ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

 

РЕШЕНИЕ

г. Москва                Дело № А40-  188220/19

26.12.2019г

резолютивная часть решения  объявлена 19.12.2019г.

полный текст  решения изготовлен  26.12.2019г.             

Арбитражный суд в составе:                                                  

Председательствующего:  Стародуб А.П. ( шифр судьи 116-  1598)

Членов суда: единолично

Протокол судебного заседания велся секретарем судебного заседания  ФИО1

с участием от истца/заявитель:  ФИО2 паспорт, доверенность  от 03.08.2019г.,  ФИО3  паспорт,доверенность  от 03.08.2019г.

ответчика/заинтересованное лицо:-   ФИО4 паспорт, доверенность от 05.02.2019г.

третье лицо АО « 7-й ТМП»   -не явился, извещен  

по иску /заявлению   ООО  «  СК  « Стройарсенал»  к  АО  «  Декра Констракшн»  о взыскании    задолженности 

УСТАНОВИЛ:

Истец  обратился в Арбитражный  суд г. Москвы  с иском  о взыскании суммы  задолженности   в сумме  3.320.496,58  руб.   по договору  подряда  № Д/30  от 04.05.2018г.   и дополнительным соглашениям к нему  № 1-5 .   Иск  мотивирован    выполнением работ по договору  на сумму  19.395.455.29  руб.   из которых  ответчиком  оплачено  16.169.633,65  руб.   сумма  задолженности  определена  по КС-2,3  № 7  за октябрь 2018г.  

  Ответчик  исковые требования  не признал  по основаниям , изложенным в отзыве  и дополнениях  к нему.  Предъявил встречный иск  о взыскании неотработанного аванса , неустойки. 

Определением суда  от 21.08.2019г. встречный иск возвращен  ( л.д. 46 т.4).

Третье лицо АО « 7-й ТМП»  -не явился,  представил ходатайство о рассмотрении дела  в отсутствие своего представителя. 

Рассмотрев  материалы дела, выслушав доводы  истца, ответчика  суд  установил, что   требования  не   подлежат удовлетворению. 

Из  материалов   дела следует, что  между  сторонами заключен  договор   строительного подряда  от 04.05.2018г. № Д/30  , в соответствии   с п.2.1  которого , подрядчик   обязуется  собственными силами и/или привлеченными силами  в установленный срок  выполнить  работы  и передать  их результат  заказчику  , а заказчик   обязуется  создать подрядчику   необходимые  условия  для  выполнения  работ, предусмотренных договором ,  принять  их результат  и уплатить  обусловленную  договором  цену. 

Согласно п. 1 ст. 711 Гражданского кодекса Российской Федерации заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок.

В соответствии с п. 1 ст. 746 ГК РФ оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда. 

 Комплекс работ  по договору  определен  в п.2.2  договора  , а также  в техническом  задании , рабочей  документации  по приложениям  к договору.   

Пунктом  2.3   договора  установлено, что работы  выполняются  иждивением  подрядчика  ( из  его материалов , его силами  и средствами ),  при этом стоимость  материалов  и оборудования , а также  стоимость использования  средств  строительного  производства ,  необходимых  для производства  работ, включена  в стоимость  работ  и определяется  с учетом  особенностей , предусмотренных  статьей 3  настоящего договора. 

Пунктом 2.4 Договора определено, что обязательства Подрядчика/Истца (за исключением гарантийных обязательств) будут считаться выполненными надлежащим образом при условии наступления всех нижеприведенных обстоятельств в совокупности:

работы должны быть выполнены фактически, и их результаты должны быть пригодными для полноценного использования по назначению ,

передачи Подрядчиком Заказчику в полном объеме всей Исполнительной документации в отношении результатов выполненных работ, включая ту документацию, которая потребуется для дальнейшего использования ФОКа (Объекта капитального строительства - Физкультурно-оздоровительного комплекса, далее -«Объект») по назначению.

сторонами будет подписан Акт об окончательной приемке выполненных работ.

Пунктом 4.1 статьи 4 Договора, а также разделом 8.9 статьи 8 Договора определено, что Подрядчик/Истец  предъявляет Заказчику/Ответчику, до 25 числа отчетного месяца, комплект документов, обусловленных пунктом 4.1 и пунктом 8.9.1. Договора соответственно.

 Кроме  первичных учетных документов по форме КС-2, КС-3 ( Приложение № 10, 11 к Договору), Подрядчик обязан   предоставлять Исполнительную документацию в 4 (Четырех) экземплярах, включая Сертификаты на материалы и оборудование, а также Отчет Подрядчика о выполнении работ по Договору, оригинала счета, счета-фактуры, Акта сверки.

Согласно   дополнительному соглашению  № 4   от 06.08.2018г.  ( л.д. 75  т.1)   общая  цена  работ по договору  составляет  34.102.228,42  руб.   с учетом    корректировкой  объемов  выполняемых  подрядчиком  работ .   Дополнительное  соглашение   №  5 от 30.08.2018г.  ( л.д. 83 т.1) сторонами    не подписано. 

Как указывает истец , им  выполнены  работы  на общую сумму 19.395.455,29  руб.  с учетом приобретения  материалов.   Ответчиком  оплачено   16.169.633,65  руб.   Разница  в сумме   с учетом  измененной ставки  НДС  составила 3.320.496,58  руб. 

Сопроводительным  письмом   от 10.10.2018г.  № 82  ( л.д. 63  т.2 ) истец  направил  ответчику     КС-2 и   КС-3   № 1 от 30.09.2018г.  к дополнительному  соглашению № 5   и  дополнительное соглашение  № 5  от 30.08.2018г.  с отметкой  на сопроводительном письме  о  получении данных  документов  ответчиком.    

Сопроводительным письмом    от 29.10.2018г. №  85  истец  направил  данные  КС-2 и Кс-3  повторно  и  дополнительно  КС-2 и КС-3  №№ 1,2,3  от   01.10.2018г. , КС-2,3  № 2  от 15.10.2018г.  к  дополнительному соглашению  №  5 , счета, счет-фактуры , товарные накладные  с отметкой  ответчика  о получении    данных  документов  на сопроводительном письме . 

Уведомлением   от 14.11.2018г.  №  03-1086/01-03/91019   ( л.д. 82 т.2)   ответчик    отказал   в приемке работ  по КС-2 и Кс-3    за октябрь  2018г.,» поскольку   проверенное  не соответствует  принятым   на себя  обязательствам  по договору ,  09.11.2018г. по электронной  почте   направлялись   выявленные  замечания , однако в отношении   установленных недостатков  не   получено   ответа. «

Согласно Реестру   исполнительной  документации , последняя  передана  истцом  ответчику 22.11.2018г.  ( л.д. 83-88 т.1)с  отметкой     о принятии ответчиком. 

Сопроводительным письмом   № 88  от 24.12.2018г.   истец скорректировал  формы  КС 2 и 3   от 01.10.2018г.,   от 11.10.2018г.,  от 31.10.2018г.  При этом истцом  пояснено в сопроводительном письме , что в КС-2и 3 от 31.10.2018г.  № 7    вошли суммы  по тем работам , которые  фактически   подтверждены  техническим надзором  от заказчика   и сотрудниками ответчика , всего на сумму   4.773.499,55  руб.  Согласно акту  сверки  взаиморасчетов   на 30.09.2018г.  задолженность   истца  составляет   6.412.797,95  руб.,  выполнено работ и передано материалов  на сумму   9.820.572,97  руб.  Таким образом, задолженность ответчика   составляет   3.407.775,02   руб.  согласно письму   ответчика  от 08.11.2018г. взаиморасчеты  должны   быть произведены  в течение    30  дней.   ( л.д.  90-91 т.2). 

Согласно письму  ответчика  от 08.11.2018г.   №  03-1057/01-03/900К   ответчик  уведомил истца  о расторжении договора  с 14.11.2018г.  в связи с расторжением  ОАО « 7-й  Таксомоторный  парк»  договора  с  АО «  Декра Констракшн»  и невозможности выполнения  работ на объекте , в связи с чем уведомляет истца  о прекращении  работ на объекте , передаче  временных  сооружений  и документации , и освобождения  строительной  площадки   в срок  до 11.10.2018г. и  произведения  всех  взаиморасчетов  в течение  30 рабочих дней   с момента расторжения  договора. 

Сопроводительным письмом    от 08.01.2019г.  № 02      истец  направил ответчику   КС-2 и КС-3  от   31.10.2018г. № 7   на сумму  4.773.499,55  руб.,  к дополнительному соглашению № 6 , счет, счет-фактуру.  ( л.д. 93 т.2) 

Рассмотрев представленные  документы  ответчик,    письмом   от 23.01.2019г.   отказал  в приемке работ  за период  с 11.10.2018г. по   31.10.2018г. указав  на наличие  в выполненных работах недостатки , а также  указал на то, что с 12.10.2018г.,   все работы  на объекте  прекращены  , в связи  с  чем  никакой  возможности выполнять работы    у истца не было, период  выполнения  работ , указанный в  документах  неверный. ( л.д. 103 т.2).

Ответчик указывает, что дополнительные соглашения  к договору  № 5 и 6    не подписывались, в связи с чем  выполнение  работ  по этим  соглашениям    произведено в нарушение  условий   договора.   Кроме того, истец  в нарушение    положений  п. 8.9  договора  не представил  полный  комплект  исполнительной  документации  :  не представлены  отчеты  о ходе строительства   объекта общий  журнал работ , журнал авторского надзора , акты  освидетельствования  скрытых работ , акты промежуточной  приемки  ответственных конструкций , акты испытаний  , акты приемки  инженерных  систем   и другие  , которые   предусмотрены  приложением  № 16  к договору. 

Как следует   из реестра  переданной  исполнительной  документации  ( т.2 л.д. 83)   указанные истцом  документы  не передавались   ответчику . Реестр   подтверждает   передачу  сертификатов , экспертных  заключений , технического заключения.  

Таким образом, истцом  не выполнены  условия  договора (  п.8.9, п.8.4 ). 

Пунктом 8.9.1. Договора обусловлено, что даже в случае подписания сторонами первичных учетных документов за соответствующий отчетный период, указанное не означает безусловную и окончательную приемку выполненных Истцом работ или её части, т.е. не порождает у Ответчика безусловного обязательства по оплате таких работ.

Согласно статье 743 Гражданского кодекса РФ Подрядчик/Истец по настоящему спору, обнаруживший в ходе выполнения работ по Договору не учтенные в технической документации работы и в связи с этим необходимость проведения дополнительных работ и увеличения сметной стоимости, обязан  сообщить об этом Заказчику/Ответчику.

При неполучении от стороны Ответчика/Заказчика ответа на свое сообщение в установленный срок Истец/Подрядчик обязан был приостановить выполнение работ. При невыполнении установленной законодателем обязанности Истец лишается права требовать от Ответчика оплаты выполненных им дополнительных работ и возмещения вызванных этим убытков.

Пунктом 18.2. Договора предусмотрено, что любая договоренность между Заказчиком и Подрядчиком, влекущая за собой новые обязательства, должна быть подтверждена сторонами посредством подписания Дополнительного соглашения к Договору.

В связи с чем , представленные   в материалы дела   черновые  варианты   объемов   работ по стяжке , шпаклевке ( л.д. 144-147 т.2, л.д.1-15 т.3)   не  оформленные  должным  образом, в соответствии   с условиями договора   не  могут быть приняты   судом. 

Принимая во внимание, что в период всего срока действия Договора строительного подряда № Д/30 от 04.05.2018г., уведомлений в отношении спорных объемов работ, не учтенных в технической документации, стороной Истца в адрес стороны Ответчика не направлялось, а также учитывая, что между сторонами настоящего спора не подписано Дополнительное соглашение в рассматриваемой части, оплате  указанные  работы  не подлежат.  (указанная позиция соответствует пункту 10 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного суда РФ от 24.01.2000 N 51 "Обзор практики разрешения споров по Договору строительного подряда").

Расходы по госпошлине   распределяются в порядке ст. 110 АПК РФ. 

На   основании  изложенного, руководствуясь  ст. ст. 65,71 , 110,  167-170, 176 АПК РФ  арбитражный суд

                                                                 РЕШИЛ:

В удовлетворении   иска отказать.

Решение может быть обжаловано в месячный срок в Девятый  арбитражный  апелляционный   суд. 

Судья                                                                                                       А.П. Стародуб