ДЕВЯТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ 

АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД 

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

Дело № А48-996/2022

г. Воронеж

14 марта 2024 года

Резолютивная часть постановления объявлена 13 марта 2024 года  Постановление в полном объеме изготовлено 14 марта 2024 года  

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе судьи  Афониной Н.П.,  

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного  заседания ФИО1,  

при участии: 

от общества с ограниченной ответственностью «Миллениум»: ФИО2 представитель по доверенности от 19.12.2023, предъявлен паспорт  гражданина РФ, диплом,  

от общества с ограниченной ответственностью «Стройсервис»:  представитель не явился, доказательства надлежащего извещения имеются в  материалах дела,  

от Публичного акционерного общества «Сбербанк России» в лице  филиала Орловское отделение № 8595: представитель не явился,  доказательства надлежащего извещения имеются в материалах дела,  

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу  общества с ограниченной ответственностью «Миллениум» на определение  Арбитражного суда Орловской области от 24.01.2024 о выдаче  исполнительного листа на принудительное исполнение мирового соглашения  по делу № А48-996/2022 по исковому заявлению общества с ограниченной  ответственностью «Стройсервис» (ИНН 

<

***>, ОГРН1065752007155,  КПП 

<

***>) к обществу с ограниченной ответственностью  «Миллениум» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) о взыскании  задолженности по договору субподряда № 2/06-с от 29.06.2021 в размере 1  951 370 руб. 60 коп.; неустойки за просрочку внесения авансового платежа за  

период с 09.07.2021 по 17.10.2021 в размере 249 150 руб. 00 коп.; неустойки  за период с 14.01.2022 по 20.03.2023 в размере 4 195 446 руб. 79 коп., с  продолжением начисления,  

при участии в деле в качестве третьего лица, не заявляющего  самостоятельные требования, относительно предмета спора - Публичного  акционерного общества «Сбербанк России» (ОГРН 

<

***>, ИНН  

<

***>) в лице филиала Орловское отделение № 8595,  

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью «Стройсервис» (далее –  истец, ООО «Стройсервис», субподрядчик) обратилось в Арбитражный суд  Орловской области с исковым заявлением к обществу с ограниченной  ответственностью «Миллениум» (далее – ответчик, ООО «Милениум»,  генподрядчик) о взыскании задолженности по договору субподряда в  размере 1 951 370,60 руб., неустойки за просрочку внесения авансового  платежа за период с 09.07.2021 по 17.10.2021 в размере 249 150 руб.,  неустойки за период с 14.01.2022 по 20.03.2023 в размере 4 195 446,79 руб., с  продолжением ее начисления по день фактического исполнения  обязательства (с учетом уточнения исковых требований, принятых судом в  порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской  Федерации (далее – АПК РФ)).  

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего  самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено  публичное акционерное общество «Сбербанк России» (далее – ПАО  «Сбербанк», третье лицо).  

Решением Арбитражного суда Орловской области от 03.04.2023  исковые требования удовлетворены в части взыскания задолженности по  договору субподряда № 2/06-с от 29.06.2021 в размере 1 907 117,16 руб.,  неустойки за просрочку внесения авансового платежа за период с 09.07.2021  по 17.10.2021 в размере 249 150 руб., неустойки за период с 14.01.2022 по  29.03.2023 в размере 2 441 109,97 руб., с последующим начислением  неустойки на сумму основного долга (1 907 117,16 руб.) в размере 0,5% от  неоплаченной суммы за каждый день просрочки с 30.03.2023 по день  фактического исполнения обязательства, а также взыскано 87 702,45 руб. в  возмещение расходов на проведение судебной экспертизы и 33 959 руб. в  возмещение расходов по оплате государственной пошлины. В  удовлетворении остальной части иска отказано.  

Постановлением Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда  от 01.08.2023 решение Арбитражного суда Орловской области от 03.04.2023  изменено, исковые требования удовлетворены в части взыскания 4 698 274  руб. 97 коп., в том числе: 1 951 370 руб. 60 коп. основного долга по договору  субподряда № 2/06-с от 29.06.2021; 249 150 руб. неустойки за просрочку  внесения авансового платежа за период с 09.07.2021 по 17.10.2021; 2 497 754  руб. 37 коп. неустойки за просрочку оплаты основного долга за период с  

14.01.2022 по 31.03.2022 и с 02.10.2022 по 29.03.2023, продолжив начисление  на сумму основного долга 1 951 370 руб. 60 коп. неустойки в размере 0,5% за  каждый день просрочки с 30.03.2023 по день фактического исполнения  обязательства, а также 89 630 руб. 24 коп. в возмещение расходов по оплате  судебной экспертизы и 33 959 руб. в возмещение расходов по уплате  государственной пошлины при подаче иска. В удовлетворении остальной  части иска отказано.  

23.08.2023 судом выдан исполнительный лист для принудительного  исполнения судебного акта.  

15.11.2023 стороны обратились в арбитражный суд с заявлением об  утверждении мирового соглашения на стадии исполнения судебного акта.  

Определением Арбитражного суда Орловской области от 27.11.2023 по  делу № А48-996/2022 утверждено мировое соглашение на следующих  условиях:  

«1. Стороны признают, что размер задолженности ООО «Миллениум»  перед ООО «СтройСервис» по делу № А48-996/2022 по состоянию на  03.11.2023 составляет 6 960 818 руб. 81 коп., в том числе:  

 - 1 951 370 руб. 60 коп. основной долг по договору субподряда № 2/06- с от 29.06.2021;  

- 249 150 руб. неустойка за просрочку внесения авансового платежа за  период с 09.07.2021 по 17.10.2021;  

- 2 497 754 руб. 37 коп. неустойка за просрочку оплаты основного долга  за период с 14.01.2022 по 31.03.2022 и с 02.10.2022 по 29.03.2023;  

- 1 765 990,39 руб. неустойка за просрочку оплаты основного долга за  период с 30.03.2023 по 26.09.2023;  

- 370 760,41 руб. неустойка за просрочку оплаты основного долга за  период с 27.09.2023 по 03.11.2023;  

 - 89 630 руб. 24 коп. в возмещение расходов по оплате судебной  экспертизы.  

- 36 162 руб. 80 коп. в возмещение расходов по уплате государственной  пошлины.  

2. ООО «Миллениум» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>)  производит погашение задолженности перед ООО «СтройСервис» в размере  3 824 686 руб. 38 коп. (НДС не облагается), в том числе:  

- 1 951 370,60 руб. - основной долг по договору субподряда № 2/06-с от  29.06.2021;  

- 1 873 315,78 руб. - неустойка за просрочку оплаты основного долга за  период с 14.01.2022 по 31.03.2022 и с 02.10.2022 по 24.01.2023.  

По следующему графику: 

1.1. ООО «Миллениум» оплачено 03.11.2023 2 820 775 (Два миллиона  восемьсот двадцать тысяч семьсот семьдесят пять рублей) 46 коп.  

1.2. Остаток задолженности в размере 1 003 910 (Один миллион три  тысячи девятьсот десять) рублей 92 коп. ООО «Миллениум» обязуется  оплатить на расчетный счет ООО «СтройСервис» в срок до 28.12.2023.  

3. В случае надлежащего исполнения ООО «Миллениум» своих  обязательств согласно п.2 настоящего мирового соглашения, ООО  «СтройСервис» отказывается от взыскания с ООО «Миллениум» оставшейся  суммы денежных средств согласно п.1 настоящего мирового соглашения,  обязательства ООО «Миллениум» по делам № А48- 995/2022 и № А48996/2022 считаются исполненными и ООО «СтройСервис» не имеет  материальных претензий по делам № А48-995/2022 и № А48-996/2022 к ООО  «Миллениум» и поручителю ФИО3 ДД.ММ.ГГГГ г.р.,  на основании договора поручительства от 02.11.2023 (бланк 57АА 1416717).  

4. После подписания сторонами настоящего мирового соглашения: 

4.1. ООО «СтройСервис» направляет заявление об отказе от заявления  о признании ООО «Миллениум» несостоятельным (банкротом) в  Арбитражный суд Белгородской области по делу № А08-10111/2023 в срок до  17.11.2023.  

4.2. ООО «Миллениум» направляет заявление об отказе от  кассационной жалобы в Арбитражный суд Центрального округа по делу   № А48-996/2022 в срок до 17.11.2023.  

5. В случае неисполнения/ненадлежащего исполнения ООО  «Миллениум» своих обязательств согласно п.2 настоящего мирового  соглашения ООО «СтройСервис» имеет право на взыскание полной суммы  задолженности согласно п.1 настоящего соглашения до момента ее полного  погашения.  

6. Иные судебные расходы, связанные прямо и/или косвенно с делом  по указанному иску, в том числе (но не исключительно) расходы по оплате  услуг представителей, сторонами друг другу не возмещаются и лежат  исключительно на той стороне, которая их понесла.  

7. В случае не исполнения, либо несвоевременного исполнения ООО  «Миллениум» условий настоящего Мирового соглашения в добровольном  порядке (просрочка уплаты денежных средств, изложенного в пункте 2  настоящего мирового соглашения), ООО «СтройСервис» имеет право  получить в Арбитражном суде Орловской области исполнительный лист для  целей принудительного взыскания погашения суммы задолженности  согласно п. 1 настоящего мирового соглашения.  

8. Настоящее Мировое соглашение вступает в силу с даты его  утверждения Арбитражным судом Орловской области.  

9. Стороны подтверждают, что им известно о том, что в силу ст. 142  АПК РФ мирового соглашение исполняется лицами, его заключившими,  добровольно в порядке и в сроки, которые предусмотрены этим  соглашением.  

10. Мировое соглашение, не исполненное добровольно, подлежит  принудительному исполнению по правилам раздела VII АПК РФ на  основании исполнительного листа, выдаваемого арбитражным судом по  ходатайству стороны.  

11. Стороны заверяют и гарантируют, что мировое соглашение не  является сделкой, требующей корпоративного или иного одобрения, в  

соответствии с учредительными документами какой-либо из сторон и/или  требованиями законодательства.  

12. Стороны заверяют и гарантируют, что мировое соглашение  подписано надлежаще уполномоченными представителями сторон.  Представители сторон не страдают заболеваниями, препятствующими  осознать суть мирового соглашения.  

13. Стороны заверяют и гарантируют об отсутствии обстоятельств,  вынуждающих их заключить настоящее мировое соглашение на крайне  невыгодных для себя условиях.  

14. Мировое соглашение не противоречит действующему  законодательству, правил и законных интересов третьих лиц не нарушает,  подлежит утверждении Арбитражным судом Орловской области и вступает в  силу с момента такого утверждения, заключено в трех экземплярах,  имеющих равную юридическую силу: по одному экземпляру для сторон  соглашения, один экземпляр представляется в материалы дела № А48996/2022.».  

12.01.2024 ООО «Стройсервис» обратилось в арбитражный суд с  ходатайством о выдаче исполнительного листа на принудительное  исполнение мирового соглашения.  

Определением Арбитражного суда Орловской области от 24.01.2024  ходатайство ООО «Стройсервис» удовлетворено. Взыскателю выдан  исполнительный лист на принудительное исполнение мирового соглашения,  заключенного на стадии исполнения судебного акта по делу № А48-996/2022.  

Не согласившись с принятым судебным актом, ссылаясь на его  незаконность и необоснованность, ООО «Миллениум» обратилось в суд  апелляционной инстанции с жалобой, в которой просит определение суда  первой инстанции отменить в связи с нарушением и неправильным  применением судом при его принятии норм процессуального права,  неполным выяснением судами обстоятельств дела, и принять по делу новый  судебный акт.  

Истец и третье лицо явку представителей в судебное заседание не  обеспечили, о слушании дела извещены надлежащим образом.  

В соответствии с ч. 3 ст. 156 АПК РФ дело рассматривается в  отсутствие не явившихся представителей лиц, надлежащим образом  извещенных о времени и месте судебного разбирательства.  

Судом приобщены к материалам дела поступившие от ООО  «Стройсервис» возражения на апелляционную жалобу.  

Представитель ООО «Милениум» поддержал доводы апелляционной  жалобы.  

В соответствии с частью 2 статьи 272 АПК РФ апелляционные жалобы  на определения арбитражного суда первой инстанции подаются в  арбитражный суд апелляционной инстанции и рассматриваются им по  правилам, предусмотренным для подачи и рассмотрения апелляционных  жалоб на решения арбитражного суда первой инстанции, с особенностями,  

предусмотренными в части 3 статьи 39 настоящего Кодекса и части 3  настоящей статьи.  

Апелляционные жалобы на определения арбитражного суда первой  инстанции, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом,  рассматриваются судьей арбитражного суда апелляционной инстанции  единолично.  

В силу части 1 статьи 268 АПК РФ при рассмотрении дела в порядке  апелляционного производства арбитражный суд по имеющимся в деле и  дополнительно представленным доказательствам повторно рассматривает  дело.  

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы,  суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены  определения суда первой инстанции в силу нижеследующего.  

Статьями 49, 139 АПК РФ предусмотрено право сторон при  рассмотрении дела в арбитражном суде любой инстанции закончить дело  мировым соглашением на любой стадии арбитражного процесса и при  исполнении судебного акта.  

В соответствии с положениями ст. 139 АПК РФ мировое соглашение  подлежит утверждению арбитражным судом в случае, если оно не нарушает  права и законные интересы других лиц и не противоречит закону.  

Согласно ч. 1 ст. 140 АПК РФ мировое соглашение заключается в  письменной форме, подписывается сторонами или их представителями при  наличии у них полномочий на заключение мирового соглашения, специально  предусмотренных в доверенности или ином документе, подтверждающих  полномочия представителя.  

В силу ч. 2 ст. 140 АПК РФ мировое соглашение должно содержать  согласованные сторонами сведения об условиях, о размере и о сроках  исполнения обязательств друг перед другом или одной стороной перед  другой, а также условия об отсрочке или о рассрочке исполнения  обязательств ответчиком, об уступке прав требования, о полном или  частичном прощении либо признании долга, о распределении судебных  расходов и иные условия, не противоречащие федеральному закону.  

Частью 11 ст. 141 АПК РФ установлено, что определение об  утверждении мирового соглашения подлежит немедленному исполнению и  может быть обжаловано в суд кассационной инстанции в течение одного  месяца со дня вынесения такого определения.  

В соответствии со ст. 142 АПК РФ мировое соглашение исполняется  лицами, его заключившими, добровольно в порядке и в сроки, которые  предусмотрены этим соглашением. Мировое соглашение, не исполненное  добровольно, подлежит принудительному исполнению по правилам раздела  VII Кодекса на основании исполнительного листа, выдаваемого  арбитражным судом по ходатайству лица, заключившего мировое  соглашение.  

Конституционный Суд РФ в Определении от 13.10.2009 N 1286-О-О  сформулировал правовую позицию о том, что ч. 2 ст. 142 АПК РФ  

устанавливает лишь возможность принудительного исполнения мирового  соглашения, не исполненного добровольно, и сама по себе не регулирует  порядок выдачи исполнительного листа, который устанавливается в разделе  VII данного Кодекса. Выдача исполнительного листа лишь фиксирует  установленные судебным актом права и обязанности сторон и не создает  новых обременений для должника.  

Поскольку при заключении мирового соглашения стороны  добровольно принимают на себя обязательства по исполнению мирового  соглашения, а согласно ч. 11 ст. 141 АПК РФ определение об утверждении  мирового соглашения подлежит немедленному исполнению, то арбитражный  суд, утвердивший мировое соглашение, не только имеет право, но и обязан  незамедлительно выдать исполнительный лист на принудительное  исполнение мирового соглашения по первому обращению истца и установить  факт нарушения условий данного соглашения.  

Отказ суда в выдаче исполнительного листа на принудительное  исполнение мирового соглашения возможен лишь в случае, когда не истек  установленный мировым соглашением срок на добровольное исполнение  условий данного соглашения.  

Согласно разъяснениям, изложенным в пункте 22 Постановления  Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 18.07.14 №  50 «О примирении сторон в арбитражном процессе», арбитражным судам  следует иметь в виду, что Арбитражным процессуальным кодексом  Российской Федерации установлены возможность принудительного  исполнения мирового соглашения, не исполненного добровольно, и порядок  выдачи исполнительного листа. Арбитражным судам нужно учитывать, что  сумма задолженности определяется взыскателем по состоянию на дату  обращения взыскателя в суд с заявлением о выдаче исполнительного листа,  поэтому в случае частичной уплаты задолженности по мировому  соглашению на момент его нарушения суд уточняет сумму задолженности в  судебном заседании с вызовом сторон.  

При этом, выдача исполнительного листа на всю сумму, подлежащую  уплате по мировому соглашению, не препятствует представлению  должником доказательства частичного исполнения мирового соглашения в  ходе исполнительного производства, что учитывается судебным приставом-исполнителем в ходе совершения исполнительных действий.  

Из материалов дела следует, что ответчик нарушил порядок и сроки  исполнения мирового соглашения.  

Так, согласно п. 2 мирового соглашения ООО «Миллениум»  производит погашение задолженности перед ООО «СтройСервис» в размере  3 824 686 рублей 38 копеек. (НДС не облагается), в том числе:  

- 1 951 370,60 руб. - основной долг по договору субподряда № 2/06-с от  29.06.2021;  

- 1 873 315,78 руб. - неустойка за просрочку оплаты основного долга за  период с 14.01.2022 по 31.03.2022 и с 02.10.2022 по 24.01.2023. По  следующему графику:  

ООО «Миллениум» оплачено 03.11.2023 - 2 820 775 руб. 46 коп.  Остаток задолженности в размере 1 003 910 руб. 92 коп.  

ООО «Миллениум» обязуется оплатить на расчетный счет ООО  «СтройСервис» в срок до 28.12.2023.  

Из представленных в материалы дела платежных поручений следует,  что оплата произведена:  

03.11.2023 на сумму 179 226 руб. 54 коп. – оплата по делу № А48995/2022 по договору субподряда № 1/06-с от 11.06.2021,  

03.11.2023 на сумму 920 773 руб. 46 коп. – оплата по делу № А48996/2022 по договору субподряда № 2/06-с от 29.06.2021,  

03.11.2023 на сумму 950 000 руб. 00 коп. – оплата по делу № А48996/2022 по договору субподряда № 2/06-с от 29.06.2021,  

03.11.2023 на сумму 950 000 руб. 00 коп. – оплата по делу № А48996/2022 по договору субподряда № 2/06-с от 29.06.2021,  

29.12.2023 на сумму 824 686 руб. 00 коп. – оплата задолженности по  мировому соглашению от 08.11.2023.  

Общая сумма 3 824 686 руб. за минусом оплат в размере 3 000 000 без  НДС, 29.12.2023 на сумму 175 313 руб. 62 коп. – доплата задолженности по  мировому соглашению от 08.11.2023 без НДС.  

Если срок установлен для совершения какого-либо действия, оно  может быть выполнено до двадцати четырех часов последнего дня срока (п. 1  ст. 194 ГК РФ).  

Пунктом 1 статьи 314 ГК РФ установлено, что, если обязательство  предусматривает или позволяет определить день его исполнения или период  времени, в течение которого оно должно быть исполнено, обязательство  подлежит исполнению в этот день или, соответственно, в любой момент в  пределах такого периода.  

Таким образом, должник, не перечисливший кредитору денежные  средства, считается просрочившим исполнение денежного обязательства с  началом дня (суток), следующего за последним днем срока надлежащего  исполнения обязательств.  

ООО «Миллениум» оплатило 29.12.2023 задолженность в размере  999 999 руб. 62 коп.: платежным поручением № 508 от 29.12.2023 в размере  824 686 руб. 00 коп. и платежным поручением № 521 от 29.12.2023 в размере  175 313 руб. 62 коп., то есть по истечении установленного сторонами в  мировом соглашении срока.  

Остаток непогашенной задолженности составил 1 003 910,92 руб.999 999,62 руб. = 3 911,30 руб.  

Согласно п. 5 мирового соглашения в случае  неисполнения/ненадлежащего исполнения ООО «Миллениум» своих  обязательств согласно п.2 настоящего мирового соглашения ООО  «СтройСервис» имеет право на взыскание полной суммы задолженности  согласно п.1 (составляет 6 960 818 рублей 81 коп) настоящего соглашения до  момента ее полного погашения.  

Таким образом, ООО «Миллениум» не исполнены в установленном  объёме обязательства по оплате остатка задолженности в срок до 28.12.2023  (денежные средства перечислены не в полном объеме 29.12.2023, то есть с  нарушением установленного срока).  

Учитывая вышеизложенное, заявление ООО «Стройсервис» о выдаче  исполнительного листа на принудительное исполнение мирового  соглашения, заключенного на стадии исполнения судебного акта  обоснованно удовлетворено.  

Доводов, основанных на доказательственной базе и позволяющих  отменить обжалуемый судебный акт, апелляционная жалоба не содержит, в  связи с чем удовлетворению не подлежит.  

По смыслу положений подпункта 12 пункта 1 статьи 333.21 Налогового  кодекса Российской Федерации апелляционная жалоба на обжалуемое  определение государственной пошлиной не облагается, в связи с чем  оснований для взыскания или возврата государственной пошлины у суда не  имеется.  

Руководствуясь статьями 266-268, 271, 272 Арбитражного  процессуального кодекса Российской Федерации, Девятнадцатый  арбитражный апелляционный суд  

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Орловской области от 24.01.2024 о  выдаче исполнительного листа на принудительное исполнение мирового  соглашения по делу № А48-996/2022 оставить без изменения,  апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью  «Миллениум» - без удовлетворения.  

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может  быть обжаловано в кассационном порядке в Арбитражный суд Центрального  округа в месячный срок через арбитражный суд первой инстанции согласно  части 1 статьи 275 Арбитражного процессуального кодекса Российской  Федерации.  

Судья Н.П. Афонина