АРБИТРАЖНЫЙ СУД ЯРОСЛАВСКОЙ ОБЛАСТИ

150999, г. Ярославль, пр. Ленина, 28  http://yaroslavl.arbitr.ru

 

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А82-1767/2020

г. Ярославль

26 августа 2020 года

Резолютивная часть решения объявлена  10 августа 2020 года

              Полный текст решения изготовлен  26 августа 2020 года

Арбитражный суд Ярославской области в составе судьи  Марусина В.А. 

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Коуровой Я.С.,    

рассмотрев в судебном заседании заявление Муниципального унитарного предприятия Тутаевского муниципального района "Горэлектросеть" (ИНН  

<

***>, ОГРН  

<

***>)

к  Управлению Федеральной антимонопольной службы по Ярославской области (ИНН  

<

***>, ОГРН  

<

***>)

третье лицо: Общество с ограниченной ответственностью "Восток-Трейд Групп" (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>)

о признании незаконным и отмене заключения Ярославского УФАС России № 06-07/33р-19 от 09.01.2020 (изготовлено в полном объеме 13.01.2020);

при участии:

от заявителя – ФИО2, представитель по доверенности от 25.04.2019;

от ответчика – ФИО3, представитель по доверенности от 20.08.2019 (до перерыва), ФИО4, представитель по доверенности от 19.01.2020 (после перерыва);

от третьего лица – не явились;

установил:

Муниципальное унитарное предприятие Тутаевского муниципального района "Горэлектросеть" (далее по тексту также «заявитель») обратилось в Арбитражный суд Ярославской области с заявлением к  Управлению Федеральной антимонопольной службы по Ярославской области о признании незаконным и отмене заключения Ярославского УФАС России № 06-07/33р-19 от 09.01.2020 (изготовлено в полном объеме 13.01.2020).

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено Общество с ограниченной ответственностью "Восток-Трейд Групп".

Представитель заявителя в судебном заседании требования поддержал.

 Представитель ответчика требования не признал, поддержал доводы, изложенные в оспариваемом решении и  ранее представленном отзыве.  

  Представитель третьего лица, надлежащим образом извещенного о времени и месте судебного разбирательства, в судебное заседание не явился. В  письменном отзыве третье лицо поддержало правовую позицию ответчика.

         В порядке статьи 156  АПК РФ дело рассматривается в отсутствие представителя третьего лица.        

         Рассмотрев материалы дела, заслушав представителей сторон, суд установил следующее.

         11 октября 2018 года на сайте www.zakupki.gov.ru МУП ТМР «Горэлектросеть» размещено извещение о проведении Закупки.

          Согласно извещению датой рассмотрения заявок является 06 ноября 2018 года, датой подведения итогов – 13 ноября 2018 года.

          В период приема заявок поступило 4 заявки на участие в закупке от ООО «СтройСервис ДВ», ООО «ТехМашЮнит», ООО «Восток – Трейд Групп», АО «ЛОМАНДИ».

          В соответствии с протоколом рассмотрения заявок на участие в аукционе в электронной форме на поставку экскаватора-погрузчика для нужд МУП ТМР «Горэлектросеть» (извещение № 31807015814) от 06.11.2018 г. ООО «Восток – Трейд Групп» и АО «ЛОМАНДИ» допущены к участию в аукционе, ООО «СтройСервис ДВ» и ООО «ТехМашЮнит» отказано в допуске к участию в аукционе по причине несоответствия заявки требованиям документации.

         Согласно протоколу подведения итогов аукциона в электронной форме на поставку экскаватора-погрузчика для нужд МУП ТМР «Горэлектросеть» (извещение № 31807015814) от 13.11.2018 г. победителем признано ООО «Восток – Трейд Групп», как предложивший лучшую цену договора.

          Заказчик запросил уточнение характеристик экскаватора-погрузчика MST M544, предложенного в составе заявки, у победителя закупки, а именно: был направлен запрос исх. № 1814 от 06.11.2018 г. ООО «Восток-Трейд Групп», по причине того, что 19.10.2018 г. на электронную почту mup@tutges.ru было получено коммерческое предложение от официального дилера землеройной техники ООО «Восток-Трейд» на экскаватор-погрузчик MST M544. Значения показателей технических характеристик, указанных в коммерческом предложении, отличались от некоторых показателей, указанных в заявке ООО «Восток-Трейд Групп» на участие в аукционе в электронной форме.

        Письмом  исх. № 141 от 07.11.2018 г. ООО «Восток-Трейд Групп» подтвердило корректность технических характеристик экскаватора-погрузчика MST M544, указанных в поданной заявке на участие в аукционе в электронной форме.

         16 ноября 2018 г. от АО «ЛОНМАДИ» в адрес организатора торгов поступил запрос за исх. № 34/2018 по факту несоответствия параметров техники, поставляемой ООО «Восток-Трейд Групп» требованиям технического задания документации.

         При проведении проверки 23.11.2018 г. на сайте www.avito.ru заказчиком обнаружено 3 объявления о продаже новых экскаваторов-погрузчиков MST544, характеристики, указанные в данных объявлениях, отличны от заявленных в заявке ООО «Восток-Трейд Групп» и не соответствуют техническому заданию. Также заказчиком изучен паспорт самоходной машины экскаватора-погрузчика MST544, в котором характеристики отличны от заявленных от заявленных в заявке ООО «Восток-Трейд Групп» и не соответствуют техническому заданию, информация с официального сайта www.mst-rus.ru и сайта www.zakupki.gov.ru. Таким образом, заказчик отказался от заключения договора по причине обнаружения факта предоставления недостоверных сведений о товаре участником закупки – победителем аукциона ООО «Восток-Трейд Группю.

           26 ноября 2018 года организатором торгов (заказчиком закупки) было принято решение об отказе от заключения договора на покупку и поставку экскаватора-погрузчика для нужд МУП ТМР «Горэлектросеть» (извещение № 31807015814).

          28 ноября 2018 года на сайте www.zakupki.gov.ru организатором торгов был размещен протокол об отказе от заключения договора на покупку и поставку экскаватора-погрузчика для нужд МУП ТМР «Горэлектросеть» (извещение № 31807015814) от 26.11.2018 г.

         29 ноября 2018 года между МУП ТМР «Горэлектросеть» и АО «ЛОНМАНДИ» (вторым участником закупки) был заключен договор № 127/18 от 29.11.2018 г. на покупку и поставку экскаватора-погрузчика для нужд МУП ТМР «Горэлектросеть».

       Указанные обстоятельства установлены судом при рассмотрении дела № А82-26789/2018 (решение от 29.05.2019) по заявлению МУП Тутаевского муниципального района "Горэлектросеть" о признании незаконным решения Ярославского УФАС России от 06.12.2018 (изготовлено в полном объеме 11.12.2018) по делу № 06-07/135-18, с участием   ООО  "Восток-Трейд Групп" в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора.

          30 декабря 2019 года в  Ярославское УФАС Управление Федеральной антимонопольной службы по Ярославской области поступили сведения, представленные МУП ТМР «Горэлектросеть», о включении в реестр недобросовестных поставщиков сведений об ООО «Восток – Трейд Групп»  как  победителе открытого аукциона в электронной форме на поставку экскаватора-погрузчика для нужд МУП ТМР «Горэлектросеть» (извещение № 31807015814), уклонившегося от заключения договора.

        При рассмотрении указанных сведений  ответчик установил, что в соответствии с пунктом 34 Информационной карты Документации о закупке договор с победителем либо иным лицом, с которым в соответствии с Положением о закупке заключается такой договор (далее в данном разделе – участник закупки, обязанный заключить договор), по результатам конкурентной закупки заключается не ранее чем через десять дней и не позднее чем через двадцать дней с даты размещения в единой информационной системе итогового протокола, составленного по результатам конкурентной закупки.

         Договор с участником закупки, обязанным заключить договор, заключается после предоставления таким участником обеспечения исполнения договора, соответствующего требованиям документации о закупке.

          Согласно пункту 20 Информационной карты Документации о закупке размер обеспечения исполнения договора равен 5% от начальной (максимальной) цены договора, что составляет 401250 (четыреста одна тысяча двести пятьдесят) рублей 00 копеек.

           В соответствии с пунктами 9.2 и 9.2.1 Положения о закупке товаров, работ, услуг МУП ТМР «Горэлектросеть», утвержденного 30.08.2018, в течение трех дней со дня подписания протокола Заказчик направляет оформленный, подписанный и скрепленный печатью проект договора победителю конкурентной процедуры. По результатам торговой процедуры в электронной форме договор подписывается электронной подписью на электронной площадке, последующее предоставление договора, подписанного на бумажном носителе, возможно, если данное требование установлено в документации о проведении закупки.

         Согласно пункту 9.3 Положения о закупке победитель торговой процедуры (единственный участник) в течение срока, указанного в документации, а в случае его отсутствия в течение пяти дней со дня получения договора подписывает договор, скрепляет его печатью (за исключением физического лица и лиц, работающих без печати) и возвращает Заказчику.

         Пунктом 9.13 Положения о закупке предусмотрено, что при заключении договора между Заказчиком и победителем могут проводиться преддоговорные переговоры (в том числе путем составления протоколов разногласий), направленные на уточнение мелких и несущественных деталей договора.

           16 ноября 2018 года Заказчик направил в адрес победителя закупки проект договора № 127/18 на покупку и поставку экскаватора-погрузчика для нужд МУП ТМР «Горэлектросеть».

          В соответствии с вышеизложенными положениями Документации о закупке и Положения о закупке ООО «Восток – Трейд Групп» обязан был внести обеспечение исполнения договора, а также подписать проект договора в течение пяти дней с момента получения проекта договора, то есть до 21 ноября 2018 года (включительно), или направить протокол разногласий.

          21 ноября 2018 года (до истечения срока внесения обеспечения исполнения договора и срока подписания проекта договора) ООО «Восток – Трейд Групп» в адрес Заказчика направило протокол разногласий № 1 к проекту договора № 127/18 на покупку и поставку экскаватора-погрузчика для нужд МУП ТМР «Горэлектросеть», с целью уточнения реквизитов сторон.

           Заказчик, рассмотрев указанный протокол разногласий, пришел к выводу о том, что данные разногласия не касаются условий договора, а носят формальный характер, в связи с чем ответа на протокол разногласий Заказчиком в адрес ООО «Восток – Трейд Групп» не направлялось.

          26 ноября 2018 года ООО «Восток – Трейд Групп» внесло обеспечение исполнения договора в размере 401250,00 рублей, что подтверждается платежным поручением № 73214 от 26.11.2018.

         Заказчик, приняв во внимание характер разногласий, а также то обстоятельство, что обеспечение исполнения договора перечислено ООО «Восток – Трейд Групп» 26 ноября 2018 года (согласно Положению о закупке — крайней датой является пятый день со дня получения проекта договора, то есть 21 ноября 2018 года), протоколом от 30.12.2019 года на основании пункта 9.6 Положения о закупке признал ООО «Восток – Трейд Групп» уклонившимся от заключения договора (не представлены в срок подписанный договор и обеспечение  исполнения договора).

           Оценив данные обстоятельства, комиссия Ярославского УФАС пришла к выводу   об отсутствии умысла у ООО «Восток-Трейд Групп» на уклонение от заключения договора. Напротив, как указал ответчик в оспариваемом заключении,  ООО «Восток-Трейд Групп», направив в адрес заказчика протокол разногласий на проект договора для уточнение деталей договора, действовало в соответствии положениями, установленными Документацией о закупке и Положением о закупке. Со стороны Заказчика не было предпринято никаких мер для урегулирования возникших разногласий.

           Кроме того, Комиссия Ярославского УФАС   учла, что  заказчик 26.11.2018  сам отказался от заключения договора  с третьим лицом по причине обнаружения факта предоставления недостоверных сведений о товаре, а 29 ноября 2018 года между МУП ТМР «Горэлектросеть» и АО «ЛОНМАНДИ» (вторым участником закупки) был заключен договор № 127/18 на покупку и поставку экскаватора-погрузчика для нужд МУП ТМР «Горэлектросеть». Следовательно, указал ответчик,  изначально заказчик по собственной инициативе отказался от заключения договора с победителем закупки - ООО «Восток-Трейд Групп», и только по истечению более года (30.12.2019) признал ООО «Восток-Трейд Групп» уклонившимся от заключения договора.

         Заключением от 13.01.2020  № 06-07/33р-19 Ярославское УФАС оформило решение не включать в реестр недобросовестных поставщиков сведения, представленные МУП ТМР «Горэлектросеть», в отношении ООО «Восток – Трейд Групп» (ИНН: 

<

***>, ОГРНИП: 

<

***>).

          Оспаривая данное заключение,  заявитель   указывает, что  в нарушение требований  аукционной документации    третье лицо несвоевременно внесло  обеспечительный платеж, по истечении установленного  срока не направило в адрес   заказчика подписанный со своей стороны договор, представив только протокол разногласий по  условиям договора о расчетном счете и адресе электронной почты поставщика.  Кроме того, заявитель обращает внимание на обстоятельства, установленные в   рамках дела А82-6581/2019, рассмотренного по иску третьего лица к МУП Тутаевского муниципального района «Горэлектросеть» о взыскании убытков в виде упущенной выгоды в сумме 550 000 рублей. Решением суда от  28.10.2019 в иске отказано.

          Оценив доводы сторон, третьего лица,  представленные доказательства, суд пришел к следующим выводам.

         Согласно пункту 1 статьи 2 и части первой статьи 4 Арбитражного процессуального кодекса РФ заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов в порядке, установленном настоящим Кодексом.

 В соответствии с частью 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

         Согласно части 2 статьи 5  Федерального закона от 18.07.2011 N 223-ФЗ "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц" в реестр недобросовестных поставщиков включаются сведения об участниках закупки, уклонившихся от заключения договоров, а также о поставщиках (исполнителях, подрядчиках), с которыми договоры по решению суда расторгнуты в связи с существенным нарушением ими договоров.

          Таким образом, действующим законодательством установлено только 2 основания для включения в реестр недобросовестных поставщиков сведений об участниках закупок, осуществляемых в порядке  Федерального закона от 18.07.2011 N 223-ФЗ: 

-  уклонение от заключения договора;

- расторжение договора судом в  связи с существенным нарушением договора.

           Следовательно, обстоятельства, которые являлись предметом рассмотрения судами в делах №№ А82-26789/2018 и А82-6581/2019, а именно о предоставлении третьим лицом   недостоверных сведений о характеристиках предлагаемого к поставке товара, не могут являться основанием для включения сведений о третьем лице в реестр недобросовестных поставщиков.

          Согласно части 3 статьи 5  Федерального закона от 18.07.2011 N 223-ФЗ перечень сведений, включаемых в реестр недобросовестных поставщиков, порядок направления заказчиками сведений о недобросовестных участниках закупки, поставщиках (исполнителях, подрядчиках) в федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный на ведение реестра недобросовестных поставщиков, порядок ведения реестра недобросовестных поставщиков, требования к технологическим, программным, лингвистическим, правовым и организационным средствам обеспечения ведения реестра недобросовестных поставщиков устанавливаются Правительством Российской Федерации.

   Пунктом 2 «Правил направления заказчиками сведений о недобросовестных участниках закупки и поставщиках (исполнителях, подрядчиках) в федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный на ведение реестра недобросовестных поставщиков», утвержденных постановлением Правительства РФ от 22.11.2012 N 1211,   установлен срок  направления заказчиком документов в уполномоченный орган в случае уклонения от заключения договора победителя закупки или участника закупки, с которым в соответствии с документацией о закупке заключается договор при уклонении победителя закупки от заключения договора (если документацией о закупке предусмотрена обязанность такого лица заключить договор) -  не позднее 30 календарных дней со дня заключения договора с участником закупки, с которым в соответствии с документацией о закупке заключается договор при уклонении победителя закупки от заключения договора, или со дня истечения срока подписания договора, указанного в документации о закупке (если документацией о закупке не предусмотрено заключение договора с иным участником закупки при уклонении победителя закупки от заключения договора).

В рассматриваемом случае   договор со вторым участником закупки заключен заявителем 29.11.2018, а сведения об уклонении третьего лица от заключения договора  направлены в Ярославское УФАС только 30.12.2019.

          При этом, как уже указано выше,   26.11.2018  заявителем было принято решение об отказе от заключения договора на покупку и поставку экскаватора-погрузчика с третьим лицом, а 28.11.2018 на сайте www.zakupki.gov.ru размещен протокол об отказе от заключения договора.

По мнению суда, принятие заказчиком  решения об отказе от заключения договора с третьим лицом само по себе  исключает  в данной ситуации  возможность признания третьего лица уклонившимся от заключения договора.

         Кроме того, как обоснованно указал ответчик в своем заключении,     третье лицо вплоть до отказа заказчика от заключения договора предпринимало действия  по заключению договора, а именно:  21.11.2018 третье лицо направило  адрес заказчика  протокол разногласий к договору, а 26.11.2018 внесло обеспечение исполнения договора в размере 401250,00 рублей.  При этом протокол разногласий   от 21.11.2020 остался без ответа со стороны заказчика.

При таких обстоятельствах суд считает доводы оспариваемого заключения законными и обоснованными, и не находит правовых оснований для удовлетворения заявленных требований.

Руководствуясь статьями 110, 167-170,201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

Р Е Ш И Л:

В удовлетворении заявленных   требований отказать.

Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства во Второй арбитражный апелляционный суд в месячный срок со дня его принятия (изготовления его в полном объеме).

Апелляционная жалоба подается через Арбитражный суд Ярославской области, в том числе посредством заполнения формы, размещенной на официальном сайте суда в сети «Интернет»,  через систему «Мой арбитр» (http://my.arbitr.ru).

Судья                                                                                                    Марусин В.А.