ПЕРВЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД 

Березина ул., д. 4, г. Владимир, 600017

http://1aas.arbitr.ru,  тел/факс: (4922) телефон 44-76-65, факс 44-73-10 

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Владимир

«20» марта 2019 года                                                      Дело № А43-31361/2018

Резолютивная часть постановления объявлена 13.03.2019.

Постановление в полном объеме изготовлено 20.03.2019.

Первый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего судьи Москвичевой Т.В., 

судей Белышковой М.Б., Гущиной А.М., 

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1, 

рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу администрации города Нижнего Новгорода на решение Арбитражного суда Нижегородской области от 30.11.2018  по делу  № А43-31361/2018, принятое судьей Чепурных М.Г., по заявлению индивидуального предпринимателя ФИО2 о признании незаконным и отмене предписания администрации города Нижнего Новгорода от 21.05.2018 № 910.

В судебном заседании приняли участие представители:

администрации города Нижнего Новгорода – ФИО3 по доверенности от 18.01.2019 № 01-70/Д сроком действия до 31.12.2019;

муниципального казенного учреждения «Городской центр градостроительства и архитектуры» – ФИО3 по доверенности от 09.01.2019 № 02/19 сроком действия до 31.12.2019.

Индивидуальный предприниматель ФИО2 – надлежащим образом извещен о месте и времени рассмотрения апелляционной жалобы, в судебное заседание не явился, явку полномочного представителя в судебное заседание не обеспечил.

Изучив материалы дела, Первый арбитражный апелляционный суд установил следующее.

В ходе планового объезда территории города Нижнего Новгорода постоянно действующей комиссией по осмотру рекламных конструкций на территории города Нижнего Новгорода муниципального казенного учреждения «Городской центр градостроительства и архитектуры» 21.05.2018 обнаружена рекламная конструкция, установленная и эксплуатируемая индивидуальным предпринимателем ФИО2 без соответствующего разрешения, расположенная по адресу: 

<

...> (на ограждении, конструкция №2).

Администрацией города Нижнего Новгорода ФИО2 выдано предписание от 21.05.218 №910 о демонтаже рекламной конструкции.

Не согласившись с указанным предписанием, индивидуальный предприниматель ФИО2 обратился в Арбитражный суд Нижегородской области с требованием о признании его недействительным.

Решением от 27.11.2018 заявленное требование удовлетворено.

В апелляционной жалобе администрация г.Нижнего Новгорода ссылается на неправильное применения норм материального права.

Указывает, что на спорной рекламной конструкции размещена информация, не предусмотренная ни Законом Российской Федерации от 07.02.1992 №2300-1 «О защите прав потребителей», ни обычаем делового оборота. Указанная информация носит исключительно рекламный характер и направлена на привлечение внимания потребителя к услугам, оказываемым предпринимателем.

Представитель администрации города Нижнего Новгорода и муниципального казенного учреждения «Городской центр градостроительства и архитектуры» в судебном заседании поддержал  доводы апелляционной жалобы, просил отменить решение суда.

Индивидуальный предприниматель ФИО2 отзыв на апелляционную жалобу в установленный законом порядке, не представил, в судебное заседание не явился.

Проверив обоснованность доводов, изложенных в апелляционной жалобе, Первый арбитражный апелляционный суд не усмотрел оснований для отмены обжалуемого судебного акта. 

Из оспариваемого предписания усматривается, что на предпринимателя возложена обязанность в течение 30 календарных дней с даты выдачи предписания демонтировать рекламную конструкцию и в 3-дневный срок с даты демонтажа направить письменное уведомление о демонтаже в администрацию города Нижнего Новгорода (департамент градостроительного развития и архитектуры администрации города Нижнего Новгорода), удалить информацию, размещенную на рекламной конструкции.

В силу части 1 статьи 19 Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе» (далее - Закон о рекламе) распространение наружной рекламы с использованием щитов, стендов, строительных сеток, перетяжек, электронных табло, воздушных шаров, аэростатов и иных технических средств стабильного территориального размещения (далее - рекламных конструкций), монтируемых и располагаемых на внешних стенах, крышах и иных конструктивных элементах зданий, строений, сооружений или вне их, а также остановочных пунктов движения общественного транспорта осуществляется владельцем рекламной конструкции, являющимся рекламораспространителем, с соблюдением требований настоящей статьи.

Согласно части 9 статьи 19 Закона о рекламе установка и эксплуатация рекламной конструкции допускаются при наличии разрешения на установку и эксплуатацию рекламной конструкции (далее также - разрешение), выдаваемого на основании заявления собственника или иного указанного в частях 5, 6, 7 настоящей статьи законного владельца соответствующего недвижимого имущества либо владельца рекламной конструкции органом местного самоуправления муниципального района или органом местного самоуправления городского округа, на территориях которых предполагается осуществлять установку и эксплуатацию рекламной конструкции.

Установка и размещение рекламных конструкций в Нижнем Новгороде регулируется Решением городской Думы города Нижнего Новгорода от 19.09.2012 №119 «О Правилах установки и эксплуатации рекламной конструкции в городе Нижнем Новгороде» (далее - Правила установки).

В силу пункта 1.2.1 Правил установки рекламная конструкция - техническое средство стабильного территориального размещения, используемое в целях распространения рекламы, социальной рекламы, монтируемое и располагаемое на земельном участке или на внешних стенах, крышах и иных конструктивных элементах зданий, строений, сооружений или вне их, а также остановочных пунктах движения городского наземного транспорта, пешеходных ограждениях и других объектах городской инфраструктуры, установленных на территории города Нижнего Новгорода.

Согласно пункту 6.1 Правил установки, установка и эксплуатация рекламных конструкций на территории города Нижнего Новгорода допускается при наличии разрешения на их установку и эксплуатацию. Форма разрешения утверждается постановлением администрации города Нижнего Новгорода.

Разрешение выдается администрацией города Нижнего Новгорода по заявлению владельца рекламной конструкции либо собственника земельного участка, здания или иного недвижимого имущества, лица, управомоченного собственником имущества, в том числе арендатора, лица, за которым имущество закреплено на праве хозяйственного ведения, праве оперативного управления или ином вещном праве, или иного законного владельца недвижимого имущества, к которому присоединяется рекламная конструкция (далее - управомоченное лицо), при условии, что документом, наделяющим управомоченное лицо правом распоряжения, владения или управления имуществом, земельным участком, к которому присоединяется рекламная конструкция, предоставлено право установки и эксплуатации рекламной конструкции, а сама установка и эксплуатация рекламной конструкции и место такой установки и эксплуатации не будет противоречить целевому назначению использования предоставленного имущества, земельного участка, а также документам территориального планирования города Нижнего Новгорода, градостроительным нормам и правилам, обеспечивать соблюдение внешнего архитектурного облика сложившейся застройки города Нижнего Новгорода и требований по безопасности движения транспорта (6.2.1 Правил установки).

В части 10 статьи 19 Закона о рекламе определено, что установка и эксплуатация рекламной конструкции без разрешения, срок действия которого не истек, не допускаются. В случае установки и (или) эксплуатации рекламной конструкции без разрешения, срок действия которого не истек, она подлежит демонтажу на основании предписания органа местного самоуправления муниципального района или органа местного самоуправления городского округа, на территориях которых установлена рекламная конструкция.

Вместе с тем, в соответствии с пунктом 5 части 2 статьей 2 Закона о рекламе данный Закон не распространяет свое действие на вывески и указатели, не содержащие сведений рекламного характера.

Согласно пункту 1 статьи 3 Закона о рекламе, реклама - это информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

Таким образом, квалифицирующим признаком позволяющим отнести информацию к рекламе является ее способность вызвать у неопределенного круга лиц интерес к объекту рекламирования, желание его приобрести или иным образом воспользоваться на возмездной основе.

Согласно разъяснениям, изложенным в пункте 1 Постановления Пленума ВАС РФ от 08.10.2012 № 58 «О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона «О рекламе», судам следует исходить из того, что не может быть квалифицирована в качестве рекламы информация, которая хотя и отвечает перечисленным критериям, однако обязательна к размещению в силу закона или размещается в силу обычая делового оборота. К такой информации относятся, в частности, сведения, предоставляемые продавцом в соответствии со ст. 9, 10 Закона «О защите прав потребителей».

В статье 10 Закона Российской Федерации «О защите прав потребителей» установлено, что изготовитель (исполнитель, продавец) обязан своевременно предоставлять потребителю необходимую и достоверную информацию о товарах (работах, услугах), обеспечивающую возможность их правильного выбора.

Как следует из материалов дела, на основании договора аренды нежилого помещения от 01.02.2018, заключенного с ФИО4,             ФИО2 осуществляет предпринимательскую деятельность в нежилом помещении общей площадью 48,1кв.м, расположенном по адресу: г.Нижний Новгород, Советский район, просп. Гагарина, д.13, пом. П7.

При этом, арендуемое помещение используется предпринимателем с целью ремонта аппаратуры. Слева от входа в арендуемое помещение предпринимателем размещена конструкция с указанием на ремонт аппаратуры: телефоны, смартфоны, планшеты, ноутбуки, фотокамеры, компьютеры.

Как установлено судом первой инстанции и подтверждается материалами дела, спорная конструкция содержит сведения о предоставляемых предпринимателем услугах. Данная информация размещена в месте его нахождения, слева от входа.

Нежилое помещение в указанном доме находилось на момент проведения проверки у предпринимателя на праве аренды, что подтверждается представленным в дело договором аренды от 01.02.2018.

Оказание услуг по ремонту электронной бытовой техники, компьютеров и периферийного компьютерного оборудования является видом деятельности предпринимателя, что подтверждается выпиской из ЕГРИП от 14.08.2018.

Указание на спорной конструкции сведений об услугах, оказываемых предпринимателем (ремонт телефонов, смартфонов, планшетов, ноутбуков, фотокамер, компьютеров), размещенных именно в месте его нахождения, является обычаем делового оборота в целях информирования потребителей об оказываемых услугах, обеспечивающих возможность их правильного выбора, поэтому не является рекламой.

С учетом изложенного, суд первой инстанции пришел к верному выводу, что спорная конструкция не является рекламной.

При изложенных обстоятельствах, оснований для выдачи ФИО2 предписания от 21.05.2018 №910 в рассматриваемом случае у администрации города Нижнего Новгорода не имелось.

Таким образом, Арбитражный суд Нижегородской области полно выяснил обстоятельства, имеющие значение для дела, его выводы соответствуют обстоятельствам дела, нормы материального права применены правильно, нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в любом случае основаниями для отмены судебного акта, не допущено, в связи с чем апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 268, 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

П О С Т А Н О В И Л :

решение Арбитражного суда Нижегородской области от 30.11.2018  по делу № А43-31361/2018 оставить без изменения.

Апелляционную жалобу Администрации города Нижнего Новгорода оставить без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Волго-Вятского округа в двухмесячный срок со дня принятия.

Председательствующий судья                                                  Т.В. Москвичева

Судьи                                                                                           М.Б. Белышкова 

 

                                                                                             А.М. Гущина