/

ТРИНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

191015, Санкт-Петербург, Суворовский пр., 65

http://13aas.arbitr.ru

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

Дело №А56-45711/2017

03 апреля 2018 года

г. Санкт-Петербург

/тр.2

Резолютивная часть постановления объявлена     27 марта 2018 года

Постановление изготовлено в полном объеме  03 апреля 2018 года

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего  судьи Л.С.Копыловой,

судей   И.В.Масенковой, И.Ю.Тойвонена,  

при ведении протокола судебного заседания секретарем  О.В.Вовчок,

 

при участии:  

от ООО «Информ Сервис»: Едемской Е.И. по доверенности от 14.03.2018,

от ЗАО «БалтикТрансЛайн»: Мусорина Р.В. по доверенности от 13.02.2018, Ждановой  Л.И. по доверенности от 13.12.2017, 

 

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер  13АП-4331/2018)  ЗАО «БалтикТрансЛайн» на определение Арбитражного суда  города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 25.01.2018 по делу № А56-45711/2017/тр.2 (судья Матвеева О.В.), принятое

 

по заявлению ООО «Информ Сервис» о включении требований в реестр требований кредиторов должника в размере 82040руб. 00 коп. по делу о несостоятельности (банкротстве) ООО «Нева Реф Транс», 

 

установил:

ООО «Информа Сервис» в порядке статьи 71  Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – Закон о банкротстве) обратилось в арбитражный суд с заявлением о включении в реестр требований кредиторов  должника ООО «Нева Реф Транс» требования в сумме 82040руб. 00 коп. договорной задолженности. 

Определением арбитражного суда первой инстанции от 25.01.2018 заявление признано обоснованным, требование в заявленном размере включено в третью реестровую очередь.

Заявителем по делу о банкротстве ЗАО «БалтикТрансЛайн» подана и в судебном заседании поддержана апелляционная жалоба, в которой просил определение отменить, в удовлетворении заявления ООО «Информ Сервис» отказать, считая не подтвержденными достаточными и достоверными доказательства обязательственные отношения, положенные в основании заявления. Кредитор выразил сомнения относительно действительности спорного договора, поскольку ранее платежей не было, исполнялся договор № ИС-6/2009/дс от 31.03.2009; ООО  «Информ Сервис» не принимало  мер, предусмотренных спорным договором, в связи с неплатежами; кроме того в период с 01.03.2017 по 31.05.2017 должник не занимался таможенным оформлением. Полагает заявление недобросовестным, не соответствующим статье 470 ГК РФ. Считает,  судом первой инстанции не в полной мере исследованы фактические обстоятельства. Просил определение отменить, в удовлетворении заявления отказать.

В отзыве на апелляционную жалобу временный управляющий должником выразил согласие с сомнениями относительно реальности  рассматриваемых отношений, обусловленное помимо изложенного взаимосвязанностью ООО «Информ Сервис»  с должником через вхождение контролирующих лиц в одну группу. Указал, что сделка  могла быть признана ничтожной по статьям 10, 168 ГК РФ судом первой инстанции, а апелляционному суду надо проверить доказательства на достоверность (фальсификацию) и отразить  в судебном акте результаты оценки имеющихся  доказательств.

ООО  «Информ Сервис» возражало относительно апелляционной жалобы, просило судебный акт оставить без изменения, отмечая, что поскольку по существу требований никто  возражений в суде первой инстанции не привел, действует часть 3.1 статьи 70 АПК РФ; обосновывающие доказательства имеются, но их никто не требовал. Кредитор сослался на  свободу договора, сохранение исковой давности по спорным требованиям. Привел сомнения в требовании самого подателя апелляционной жалобы, который  правом на возражения по требованию другого кредитора не воспользовался.

Законность и обоснованность определения проверены в апелляционном порядке с применением части 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса РФ в отсутствие временного управляющего и  должника,  извещенных о времени и месте судебного заседания надлежащим образом.

Исследовав доводы подателя апелляционной жалобы, правовые позиции иных участвующих в деле лиц в совокупности и взаимосвязи с собранными по обособленному спору доказательствами, учитывая размещенную в картотеке арбитражных дел в телекоммуникационной сети Интернет информацию по делу о банкротстве, апелляционный суд находит апелляционную жалобу частично обоснованной, а требование – необоснованным в части 65000 руб.

Как установлено судом первой инстанции и подтверждается материалами дела,  между ООО «Информ Сервис» (исполнителем) и ООО «Нева Реф Транс» (заказчиком) на основании договора № 17/14 от 01.11.2014 возникли отношения по использованию права пользования программным обеспечением, пользователем которого по лицензионному договору № 1Л от 01.01.2008 является ООО «Информ Сервис», будучи лицензиатом. Согласно пункту 2.1 договора  и приложению № 1  к нему ООО «Нева Реф Транс» передавалось право пользования продуктами разработки ЗАО «Таможенный  Компьютерный сервис» - «Декларант», ПС «Экспресс», «Контроль», «СКЦ» - из расчета 1 рабочего места  на каждую программу – по стоимости их использования в целом 5680 руб. в месяц в соответствии с пунктом 3.4 договора.

Кроме того, согласно пункту 2.2 договора исполнитель по заявкам заказчика мог предоставлять дополнительное сопровождение использования программного обеспечения по согласованным в приложении  № 1 тарифам.

По заявлению ЗАО «БалтикТрансЛайн», принятому 05.07.2017, в отношении ООО «Нева Реф Транс» введена процедура наблюдения (резолютивная часть  определения – 02.10.2017), публикация произведена 14.10.2017.

09.11.2017 поступило заявление ООО «Информ Сервис» со ссылками на неоплату права пользования за март, апрель май 2017 года в сумме 17040 руб. и дополнительных услуг с  4-го квартала 2016 по 1-й квартал 2017 года на сумму 65000 руб. из расчета по 13000 руб. за квартал, в котором просило включить  требование в сумме 82040 руб. в реестр требований кредиторов  должника.

В основание требования помимо договора заявителем представлены  копии:  приложения от 01.11.2014 № 1 к договору № 17/14 от 01.11.2014; акта № 544 от 31.03.2017 на сумму 5680 руб.; акта № 754 от 30.04.2017 на сумму 5680 руб.; акта № 1138 от 31.05.2017 на сумму 5680 руб.; счета № 463 от 25.02.2017; счета № 664 от 25.03.2017; счета № 1031 от 25.04.2017; акта сдачи-приемки работ № 3493 от 31.03.2016 на сумму 13000 руб.;  акта сдачи-приемки работ № 3494 от 30.06.2016 на сумму 13 000 руб.; акта сдачи-приемки работ № 3495 от 30.09.2016 на сумму 13000 руб.; акта сдачи-приемки работ № 3496 от 31.12.2016 на сумму 13000 руб.; акта сдачи-приемки работ № 2549 от 31.03.2017 на сумму 13000 руб.; лицензионного договора с правообладателем программного обеспечения от 01.01.2008 № 1Л.

16.01.2018 поступило возражение временного управляющего, в котором излагались сомнения в заявленной кредиторской задолженности, имеющей характер  искусственно созданной притом, что после 31.03.207 хозяйственную деятельность должник  прекратил, а задолженность ранее не взыскивалась ООО «Информ Сервис», в части дополнительных услуг ни их заказ ни их предоставление и временные затраты исполнителя не подтверждены. С возражениями представлены выписки по операциям на счетах  должника в 3-х банках, ведения от должника от 08.12.2017 и Выборгской таможни, с доказательствами отправки участвующим в деле лицам.

При участии представителей ООО «Информ Сервис» и должника, не возражавшего по требованию, суд первой инстанции признал заявление обосноваеным.

При этом суд первой инстанции указал, что возражения временного управляющего опровергнуты представленными документами.

Указанный вывод не находит подтверждения в порядке, предусмотренном статьями 68, 71 АПК РФ применительно к требованию в размере 65000 руб., заявленному на основании двусторонне подписанных актов поквартальной сдачи-приемки работ № 3493 от 31.03.2016, № 3494 от 30.06.2016, № 3495 от 30.09.2016, № 3496 от 31.12.2016, № 2549 от 31.03.2017, каждый на 13000 руб.

Согласно пункту 2.2 договора по заявкам заказчика исполнитель осуществляет силами своих специалистов дополнительное сопровождение (переустановку, обновление Программного Обеспечения и др. работы, связанные с эксплуатацией программного обеспечения, далее ПО и нормативно-справочной информации в виде дистрибутива). Количество обновлений не ограничено и определяется сроком действия договора и изменениями в таможенном законодательстве. Передача новых версий может осуществляться по модему, почтой, в офисе исполнителя, в центральном офисе ЗАО "Таможенный компьютерный сервис" или доставкой в офис заказчика курьером (нужное подчеркнуть) (цитата из договора, не подчеркнуто ничего). Способ обновления определяется по желанию заказчика. 

В соответствии с пунктом 2.3 исполнитель   (лицензиат)   осуществляет   работы   по   п.   2.2   по   настройке   и переустановке ПО, переданного в пользование заказчику (сублицензиату),  по заявкам заказчика за отдельную плату.

Как указано в пункте 3.8 договора платежи по пункту 2.2 договора производятся на основании актов выполненных работ, подписанных обеими сторонами после выполнения работ. Стоимость определяется ценами, укапанными в приложении № 1 к договору.

Согласно приложению № 1 к договору от 01.11.2017 стоимость дополнительных услуг предусматривалась для работ по пункту 2.3 договора – 1 час/1300 руб., из расчета не менее 1 целого часа, со второго часа работ и далее поминутно; по переводу сертификата на другую организацию – 1000 руб. /1 шт; возобновление обслуживания – 20% от стоимости ПО.

Исходя из распределения бремени доказывания по части 1 статьи 65 АПК РФ, ООО «Информ Сервис» должно было доказать, что заказчик  приглашал его для выполнения определенных работ  - и вызов должен быть подтвержден заявками, что необходимо для направления специалистов определенной квалификации; ежеквартальное объективное обновление лицензионного программного обеспечения в рассматриваемый период; передачу  новых версий согласованными способами; трудозатраты и количество  затраченного времени на «ТКС» (как указано в  5-ти квартальных актах). Ни заявитель требования, ни должник (стороны договора)  в суде первой инстанции не заявляли в порядке статьи 158 АПК РФ об  отложении судебного заседания для предоставления дополнительных документов, и не восполнили пробелов по доказыванию в порядке абзаца 2 части 2 статьи 268 и части 3 статьи 65 АПК РФ в ходе апелляционного рассмотрения.

 В соответствии с  частью 2 статьи 9 АПК РФ последствия  несовершения процессуальных действий лежат на стороне, их не совершившей.

В соответствии с абзацем 2 пункта 26 постановления Пленума ВАС РФ от 22.06.2012 N 35 (ред. от 21.12.2017) "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве" при установлении требований кредиторов часть 3.1 статьи 70 АПК РФ не применяется, поэтому не опровергнутые возражения временного управляющего наряду с доводами в апелляционной жалобе кредитора заявителя являются достаточными для признания  заявления ООО «Информ Сервис» в части 65000 руб. задолженности не обоснованными, в связи с чем определение в указанной части  подлежит отмене.

В отношении права пользования программным обеспечение по неизмененной согласованной цене за период с марта по май 2017 года оснований для отмены обжалуемого судебного акта  в размере 17040 руб. апелляционный суд не усматривает.

На основании исключительного права ООО «Информ Сервис» передало право пользование программным обеспечением, что  не противоречит нормам статьи 1238 ГК РФ.

В соответствии с согласованным в договоре от 01.11.2014  порядком, стоимость в месяц предоставленных прав по определенным программам носит твердый характер для  одного основного рабочего места и в целом по 4 программам   составляет 5680 руб. В указанной части  сублицензионный договор носит  характер абонентского и при недоказанности его прекращения стоимость ежемесячного использования должна быть оплачена ООО «Нева Реф Транс». В соответствии со статьей 310 ГК РФ односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами или иными правовыми актами.

Согласно пункту 2 статьи 9 ГК РФ отказ граждан и юридических лиц от осуществления принадлежащих им прав не влечет прекращения этих прав, за исключением случаев, предусмотренных законом. При заявлении  кредиторов требования о включении в реестр  задолженности за 3 месяца 2017 года – это является его правом, и  предшествующее исполнение денежных обязательств  должником, как и совершение хозяйственных операций с использованием программ, не имеют значения, исходя из  части 2 статьи 65, части 1 статьи 168 АПК РФ. Также не имеет значения элемент взаимосвязи заявителя  требования и должника при недоказанности иных обстоятельства, опровергающих передачу и нахождение в пользовании должника программного обеспечения.

Оспаривание сделки осуществляется по общим процессуальным правилам, а приведенных подателем апелляционной жалобы и временным управляющим доводов недостаточно для применения в части требований на 17040 руб. положений пункта 1 статьи 170 ГК РФ.

 В судебном заседании 22.01.2018, согласно протоколу судебного заседания, обозревались оригиналы документов, представленных кредитором; о фальсификации их никем не заявлялось, вследствие чего довод временного управляющего в отзыве на апелляционную жалобу относительно проверки достоверности указанным способом не принят ввиду процессуальной недопустимости, исходя из разъяснений в пункте 26 постановления Пленума ВАС РФ от 28.05.2009 N 36 (ред. от 10.11.2011) "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции".

Руководствуясь статьями 176, 223, 268, 269 п. 2, 270 ч. 1 п. 4, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

постановил:

Определение арбитражного суда первой инстанции от 25.01.2018  отменить в части признания обоснованным и включения в третью реестровую очередь удовлетворения требований кредиторов ООО «Нева Реф Транс» требования ООО «Информ Сервис» в размере 65000 руб. 

В указанной части принять новый судебный акт; в удовлетворении  заявления о включении в реестр требований кредиторов требования в размере 65000 руб. отказать.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Северо-Западного округа в срок, не превышающий одного месяца со дня его принятия.

 

Председательствующий

 

Л.С. Копылова

 

Судьи

 

И.В. Масенкова

 

 И.Ю. Тойвонен