АРБИТРАЖНЫЙ СУД ГОРОДА МОСКВЫ

115191, г.Москва, ул. Большая Тульская, д. 17

http://www.msk.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело № А40-241650/19-93-1985

г. Москва

30 декабря 2019 года

Резолютивная часть решения объявлена 4 декабря 2019 года

Полный текст решения изготовлен 30 декабря 2019 года

Арбитражный суд города Москвы в составе: 

Судьи Позднякова В.Д. 

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1

с использованием средств аудиозаписи в ходе судебного заседания

рассмотрев в открытом судебном заседании дело 

по заявлению АО "НИЦ Омской Области" (644046, 

<

...>, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 26.12.2012, ИНН: 

<

***>)

к ФАС России (125993 МОСКВА ГОРОД УЛИЦА САДОВАЯ-КУДРИНСКАЯ ДОМ 11, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 19.04.2004, ИНН: 

<

***>)

третье лицо: 1) Департамент закупок для муниципальных нужд 

<

...> ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 29.01.2010, ИНН: 

<

***>), 2) ООО "РТС-Тендер" (121151, МОСКВА ГОРОД, НАБЕРЕЖНАЯ ТАРАСА ШЕВЧЕНКО, ДОМ 23А, ЭТАЖ 25 ПОМЕЩЕНИЕ № 1, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 10.11.2002, ИНН: 

<

***>

об оспаривании решения от 12.08.2019 №19/44/105/2169 о нарушении законодательства РФ о контрактной системе в сфере закупок

при участии: 

от заявителя – не явился, извещен

от ответчика –  ФИО2 дов. от 21.08.2019 №ИА/72767/19 (диплом) 

от третьих лиц: Департамента закупок для муниципальных нужд г.Курска – ФИО3 дов. от 03.12.2019 №139/ДЗ.06.4.4-04

ООО "РТС-Тендер"  – не явился, извещен

УСТАНОВИЛ:

АО "НИЦ Омской Области" обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением к Федеральной антимонопольной службе с требованием об оспаривании решения от 12.08.2019 №19/44/105/2169 о нарушении законодательства РФ о контрактной системе в сфере закупок.

В обоснование заявленных требований заявитель указывает на то, что оспариваемым ненормативным правовым актом ФАС России нарушены права и законные интересы заявителя.

Московским УФАС России  представлен письменный отзыв на заявление, в котором просит суд в удовлетворении заявленных требований отказать.

Представитель заинтересованного лица в судебном заседании возражал против удовлетворения требований по основаниям и доводам, изложенным в отзыве. 

Представитель Департамента закупок для муниципальных нужд г.Курска возражал против удовлетворения требований по основаниям и доводам, изложенным в письменных пояснениях по делу. 

АО "НИЦ Омской Области", ООО "РТС-Тендер", извещенные в соответствии со ст.123 АПК РФ о времени и месте судебного разбирательства, в том числе, публично, путем размещения информации на официальном сайте суда www.kad.arbitr.ru, своих представителей в суд не направили. Дело рассмотрено в порядке ч. 3, 5 ст.156 АПК РФ в их отсутствие.

Изучив материалы дела, выслушав представителей лиц, участвующих в деле, исследовав имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив все доводы заявления и отзыва на него, суд считает заявленные требования не подлежащими удовлетворению по следующим основаниям.

В соответствии с ч.1 ст.198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Суд установил, что срок на обжалование ненормативных актов, установленный п. 4 ст. 198 АПК РФ заявителем не пропущен.

Как следует из материалов дела, в Федеральную антимонопольную службу поступила жалоба АО «НИЦ Омской области»(далее - Заявитель) на действия Комитета жилищно-коммунального хозяйства города Курска (далее -Заказчик), Департамента закупок для муниципальных нужд города Курска (далее -Уполномоченный орган) при проведении Заказчиком, Уполномоченным органом,000 «РТС-тендер» (далее - Оператор электронной площадки) открытого конкурса в электронной форме на право заключения государственного контракта на оказание услуг, направленных на энергосбережение и повышение энергетической эффективности использования энергетических ресурсов, используемых при эксплуатации объектов уличного освещения города Курска (номер извещения -0144300004019000407) (далее - Конкурс).

По результатам рассмотрения указанной жалобы ФАС России 12.08.2019 вынесено решение по делу №18/44/105/2169 (далее — Решение), согласно которому жалоба Заявителя признана необоснованной.

В соответствии с пунктом 2 Постановления Правительства Российской Федерации от 26.08.2013 г. № 728, пунктом 5.3.1.12 Положения о Федеральной антимонопольной службе, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 30.06.2004 г. № 331, ФАС России является федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным на осуществление контроля в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд.

Из содержания частей 1, 3, 4, 5, 6 и 7 статьи 105 Закона о контрактной системе следует, что любой участник закупки, а также осуществляющие общественный контроль общественные объединения, объединения юридических лиц в соответствии с законодательством Российской Федерации имеют право обжаловать в судебном порядке или в порядке, установленном главой 6 Закона о контрактной системе, в контрольный орган в сфере закупок действия (бездействие) заказчика, уполномоченного органа, уполномоченного учреждения, специализированной организации, комиссии по осуществлению закупок, ее членов, должностных лиц контрактной службы, контрактного управляющего, оператора электронной площадки, если такие действия (бездействие) нарушают права и законные интересы участника закупки.

В соответствии с пунктом 2 части 15 статьи 99 Закона о контрактной системе контрольный орган в сфере закупок проводит внеплановую проверку в случае поступления информации о нарушении законодательства Российской Федерации и иных нормативных правовых актов о контрактной системе в сфере закупок.

В соответствии с пунктом 2 части 22 статьи 99 Закона о контрактной системе при выявлении в результате проведения контрольным органом в сфере закупок плановых и внеплановых проверок, а также в результате рассмотрения жалобы на действия (бездействие) заказчика, уполномоченного органа, уполномоченного учреждения, специализированной организации, оператора электронной площадки или комиссии по осуществлению закупок нарушений законодательства Российской Федерации и иных нормативных правовых актов о контрактной системе в сфере закупок контрольный орган в сфере закупок вправе выдавать обязательные для исполнения предписания об устранении таких нарушений в соответствии с законодательством Российской Федерации, в том числе об аннулировании определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей).

Приказом ФАС России от 15.08.2018 № 1146/18 создана Комиссия Федеральной антимонопольной службы по контролю в сфере закупок (далее - Комиссия), на которую возложены функции, в том числе, по рассмотрению обращений, содержащих информацию о нарушении законодательства Российской Федерации и иных нормативных правовых актов о контрактной системе в сфере закупок, и проведению внеплановых проверок.

Таким образом, ФАС России при принятии оспариваемого Решения выполняла свои функции и осуществляла возложенные на нее законодательством полномочия по контролю в сфере закупок в рамках своей компетенции и в установленном процессуальном порядке.

Согласно части 8 статьи 99 Закона о контрактной системе органы внутреннего государственного (муниципального) финансового контроля осуществляют контроль (за исключением контроля, предусмотренного частью 10 статьи 99 Закона о контрактной системе) в отношении:

1)соблюдения требований к обоснованию закупок, предусмотренных статьей 18 Закона о контрактной системе, и обоснованности закупок;

2)соблюдения правил нормирования в сфере закупок, предусмотренного статьей 19 Закона о контрактной системе;

3)обоснования начальной (максимальной) цены контракта, цены контракта, заключаемого с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем), включенной в план-график;

4)применения заказчиком мер ответственности и совершения иных действий в случае нарушения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) условий контракта;

5)соответствия поставленного товара, выполненной работы (ее результата) или оказанной услуги условиям контракта;

6)своевременности, полноты и достоверности отражения в документах учета поставленного товара, выполненной работы (ее результата) или оказанной услуги;

7)соответствия использования поставленного товара, выполненной работы (ее результата) или оказанной услуги целям осуществления закупки.

В связи с тем, что контроль обоснованности проведения закупок осуществляется органами внутреннего государственного (муниципального) финансового контроля, довод Заявителя о том, что Заказчиком, Уполномоченным органом в Конкурсной документации ненадлежащим образом установлено обоснование начальной (максимальной) цены контракта не подлежит рассмотрению в рамках полномочий ФАС России.

В соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 54.3 Закона о контрактной системе конкурсная документация наряду с информацией, указанной в извещении о проведении открытого конкурса в электронной форме, должна содержать, должна содержать наименование и описание объекта закупки и условия контракта в соответствии со статьей 33 Закона о контрактной системе, в том числе обоснование начальной (максимальной) цены контракта.

Согласно пункту 1 части 1 статьи 33 Закона о контрактной системе в описании объекта закупки указываются функциональные, технические и качественные характеристики, эксплуатационные характеристики объекта закупки (при необходимости). В описание объекта закупки не должны включаться требования или указания в отношении товарных знаков, знаков обслуживания, фирменных наименований, патентов, полезных моделей, промышленных образцов, наименование страны происхождения товара, требования к товарам, информации, работам, услугам при условии, что такие требования или указания влекут за собой ограничение количества участников закупки.

Техническим заданием Конкурсной документации установлено, в том числе следующее требование: «Контроллер управления»: «1.3 Передача данных по беспроводному каналу связи LoRaWAN».

Исходя из материалов настоящего дела ФАС России установила, что LoRaWAN является протоколом управления доступом, использующий для идентификации MAC адрес для передачи и управления сообщениями между Сетевым Сервером LoRaWAN и конечным устройством и не является товарным знаком или указанием на производителя, знак обслуживания, фирменное наименование, который используется в производстве приборов инфраструктуры, в том числе контроллеров.

В соответствии с часть 19 статьи 108 Закона о контрактной системе Правительством Российской Федерации устанавливаются требования к условиям энергосервисного контракта, в том числе требования к условиям исполнения такого контракта, включая условия об оплате такого контракта (в части порядка определения фактически сложившихся цен (тарифов) на энергетические ресурсы в целях оплаты такого контракта), особенности определения начальной (максимальной) цены энергосервисного контракта (цены лота) (в том числе период, за который учитываются расходы заказчика на поставки энергетических ресурсов).

Пунктами 13, 14, 16 Постановления Правительства РФ 636 установлены в том числе следующие требования содержанию энергосервисных договоров (контрактов):

13. Определение сроков оплаты заказчиком долей размера экономии по контракту, которые должны составлять 5-30 дней со дня окончания периода достижения доли размера экономии, за который осуществляются расчеты. Окончательные расчеты по контракту должны осуществляться сторонами по факту достижения предусмотренного контрактом размера экономии.

14. Заключение контракта в отношении объекта, на котором до даты заключения контракта собственником или соответствующей эксплуатирующей организацией обеспечено соблюдение всех установленных санитарно-гигиенических и технических требований по режимам энерго- и ресурсоснабжения, режимам и параметрам работы энергопотребляющих установок, режимов и параметров эксплуатации объекта и помещений с учетом функционального назначения.

В случае невыполнения указанных требований и норм информация об этом указывается в контракте и мероприятия по обеспечению их выполнения включаются в перечень мероприятий.

16. Включение следующих обязанностей заказчика: предоставление актуальных сведений об объекте, в том числе о количестве объектов (зданий), дате постройки, типе ограждающих конструкций, дате капитального ремонта, технических характеристиках оборудования, потребляющего энергетический ресурс, наличии приборов учета используемого энергетического ресурса, в отношении которого планируется осуществлять мероприятия, направленные на энергосбережение и повышение энергетической эффективности, включенные в перечень мероприятий;

надлежащее содержание и обслуживание объекта, если такие обязанности не возложены условиями контракта на исполнителя, в отношении которого осуществляются мероприятия, направленные на энергосбережение и повышение энергетической эффективности, включенные в перечень мероприятий, а также оборудования, установленного в ходе проведения указанных мероприятий;

обеспечение согласованных сторонами режимов и условий использования энергетических ресурсов;

осуществление допуска представителей исполнителя на объект, в отношении которого осуществляются мероприятия, направленные на энергосбережение и повышение энергетической эффективности, включенные в перечень мероприятий; предоставление исполнителю информации об изменении условий договоров купли-продажи и поставки энергетического ресурса, экономия которого должна обеспечиваться исполнителем в результате исполнения контракта».

В соответствии с требованиями пункта 13 Постановления Правительства РФ 636 проект государственного контракта Конкурсной документации содержит следующие положения: «пункт 2.9 проекта контракта: Сроки периодов достижения предусмотренного Контрактом размера плановой экономии(доли размера плановой экономии) - ежемесячно. Этапность достижения долей экономии (под которыми в целях настоящего Контракта понимаются показатели размера экономии последовательно за каждый календарный месяц до истечения срока действия настоящего Контракта) определяется в Календарном плане достижения экономии (Приложение № 3 к настоящему Контракту). Начальный срок достижения предусмотренного Контрактом размера плановой экономии -первый календарный месяц (первый отчетный период), следующий за календарным месяцем, в котором Сторонами подписан Акт приемки выполненных ЭЭМ. Конечный срок достижения предусмотренного Контрактом размера плановой экономии -последний календарный месяц (последний отчетный период) достижения предусмотренного Контрактом размера плановой экономии, по истечении 7(семи) лет от начального срока достижения предусмотренного Контрактом размера плановой экономии».

Таким образом, в проекте государственного контракта Конкурсной документации, а именно в пунктах 3.8-3.9 указаны сроки приемки выполненных услуг, а в пункте 3.10 срок оплаты выполненных и принятых услуг, который соответствует пункту 13 постановления Правительства РФ № 636.

Кроме того, проект государственного контракта содержит следующие положения в соответствии с требованиями пунктов 14, 16 Постановления Правительства РФ 636: 

2.2. Заказчик предоставляет Исполнителю актуальные сведения об Объекте энергосервиса, в том числе о количестве трансформаторных подстанций (ТП), комплектных трансформаторных подстанций (КТП), распределительных пунктов (РП), их адресах (местонахождении), дате постройки, наличии приборов учета электрической энергии, количестве и технических характеристиках осветительных приборов (тип, установленная мощность, и т.д.); иных технических характеристиках оборудования, потребляющего электрическую энергию, в отношении которого планируется осуществлять мероприятия, направленные на энергосбережение и повышение энергетической эффективности, времени работы осветительных приборов в базовом периоде (количество часов горения); количестве неработающих осветительных приборов; уровне освещенности территорий в месте нахождения Объекта энергосервиса; автоматизированных системах, установленных на Объекте энергосервиса; неучтенных   энергопотребляющих   объектах,   запитанных от   Объекта энергосервиса; иную информацию, необходимую Исполнителю для выполнения обязательств по Контракту, являющиеся основанием для разработки Технического задания к Контракту (Приложение №1) и включаются в его состав.

На дату заключения настоящего Контракта Заказчик предоставил Исполнителю все имеющиеся у него достоверные сведения об Объекте энергосервиса.

6.2.4 Заказчик обязан соблюдать согласованные Сторонами режимы и условия использования энергетических ресурсов Заказчиком, в том числе, соблюдать график работы наружного освещения в соответствии с Приложением № 8 к настоящему Контракту в течение всего срока действия Контракта.

Согласно части 4 статьи 54.3 Закона контрактной системе Конкурсная документация наряду с информацией, указанной в извещении о проведении открытого конкурса в электронной форме, должна содержать предусмотренные статьей 54.4 Закона о контрактной системе требования к содержанию, в том числе к описанию предложения участника открытого конкурса в электронной форме, к составу заявки на участие в открытом конкурсе в электронной форме и инструкцию по ее заполнению, при этом не допускается установление требований, влекущих за собой ограничение количества участников закупки или ограничение доступа к участию в открытом конкурсе в электронной форме.

Частью 4 статьи 54.4 Закона о контрактной системе установлены требования к составу первой части заявки на участие в конкурсе в электронной форме.

Исходя из материалов настоящего дела ФАС России установила, что пунктом 36 информационной карты Конкурсной документации установлены, в том числе требования к составу первой части заявки на участие в закупке в соответствии с требованиями части 4 статьи 54.4 Закона о контрактной системе.

Согласно части 3 статьи 14 Закона о контрактной системе в целях защиты основ конституционного строя, обеспечения обороны страны и безопасности государства, защиты внутреннего рынка Российской Федерации, развития национальной экономики, поддержки российских товаропроизводителей нормативными правовыми актами Правительства Российской Федерации устанавливаются запрет на допуск товаров, происходящих из иностранных государств, работ, услуг, соответственно выполняемых, оказываемых иностранными лицами, и ограничения допуска указанных товаров, работ, услуг для целей осуществления закупок. В случае, если указанными нормативными правовыми актами Правительства Российской Федерации предусмотрены обстоятельства, допускающие исключения из установленных в соответствии с настоящей частью запрета или ограничений, заказчики при наличии указанных обстоятельств размещают в единой информационной системе обоснование невозможности соблюдения указанных запрета или ограничений, если такими актами не установлено иное. В таких нормативных правовых актах устанавливается порядок подготовки обоснования невозможности соблюдения указанных запрета или ограничений, а также требования к его содержанию. Определение страны происхождения указанных товаров осуществляется в соответствии с законодательством Российской Федерации.

В соответствии с частью 4 статьи 14 Закона о контрактной системе Федеральный орган исполнительной власти по регулированию контрактной системы в сфере закупок по поручению Правительства Российской Федерации устанавливает условия допуска для целей осуществления закупок товаров, происходящих из иностранного государства или группы иностранных государств, работ, услуг, соответственно выполняемых, оказываемых иностранными лицами, за исключением товаров, работ, услуг, в отношении которых Правительством Российской Федерации установлен запрет в соответствии с частью 3 статьи 143акона о контрактной системе.

Объектом закупки является оказание услуг, направленных на энергосбережение и повышение энергетической эффективности использования энергетических ресурсов, используемых при эксплуатации объектов уличного освещения города Курска.

Код позиции по КТРУ (ОКПД2)- 35.13.10.000 - Услуги по распределению электроэнергии.

Вышеуказанный код в перечень отдельных видов товаров, происходящих из иностранного государства или группы иностранных государств, для целей осуществления закупок товаров для обеспечения в соответствии с Постановлением Правительства № 968, а также в перечень товаров, включенных в Приказ № 126н не входит.

При этом согласно сведениям размещенным в единой информационной системе в сфере закупок www.zakupki.gov.ru (далее - ЕИС) Комитетом жилищно-коммунального хозяйства города Курска заключен государственный контракт.

Учитывая вышеизложенное, оспариваемое Решение ФАС России от 12.08.2019 по делу № 18/44/105/2169 является законным, обоснованным, принятым в полном соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации о контрактной системе и не нарушает права и законные интересы Заявителя.

Согласно ч. 3 ст. 201 АПК РФ в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 71, 75, 110, 167-170, 176, 199-201 АПК РФ,

Р Е Ш И Л:

В удовлетворении заявленных требований – отказать  в полном объеме.

Проверено на соответствие ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд».

Решение может быть обжаловано в месячный срок с даты его принятия (изготовления в полном объеме) в Девятый арбитражный апелляционный суд.

Судья                          В.Д. Поздняков