ВОСЕМНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

 

№ 18АП-16778/2019

г. Челябинск

13 декабря 2019 года

Дело № А47-2469/2019

Резолютивная часть постановления объявлена 10 декабря 2019 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 13 декабря 2019 года.

Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Скобелкина А.П., 

судей Бояршиновой Е.В., Киреева П.Н.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1, рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «ТИТАН» на решение Арбитражного суда Оренбургской области от 18.09.2019 по делу № А47-2469/2019.

В судебном заседании приняли участие представители:

общества с ограниченной ответственностью «ТИТАН» - ФИО2 (паспорт, доверенность от 01.12.2019);

общества с ограниченной ответственностью «Партнер» - ФИО3 (паспорт, доверенность от 09.01.2018);

общества с ограниченной ответственностью «Оренбург-недвижимость» - ФИО3 (паспорт, доверенность от 11.01.2019).

Общество с ограниченной ответственностью "Партнер" (далее - ООО "Партнер") обратилось в арбитражный суд с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью "Титан" (далее - ООО "Титан", ответчик) о взыскании 9 503 220 руб. задолженности по договору субподряда № 01 от 01.06.2015, уступленной по договору уступки прав (цессии) № 01-01/08-19 от 31.07.2019. 

Определением Арбитражного суда Оренбургской области от 16.09.2019  в порядке процессуального правопреемства произведена замена истца по делу №А47-2469/2019 общества с ограниченной ответственностью "ПАРТНЕР" на правопреемника - общество с ограниченной ответственностью "Оренбургнедвижимость" (далее – ООО "Оренбург-недвижимость", истец) в части требования о взыскании 9 503 220 руб. основного долга.

Решением Арбитражного суда Оренбургской области от 18.09.2019 исковые требования удовлетворены.

Не согласившись с принятым решением, ООО «Титан» (далее также – апеллянт, податель жалобы) обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить, отказать в удовлетворении исковых требований.

В обоснование доводов апелляционной жалобы ее податель указывает на то, что выводы, суда, изложенные в решении, не соответствуют обстоятельствам дела.

Податель жалобы указывает, что у ответчика имеются существенные претензии к системе вентиляции, фактически она не работает, что подтверждается протоколом испытаний от 25.07.2019.

Также общество «Титан» указывает, что такие обстоятельства, как составление субподрядчиком сметы и использование проектных значений в аэродинамических испытаниях свидетельствует о получении проектной документации и использовании ее при производстве работ. Кроме того, представляется невозможным подбор оборудования, его монтаж и наладка без использования проекта систем в 12-ти этажном здании площадью 13 000 кв.м.

В судебном заседании представитель ответчика поддержал вышеизложенные доводы апелляционной жалобы в полном объеме, просил решение суда первой инстанции отменить.

Представитель ответчика, в свою очередь, выступил с возражениями по доводам апелляционной жалобы, ссылаясь на законность и обоснованность решения суда первой инстанции.

Проверив законность и обоснованность судебного акта в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционный суд не находит оснований для отмены или изменения решения суда и удовлетворения апелляционной жалобы.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, между ООО "Основа" (генеральный подрядчик) и ООО "ПАРТНЕР" (субподрядчик) заключен договор субподряда № 01 от 01.06.2015, согласно условиям которого субподрядчик обязуется по заданию генерального подрядчика на свой риск, собственными средствами и материалами, с привлечением соисполнителей в соответствии с проектной документацией (далее - проектно-сметная документация), в которой устанавливаются вид и объем выполняемых работ и затрат, их стоимость: 

- проектами, передаваемыми по накладным от генерального подрядчика, являющимся неотъемлемой частью настоящего договора; 

- локальными сметными расчетами (приложение № 1 к договору); поставить оборудование и выполнить следующие работы на объекте: производственно-административное здание, расположенное по ул.Переселенцев/пер.Печерский в г.Оренбурге (далее - работы): монтаж систем вентиляции, холодоснабжение, генеральный подрядчик обязуется принять выполненные с надлежащим качеством субподрядчиком и его соисполнителями (субподрядчиками) работы в порядке, предусмотренном договором. 

Стоимость работ, выполняемых субподрядчиком по договору, включает в себя стоимость работ и затрат, необходимых для выполнения работ и составляет 28 500 000 руб., в том числе НДС 18% (пункт 2.1. договора). 

В соответствии с пунктом 3.1 договора, работы должны быть выполнены в один этап в соответствии с графиком производства работ (приложение № 2 к договору) (далее - график производства работ). 

Начало работ - в течение одного рабочего дня с момента подписания договора; окончание работ - не позднее 15 сентября 2015 года. 

Оплата за выполненные работы производится путем перечисления на расчетный счет подрядчика денежных средств в следующем порядке: 

- аванс в размере - 14 250 000 руб., в т.ч. НДС 18 % - в срок до 04.06.2015 (пункт 4.1.1 договора); 

- аванс в размере - 5 700 000 руб., в т.ч. НДС 18 % - в срок до 06.08.2015 (пункт 4.1.2 договора).

Окончательный расчет в размере 8 550 000 руб., в т. ч. НДС 18 % - в срок до 17.09.2015 при условии подписания сторонами акта приема-сдачи выполненных работ, по форме КС-2, КС-3, в соответствии с разделом 8 договора (пункт 4.1.3 договора). 

Во исполнение пункта 4.1 договора, ООО "Основа" произведена оплата в размере 19 950 000 руб., в том числе 18 % в виде аванса в соответствии с утвержденным сторонами графиком финансирования платежными поручениями № 815 от 04.06.2015, № 203 от 05.08.2015 (т.1, л.д. 92-93). 

Дополнительным соглашением № 1 от 14.09.2015 стороны изменили срок окончания работ, установив его не позднее 15.11.2015. 

В связи с изменением объема и вида работ по договору, на основании согласованного и утвержденного сторонами локального сметного расчета № 1 сторонами заключено дополнительное соглашение № 2 от 28.12.2015 (т.1, л.д. 28), согласно пункту 1.1 которого стороны согласовали вычесть из общего объема и вида работ оборудования и работ по 7, 10, 12 этажам на объекте: производственно-административное здание, расположенное по ул. Переселенцев/пер. Печерский в г. Оренбурге. 

Согласно пункту 1.3 дополнительного соглашения № 2 от 28.12.2015, монтаж и пуско-наладка системы холодоснабжения производится в срок до 01.04.2016. В зависимости от иных условий срок пуско-наладки может корректироваться сторонами в сторону увеличения, но не позднее чем до 01.05.2016. 

На основании пункта 2.3 договора, в связи с изменением объема и вида работ по договору, стороны пришли к соглашению уменьшить сумму договора в редакции дополнительного соглашения от 14.09.2015 на 1 841 440 руб., в том числе НДС 18 % (пункт 1.4 договора). 

Стоимость работ, выполняемых субподрядчиком по договору, включает в себя стоимость работ и затрат, необходимых для выполнения работ и составляет 26 658 560 руб. (пункт 2.1 договора в редакции дополнительного соглашения № 2 от 28.12.2015). 

Дополнительным соглашением № 2 от 28.12.2015 приложение № 1 к договору - локальный сметный расчет № 1 принят в новой редакции. 

Дополнительным соглашением № 3 от 28.12.2015 (т.1, л.д.33) стороны согласовали дополнительный объем работ по договору, в соответствии с согласованными и утвержденным сторонами приложениями № 1 - 6 (локальные сметные расчеты № 2 - 7) к дополнительному соглашению на объекте: производственно-административное здание, расположенное по ул.Переселенцев/ пер.Печерский в г.Оренбурге, а именно: стоимость согласованных и утвержденных сторонами дополнительных работ составила 2 230 080 руб., в том числе НДС 18%. 

В соответствии с пунктом 3.1 дополнительного соглашения № 3 от 28.12.2015 к договору, ООО "Основа" произведена частичная оплата в размере 300 000 руб., в том числе НДС 18 %, что подтверждается платежным поручением № 41 от 20.01.2016. 

В дополнительном соглашении № 4 от 28.12.2015 стороны в соответствии с пунктом 11.2 договора согласовали выполнить дополнительный объем работ, согласно согласованным и утвержденным сторонами приложениями № 1-2 (локально-сметные расчеты № 8-9).

Стоимость согласованных и утвержденных сторонами дополнительных работ составила 2 111 360 руб., в том числе НДС 18%. 

Дополнительном соглашением № 4/1 от 21.07.2016 стороны согласовали уменьшить стоимость работ по монтажу систем вентиляции, холодоснабжения на 10 этаже на объекте: Производственно-административного здания, расположенное по ул.Переселенцев, д.1/1 в г.Оренбурге (локальный сметный расчет № 8, Приложение № 1 к дополнительному соглашению № 4 от 28.12.2015 к договору) на 191 100 руб., в том числе НДС 18%. 

Стоимость работ, указанных в пункте 1 дополнительного соглашения составляет согласно сметному расчету № 10 (приложение № 1 к дополнительному соглашению) 864 580 руб., в том числе НДС 18 % (пункт 2 дополнительного соглашения № 4/1 от 21.07.2016). 

ООО "Основа" платежным поручением № 1230 от 02.08.2016 произведена частичная оплата в размере 350 000 руб. (т.1, л.д.114). 

Впоследствии, 01.10.2016 между ООО "ПАРТНЕР", ООО "Основа" и ООО "Титан" заключено соглашение о замене стороны по договору субподряда № 01 от 01.06.2015 (т.1, л.д. 55), согласно условиям которого стороны пришли к соглашению о замене ООО "Основа" по договору субподряда № 01 от 01.06.2015 в редакции дополнительных соглашений №1 от 14.09.2015, № 2 от 28.12.2015, № 3 от 28.12.2015, № 4 от 28.12.2015, № 4/1 от 21.07.2016 на ООО "Титан", в связи с чем, ООО "Основа" передает свои права и обязанности ООО "Титан" по договору с момента подписания соглашения о замене стороны. 

На момент подписания соглашения о замене стороны ООО "Основа" и ООО "ПАРТНЕР" исполнили следующие обязательства по договору: 

- ООО "Основа" произвела в пользу ООО "ПАРТНЕР" авансовые платежи на сумму 20 600 000 руб., в том числе НДС 18% (п.4.1. соглашения о замене стороны); 

- обязательства ООО "ПАРТНЕР" перед ООО "Основа" в редакции указанных дополнительных соглашений, на сумму 30 808 900 руб., в том числе НДС 18%, не исполнены (п. 4.2. соглашения о замене стороны); 

- обязательства ООО "Основа" перед ООО "ПАРТНЕР" по оплате работ по договору в редакции указанных дополнительных соглашений составляют 10 208 900 руб., в том числе НДС-18%. (п. 4.3 соглашения о замене стороны). 

В соответствии с пунктом 10 соглашения о замене стороны, ООО "Титан" обязуется перед ООО "Партнер" исполнить обязательства ООО "Основа", указанные в пункте 4.3 соглашения, согласно условиям договора. 

В дополнительном соглашении № 4/2 23.11.2016 к договору (т.1, л.д.56), заключенному между ООО "Титан" и ООО "ПАРТНЕР" пришли к соглашению в соответствии с пунктом 3 дополнительного соглашения № 4 от 28.12.2015 к договору уменьшить стоимость работ по монтажу систем вентиляции, холодоснабжения на 12 этаже производственно-административного здания, расположенное по ул.Переселенцев, д.1/1 в г.Оренбурге (локальный сметный расчет № 9, приложение № 1 к дополнительному соглашению № 4 от 28.12.2015 к договору) на 55 680 руб., в том числе НДС 18%. 

Стоимость работ, согласно сметному расчету № 11 составила 1 000 000 руб., в том числе НДС 18% (пункт 2 дополнительного соглашения № 4/2 от 23.11.2016 к договору в редакции соглашения о замене стороны от 01.10.2016). 

В соответствии с пунктами 2, 4.2 дополнительного соглашения № 4/2 от 23.11.2016 к договору окончательный расчет производится в течение шести месяцев со дня подписания актов, указанных в пункте 8 договора, окончание выполнения работ - не позднее 25.12.2016. 

Во исполнение обязательств по договору в редакции указанных дополнительных соглашений, ответчик произвел авансовые платежи на общую сумму 650 000 руб., что подтверждается платежными поручениями № 300 от 23.11.2016, № 351 от 30.11.2016, № 506 от 28.12.2016, № 170 от 02.02.2017. 

Согласно расчету истца общая сумма авансовых платежей перечисленных ответчиком во исполнение обязательств по договору в редакции дополнительных соглашений составила 21 250 000 руб. (20 600 000 руб. ООО "Основа" + 650 000 руб. ООО "Титан"). 

В обоснование исковых требований истец ссылается на надлежащее выполнение работ по договору в редакции дополнительных соглашений № 1 от 14.09.2015, №2 от 28.12.2015, № 3 от 28.12.2015, № 4 от 28.12.2015, № 4/1 от 21.07.2016, № 4/2 от 23.11.2016 на общую сумму 30 753 220 руб. 

Поэтапная сдача работ договор не предусмотрена. 

Согласно пункту 8.2 договора, приемка работ осуществляется после выполнения сторонами всех обязательств, предусмотренных настоящим договором по акту приемки выполненных работ по форме КС-2, КС-3, предоставленных на бумажном и электронном носителе в формате MicrosoftExcel. 

Генеральный подрядчик обязан в течение 20 рабочих дней со дня получения документов, указанных в пункте 8.2 договора, с участием субподрядчика осмотреть и принять выполненные работы (результат работ), подписать и вернуть подрядчику 1 экземпляр акта приемки-сдачи работ или направить субподрядчику мотивированный отказ от приема работ путем направления его по почте с описью вложения либо доставленной курьером (нарочно). По истечении указанного срока, при отсутствии мотивированного отказа заказчика, работы считаются принятыми генеральным подрядчиком в полном объеме без замечаний и подлежащими оплате на основании одностороннего акта, составленного субподрядчиком. В случае отказа генерального подрядчика от приемки работ сторонами в течение 20 рабочих дней со дня получения субподрядчиком мотивированного отказа составляется двусторонний акт с перечнем необходимых доработок и сроков их выполнения (пункт 8.3 договора). 

В обоснование факта выполнения работ по договору истец предоставил акты выполненных работ формы КС-2 № 1 от 08.08.2018, № 2 от 08.08.2018, №3 от 08.08.2018, № 4 от 08.08.2018, № 5 от 08.08.2018, № 6 от 08.08.2018, № 7 от 08.08.2018, № 9 от 08.08.2018, а также акты формы КС-3 справки о стоимости выполненных работ и затрат № 1 от 08.08.2018, № 2 от 08.08.2018, № 3 от 08.08.2018, № 4 от 08.08.2018, № 5 от 08.08.2018, № 6 от 08.08.2018, № 7 от 08.08.2018, № 9 от 08.08.2018 на общую сумму 30 753 220 руб. (т.1, л.д. 60-101). 

Период выполнения работ указанный в актах с 01.06.2015 по 26.12.2016. 

Указанные акты выполненных работ подписаны ООО "ПАРТНЕР" в одностороннем порядке и направлены ответчику письмом от 15.08.2018 № 11 с приложением (т.1, л.д. 119-123) для подписания и приемки работ, что подтверждается почтовой квитанцией и описью вложения (т.1, л.д. 124). 

Письмами от 15.08.2018 № 12, от 15.08.2018 б/н (т.1, л.д. 125-127) истец уведомил ответчика о готовности к сдаче выполненных работ. 

Исполнительная документация передана ООО "ПАРТНЕР" ответчику реестром от 11.04.2016 (т.1, л.д.134). 

На оплату работ выставлены счета-фактуры № 2 от 08.08.2018, № 3 от 08.08.2018, № 4 от 08.08.2018, № 5 от 08.08.2018, № 6 от 08.08.2018, № 7 от 08.08.2018, № 8 от 08.08.2018, № 9 от 08.08.2018, № 10 от 08.08.2018 на общую сумму 30 753 220 руб. (т.1, л.д. 102-110). 

В связи с тем, что оплата выполненных работ по актам формы КС-2, составленным ООО "Партнер" в одностороннем порядке, ответчиком произведена частично, правопредшественник направил в адрес ответчика требование № 25 от 27.09.2018 (т.1, л.д. 129-130) об оплате задолженности в течение 7 дней. 

Поскольку ответчиком обязательства по оплате выполненных работ не исполнены в полном объеме, истец обратился в арбитражный суд с рассматриваемым иском. 

Удовлетворяя исковые требования, суд первой инстанции пришел к выводу о том, что истец доказал достоверность указанных в односторонних документах сведений об объемах и стоимости работ.

Исследовав материалы дела и оценив представленные в дело доказательства в их совокупности и взаимосвязи, суд апелляционной инстанции полагает, что решение суда первой инстанции является правильным, соответствует требованиям закона и представленным доказательствам.

Согласно статье 8 Гражданского кодекса Российской Федерации гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, а также из действий граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности, в частности из договоров и иных сделок, предусмотренных законом, а также из договоров и иных сделок, хотя и не предусмотренных законом, но не противоречащих ему.

При рассмотрении спора суд первой инстанции  обоснованно указал, что сложившиеся между сторонами правоотношения регулируются положениями главы 37 Гражданского кодекса Российской Федерации о договоре подряда.

В силу пункта 1 статьи 702 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определённую работу и сдать её результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

Если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно (пункт 1 статьи 711 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Доказательством сдачи подрядчиком результатов работы и приемки его заказчиком (ответчиком) является двусторонний акт, удостоверяющий приемку выполненных работ (статьи 783, 720 Гражданского кодекса Российской Федерации), что в силу требований пункта 1 статьи 711 Гражданского кодекса Российской Федерации является основанием возникновения на стороне заказчика обязательства по оплате принятых результатов работ.

На основании пункта 4 статьи 753 Гражданского кодекса Российской Федерации при отказе одной из сторон от подписания акта в нем делается отметка об этом и акт подписывается другой стороной. Односторонний акт сдачи или приемки результата работ может быть признан судом недействительным лишь в случае, если мотивы отказа от подписания акта признаны им обоснованными.

Как указано в статье 721 названного Кодекса, качество выполненной подрядчиком работы должно соответствовать условиям договора подряда, а при отсутствии или неполноте условий договора - требованиям, обычно предъявляемым к работам соответствующего рода. Если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором, результат выполненной работы должен в момент передачи заказчику обладать свойствами, указанными в договоре или определёнными обычно предъявляемыми требованиями, и в пределах разумного срока быть пригодным для установленного договором использования, а если такое использование договором не предусмотрено, для обычного использования результата работы такого рода (часть 1).

Если законом, иными правовыми актами или в установленном ими порядке предусмотрены обязательные требования к работе, выполняемой по договору подряда, подрядчик, действующий в качестве предпринимателя, обязан выполнять работу, соблюдая эти обязательные требования. Подрядчик может принять на себя по договору обязанность выполнить работу, отвечающую требованиям к качеству, более высоким по сравнению с установленными обязательными для сторон требованиями (часть 2).

Акты выполненных работ формы КС-2 № 1 от 08.08.2018, № 2 от 08.08.2018, № 3 от 08.08.2018, № 4 от 08.08.2018, № 5 от 08.08.2018, № 6 от 08.08.2018, № 7 от 08.08.2018, № 9 от 08.08.2018, а также справки о стоимости выполненных работ и затрат формы КС-3 № 1 от 08.08.2018, № 2 от 08.08.2018, № 3 от 08.08.2018, № 4 от 08.08.2018, № 5 от 08.08.2018, № 6 от 08.08.2018, № 7 от 08.08.2018, № 9 от 08.08.2018 подписаны ООО "ПАРТНЕР" в одностороннем порядке и направлены ответчику письмом от 15.08.2018 № 11 с приложением (т.1, л.д.119-123) для подписания и приемки работ, что подтверждается почтовой квитанцией и описью вложения (т.1, л.д. 124). 

Согласно пункту 8.2 договора, приемка работ осуществляется после выполнения сторонами всех обязательств, предусмотренных настоящим договором по акту приемки выполненных работ по форме КС-2, КС-3, предоставленных на бумажном и электронном носителе в формате MicrosoftExcel.

Генеральный подрядчик обязан в течение 20 рабочих дней со дня получения документов, указанных в пункте 8.2 договора, с участием субподрядчика осмотреть и принять выполненные работы (результат работ), подписать и вернуть подрядчику 1 экземпляр акта приемки-сдачи работ или направить субподрядчику мотивированный отказ от приема работ путем направления его по почте с описью вложения либо доставленной курьером (нарочно). По истечении указанного срока, при отсутствии мотивированного отказа заказчика, работы считаются принятыми генеральным подрядчиком в полном объеме без замечаний и подлежащими оплате на основании одностороннего акта, составленного субподрядчиком. В случае отказа генерального подрядчика от приемки работ сторонами в течение 20 рабочих дней со дня получения субподрядчиком мотивированного отказа составляется двусторонний акт с перечнем необходимых доработок и сроков их выполнения (пункт 8.3 договора). 

Письмами от 15.08.2018 № 12, от 15.08.2018 б/н (т.1, л.д.125-127) истец уведомил ответчика о готовности к сдаче выполненных работ.

Также, 15.08.2018 ООО "ПАРТНЕР" письмом № 13 (т.1, л.д.33) на основании визуальной проверки технического состояния вентиляционных каналов и вентиляции в подвале и санузлах административно-производственного здания, расположенного по ул.Переселенцев, д.1/1 в г.Оренбурге с целью установления пригодности их к дальнейшей эксплуатации, последующей приемке заказчиком выполненных работ, проведенной 24.10.2017 в рамках устранения выявленных замечаний обратился к ответчику с просьбой предоставить доступ рабочей бригаде в помещения санузлов для выполнения монтажных работ. 

Указанное письмо направлено истцом в адрес ответчика 15.08.2018, что подтверждается описью вложения в почтовое отправление (т.2, л.д.37). 

Мотивированного отказа от подписания полученных актов и справки ответчиком в адрес истца не направлено. 

Исполнительная документация передана ООО "ПАРТНЕР" ответчику по реестру от 11.04.2016 (т.1, л.д. 134). 

Основной причиной отказа от подписания актов (формы КС-2) и справок (формы КС-3) на сумму 30 753 220 руб., по утверждению ответчика в процессе рассмотрения дела, стало то, что работы на указанную сумму не выполнены, кроме того работы выполнены с недостатками. 

Обществом "ПАРТНЕР" в адрес ООО "Титан" направлено письмо от 25.10.2018 № 55 (т.2, л.д.18) относительно непоступления в адрес ответчика актов о приемке выполненных работ по форме КС-2, и КС-3 по договору субподряда № 1.

Согласно письму ответчика от 25.10.2018 № 55 акты выполненных работ по договору субподряда № 1 не представляется возможным по следующим причинам: 

1. Нет приточных противодымных узлов на компенсацию воздуха в случае срабатывания ДУ - отклонение от прошедшего госэкспертизу проекта; 

2. пВ1 - вытяжка - по факту лабораторных испытаний (протокол аэродинамических испытаний) не достигаются проектные значения воздухообмена; 

3. Не работает (отсутствует вытяжка воздуха) из вытяжной вентиляции из поэтажных санузлов - монтаж выполнен с отклонениями от проекта (она должна быть переменного сечения, с заужением от 12 к 1 этажу, по факту - сечение постоянное 300 мм в диаметре); 

4. Отсутствуют поэтажные огнезащитные клапана на приточной и вытяжной вентиляции; 

5. Отсутствуют поэтажные распределительные клапаны; 

6. К диффузорам в помещениях не поступает необходимый (проектный) объем воздуха; 

7. Исполнительная документация предоставлена не в полном объеме, отсутствуют: паспорта на фанкойлы (внутренние блоки кондиционирования), на чилеры (наружная установка кондиционирования), установленные на кровле; исполнительные схемы монтажа систем подпора воздуха на кровле здания, не указано расположение труб подачи/обратки хладагента от чилеров до фанкойлов и рекуператоров); исполнительные схемы 6, 10, 12 этажей по вентиляции и кондиционированию; паспорт на вытяжную вентустановку печатной комнаты девятого этажа; сертификаты соответствия на потолочные диффузоры. 

В соответствии с актом обследования технического состояния вентиляционных каналов и вентиляции в подвале, санузлах объекта от 24.10.2017 (т.2, л.д.34) комиссией в составе: ООО "ПАРТНЕР", представителя ремонтно-эксплуатационной организации (ООО "ОВК.Инженерные системы") и представителем стороны, принимающей выполненные работы (ООО "ПВК"), установлена необходимость проведения мероприятий, направленных на устранение недочетов по санузлу первого и санузлам 11 этажа в административно-производственном здании в рабочем порядке, а также необходимость проведения консультационных мероприятий со специалистами в области проектирования инженерных систем вентиляции по выявленным недочетам в системе. 

В качестве компенсирующих мероприятий для улучшения работы системы вентиляции в помещениях санузлов 1 - 8 этажей административно-производственного здания, расположенного по адресу: 

<

...>, ООО "Оренбурггражданпроект" рекомендована установка бытовых осевых вентиляторов, производительностью до 100 м3 /час, взамен установленных там диффузоров (рекомендации от 10.11.2017, т.2, л.д. 36). 

ООО "ПАРТНЕР" с целью проверки работоспособности систем вентиляции на спорном объекте обратилось к ООО "Энергозащитные системы безопасности". 

Протоколом аэродинамических испытаний от 12.08.2016 № 337-08/16 (т.2, л.д. 42-44) установлено, что расходы воздуха соответствуют проектным данным. 

Ответчиком в материалы дела представлен ответ акционерного общества научно-производственное объединение проектный институт "Оренбурггражданпроект" № 211 от 07.06.2019 согласно которому  смонтированная приточно-вытяжная система исполненная согласно протоколу аэродинамических испытаний № 337-08/16 от 12.08.2016 не удовлетворяет требования жизнеобеспечения граждан, находящихся в здании и ее эксплуатация в таком виде недопустима. 

Согласно расчету ответчика, представленному в материалы дела 03.07.2019 стоимость некачественно выполненных работ составила 9 029 415 руб. 25 коп. (т.2, л.д. 96-97). 

Протокольным определением Арбитражного суда Оренбургской области от 10.06.2019 об отложении судебного заседания сторонам предложено составить двусторонний акт обследования выполненных работ с указанием недостатков работ (при наличии) и фактически выполненных объемов работ. 

Во исполнение указанного определения ООО "Титан" в адрес ООО "ПАРТНЕР" направлено письмо от 10.07.2019 № 39 о необходимости обеспечения явки представителя 19.07.2019 в 14 час. 00 мин. для составления двустороннего акта обследования выполненных работ, с указанием недостатков работ (при наличии) и фактически выполненных объемов работ. 

Комиссией в составе представителей ООО "Титан", экспертной организации - акционерного общества научно-производственное объединение проектный институт "Оренбурггражданпроект" в 14 час.00 мин., 17 час. 30 мин. с 19.07.2019 по 25.07.2019 проведена проверка фактического объема воздухообмена, выдаваемого вентустановками здания, на соответствие требуемым проектным значениям, о чем составлен протокол аэродинамических испытаний от 25.07.2019. 

Согласно протоколу аэродинамических испытаний от 25.07.2019 фактический воздухообмен в здании не соответствует проектным значениям. 

В свою очередь, ООО "Оренбург-недвижимость" (правопреемник ООО "ПАРТНЕР") произведен осмотр оборудования, установленного ООО "ПАРТНЕР" в рамках исполнения обязательств по договору субподряда № 01 от 01.06.2015 с участием представителя ответчика и привлеченной экспертной организации - автономная некоммерческая организация "Оренбургская стоимостная экспертиза" (договор № 15 от 19.08.2019), о чем составлен акт осмотра оборудования от 19.08.2019 № 11, в котором отражено фактическое наличие установленного оборудования.

Письмом от 29.08.2019 исх.№ 100 экспертная организация - автономная некоммерческая организация "Оренбургская стоимостная экспертиза", уведомила истца о невозможности проведения проверки работоспособности смонтированного оборудования по причине отсутствия сведений о проектном решении, а также о готовности выполнить проверку работоспособности смонтированного оборудования, для чего следует представить сведения в отношении работ по обслуживанию и поддержанию технического состояния после его монтаж, а также проектную документацию, прошедшую государственную экспертизу. 

Письмом от 30.08.2019 № 33 акт осмотра от 19.08.2019 № 11 направлен в адрес ответчика для подписания. 

Ответчик в процессе рассмотрения дела в суде первой инстанции не воспользовался правом, предусмотренным статьей 82 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, и не ходатайствовал о проведении экспертизы для выяснения вопроса о наличии недостатков выполненных истцом работ и о том, что такие недостатки имеют существенный и неустранимый характер. 

Между тем, как обоснованно указал суд первой инстанции, при оспаривании заказчиком объема и качества выполненных работ данное обстоятельство может быть установлено только экспертным путем. 

В связи с чем, рассмотрение спора производится судом по имеющимися в материалах дела документам. 

Довод подателя жалобы о некачественном выполнении спорных работ, являлся предметом рассмотрения суда первой инстанции и правомерно отклонен им. 

Ответственность подрядчика за ненадлежащее качество работы установлена в статье 723 Гражданского кодекса Российской Федерации. 

В соответствии с частью 1 статьи 723 Гражданского кодекса Российской Федерации в случаях, когда работа выполнена подрядчиком с отступлениями от договора подряда, ухудшившими результат работы, или с иными недостатками, которые делают его не пригодным для предусмотренного в договоре использования либо при отсутствии в договоре соответствующего условия непригодности для обычного использования, заказчик вправе, если иное не установлено законом или договором, по своему выбору потребовать от подрядчика безвозмездного устранения недостатков в разумный срок; соразмерного уменьшения установленной за работу цены; возмещения своих расходов на устранение недостатков, когда право заказчика устранять их предусмотрено в договоре подряда (статья 397). 

В соответствии с пунктом 3 статьи 723 Гражданского кодекса Российской Федерации, если отступления в работе от условий договора подряда или иные недостатки результата работы в установленный заказчиком разумный срок не были устранены либо являются существенными и неустранимыми, заказчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения причиненных убытков. 

В силу положений статьи 721, 723 Гражданского кодекса Российской Федерации ответчик не лишен права предъявлять подрядчику требования в связи с выявлением недостатков в выполненной работе. 

По смыслу статьи 723 Гражданского кодекса Российской Федерации обязанность доказывания отступления в работе от условий договора подряда или иные недостатки результата работы возложена на заказчика. 

Из анализа указанных норм следует, что при некачественном выполнении подрядных работ закон наделяет заказчика рядом альтернативных требований к подрядчику, применение которых зависит от его выбора. 

При этом выполнение подрядчиком предусмотренных договором работ с устранимыми недостатками (дефектами) не освобождает заказчика от обязанности оплатить выполненные работы, но предоставляет ему возможность потребовать либо безвозмездного устранения недостатков, либо соразмерного уменьшения стоимости выполненных работ, либо возмещения своих расходов на устранение дефектов. 

Таким образом, заказчик вправе воспользоваться одной из перечисленных в статье 723 Гражданского кодекса Российской Федерации мер ответственности подрядчика за выполнение последним работ с ненадлежащим качеством. 

Как следует из материалов дела, требование о применении к подрядчику того или иного вида ответственности, предусмотренной статьей 723 Гражданского кодекса Российской Федерации, за некачественное выполнение работ ответчик ни в виде встречного, ни в виде самостоятельного иска не заявлял, также не было заявлено и требование о соразмерном уменьшении цены работ, о взыскании стоимости которых заявлен иск. 

Таким образом, ссылка ответчика на ненадлежащее качество выполненных работ не может являться основанием для отказа в удовлетворении требования о взыскании стоимости выполненных работ. 

Разделом 9 договора субподряда сторонами согласована гарантия качества работ, в частности согласно пунктам 9.5, 9.6 договора если в процессе гарантийной эксплуатации объекта будут выявлены материалы поставки субподрядчика, не соответствующие сертификатам качества, то все работы по их замене осуществляется субподрядчиком за свой счет; при выявлении в период гарантийной эксплуатации дефектов, которые могут служить препятствием для нормальной эксплуатации объекта, гарантийный срок в этом случае продлевается соответственно на период устранения дефектов, устранение дефектов осуществляется за счет средств субподрядчика и в согласованные с генеральным подрядчиком сроки. 

Материалы дела не содержат, каких либо писем, претензий или иных документов направленных ООО "Титан" в адрес субподрядчика, подтверждающих о необходимости устранения в определенный срок замечаний генерального подрядчика. 

При вынесении решения судом принято во внимание, что ответчиком не представлено в материалы дела надлежащих и достаточных доказательств, с достоверностью подтверждающих факт выполнения ООО "Партнер" работ в иных объемах, чем указано в представленных актах и ненадлежащее качество выполненных по договору работ, а также то, что результат работ имел существенные и неустранимые недостатки, не позволяющие использовать результат работ, и дающие ответчику право отказаться от приемки на основании пункта 6 статьи 753 Гражданского кодекса Российской Федерации. 

В представленных актах приемки выполненных работ формы КС-2 и справках об их стоимости формы КС-3 указан период выполнения работ на объекте - с 01.06.2015 по 26.12.2016, в протоколе аэродинамических испытаний, составленном в момент проведения работ - 12.08.2016, содержится вывод о соответствии проектным данным расхода воздуха (т.2, л.д.42 - 50). 

Протокол аэродинамических испытаний от 25.07.2019, представленный ответчиком в материалы дела, согласно которому фактический воздухообмен в здании не соответствует проектным значениям, оценен судом первой инстанции критически ввиду не предоставления проекта на соответствие которого проводилась проверка, кроме того ответчиком в материалы дела не представлены доказательства технического обслуживания систем вентиляции и кондиционирования. 

Передача исполнительной документации ответчику подтверждается реестром передачи документов, в котором имеется отметка о получении документов нарочно 11.04.2016, кроме того согласно письму ООО "Инженерные технологии" от 26.06.2019 (т.2 л.д.56), паспортом оборудования - фанкойла кассетного, является инструкция пользователя, вложенная в оборудование. 

Таким образом, с учетом того, что ответчиком в материалы дела не представлены надлежащие доказательства, свидетельствующие о наличии претензий к качеству выполненных работ, а истцом, в свою очередь, данные доказательства опровергнуты, выводы суда первой инстанции о наличии оснований для удовлетворения требований о взыскании оплаты за выполненные работы следует признать правильными и не противоречащими материалам дела. Оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и для отмены обжалуемого судебного акта не имеется.

Нарушений норм процессуального права, являющихся основанием для отмены судебного акта на основании части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не установлено.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по оплате государственной пошлины по апелляционной жалобе относятся на ее подателя. 

Руководствуясь статьями 176, 268- 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Оренбургской области от 18.09.2019 по делу № А47-2469/2019 оставить без изменения, апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «ТИТАН» - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Уральского округа в течение двух месяцев со дня его принятия (изготовления в полном объеме) через арбитражный суд первой инстанции. 

Председательствующий судья        А.П. Скобелкин 

СудьиЕ.В. Бояршинова

П.Н. Киреев