей организации покупку  коммунальных ресурсов, потребляемых при использовании общего имущества  МКД и необходимых, в том числе для надлежащего оказания услуг по содержанию  общего имущества МКД (данный правовой подход выражен в определении  Верховного Суда РФ от 16.07.2018 N 308-ЭС18-3279 по делу N А63-9878/2017).  

В соответствии со статьей 161, пунктами 2 и 3 статьи 162 ЖК РФ на  управляющую компанию возложена обязанность по содержанию общего  имущества МКД и по предоставлению собственникам помещений всего комплекса  коммунальных услуг по общему имуществу МКД; она же принимает от жителей  МКД плату за содержание жилого помещения.  

Исходя из положений пунктов 21, 21 (1) Правил N 124, управляющая  организация даже в случае наличия решения о сохранении порядка предоставления  коммунальных услуг и расчетов за коммунальные услуги; наличия заключенных  договоров между собственниками помещений МКД и ресурсоснабжающими  организациями, в целях содержания общего имущества МКД обязана заключить с  ресурсоснабжающей организацией договор, которым определить виды и объем  коммунального ресурса, потребляемого при содержании общего имущества МКД и  подлежащего оплате именно управляющей организацией, а не потребителями.  

Исходя из вышеизложенного, с 01.01.2017 при управлении МКД  управляющей организацией затраты ресурсоснабжающей организации на  коммунальные услуги, предоставленные на общедомовые нужды, подлежат  возмещению управляющей организацией, которая, в свою очередь, включает  названные расходы в состав платы за содержание жилого помещения (данный  правовой подход выражен в определении Верховного Суда РФ от 16.07.2018 N 308- ЭС18-3279 по делу N А63-9878/2017).  

В силу изложенного ответчик является субъектом обязанности по оплате  истцу коммунального ресурса в виде электрической энергии, поставленной на ОДН  находящихся в управлении ответчика МКД.  

Между тем, обязанность управляющих организаций, товариществ,  кооперативов заключить договор ресурсоснабжения с ресурсоснабжающей  организацией в случаях, установленных в пункте 21.1 Правил N 214 исходит из  положений ч. 12 ст. 161 ЖК РФ, в соответствии с которой управляющие  организации товарищества, кооперативы не вправе отказаться от заключения в  соответствии с Правилами N 124, исходящими из части 1 ст. 157 ЖК РФ, договор  ресурсоснабжения с ресурсоснабжающей организацией. Аналогичный вывод  содержится в пункте 4 Информационного письма Министерства строительства и  жилищно-коммунального хозяйства РФ от 02.09.2016 N 28483-АЧ/04 и в письме  Минстроя от 16.08.2016 N 26361-02/04.  

Согласно правовой позиции, изложенной в абзаце 9 пункта 2  Информационного письма от 05.05.1997 N 14 "Обзор практики разрешения споров,  связанных с заключением, изменением и расторжением договоров", в тех случаях,  когда потребитель пользуется услугами (энергоснабжение, услуги связи и т.п.),  

оказываемыми обязанной стороной, однако от заключения договора отказывается,  арбитражные суды должны иметь в виду следующее.  

Фактическое пользование потребителем услугами обязанной стороны  следует считать в соответствии с пунктом 3 статьи 438 Гражданского кодекса  Российской Федерации как акцепт абонентом оферты, предложенной стороной,  оказывающей услуги (выполняющей работы). Поэтому данные отношения должны  рассматриваться как договорные. Никаких конкретных разногласий по расчету,  ответчиком не представлено. В силу вышеизложенного основания для  удовлетворения апелляционной жалобы отсутствуют.  

 В соответствии с пунктом 9.1 Информационного письма Президиума  Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 13.03.2007 № 117  

"Об отдельных вопросах практики применения главы 25.3 Налогового кодекса  Российской Федерации" в случаях прекращения производства по делу судом  апелляционной или кассационной инстанции и отмены всех судебных актов в связи  с отказом истца от иска вопрос о возврате уплаченной при подаче иска  государственной пошлины должен решаться на основании подпункта 3 пункта 1  статьи 333.40 Налогового кодекса Российской Федерации судом, прекратившим  производство по делу.  

В силу статьи 104 Арбитражного процессуального кодекса Российской  Федерации и подпункта 3 пункта 1 статьи 333.40 Налогового кодекса Российской  Федерации, в случае прекращения производства по делу арбитражным судом  государственная пошлина за рассмотрение дела подлежит возврату ее  плательщику. На основании изложенного, истцу подлежит возврату из ФБ РФ 398  руб. госпошлины по иску, уплаченной по платежному поручению № 027854 от  20.08.2018.  

Расходы по госпошлине распределяются между сторонами пропорционально  удовлетворенным и отказанным требованиям в соответствии со ст. 110 АПК РФ.  На ответчика возлагаются расходы по госпошлине по иску в сумме 17 968 руб.,  2987 руб. 70 коп. по жалобе, на истца 75 руб. по иску, 12,3 руб. по жалобе. В  результате произведенного судом зачета по госпошлине, с ответчика в пользу  истца подлежит взысканию 17 955 руб. 70 коп. расходов по госпошлине.  

На основании изложенного, руководствуясь частями 2, 5 статьи 49, пунктом  4 части 1 статьи 150, пунктом 3 статьи 269, 258, 269 - 271 Арбитражного  процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный  суд  

ПОСТАНОВИЛ:

принять отказ ПАО «ТНС энерго Ростов-на-Дону» от иска в части взыскания  задолженности за электрическую энергию в размере 44 423 руб. 70 коп. за период с  февраля 2018 года по май 2018 года, пени в размере 577 руб. 27 коп. за период с  16.03.2018 по 31.07.2018 года.  

Решение Арбитражного суда Ростовской области от 16.10.2018 по делу   № А53-26709/2018 в указанной части отменить, производство по делу в этой части  прекратить.  

В остальной части решение суда изменить. Изложить резолютивную часть решения в следующей редакции: 

«Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "Реальный мир"  (ИНН 6164248192, ОГРН 1066164172458) в пользу публичного акционерного  общества "ТНС энерго Ростов-на-Дону" (ОГРН 1056164000023, ИНН 6168002922)  задолженность в размере 727 627 руб. 52 коп., пени в размере 21 437 руб. 94 коп. за  период с 16.03.2018 по 31.07.2018, пени, начисленные на основании абзаца 10  пункта 2 статьи 37 Федерального закона от 26.03.2003 г. N 35-ФЗ "Об  электроэнергетике", исходя из суммы задолженности 727 627 руб. 52 коп. за  период с 01.08.2018 по день фактической оплаты суммы долга, судебные расходы  по оплате государственной пошлины в размере 17 955 руб. 70 коп.  

В остальной части иска отказать. 

Возвратить ПАО «ТНС энерго Ростов-на-Дону» (ОГРН 

<

***>, ИНН  

<

***>) из федерального бюджета РФ 398 руб. госпошлины по иску,  уплаченной по платежному поручению № 027854 от 20.08.2018.»  

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в  законную силу со дня его принятия.  

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Арбитражный  суд Северо-Кавказского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его  принятия.  

Председательствующий Ю.И. Баранова 

Судьи О.А. Еремина 

В.Л. Новик