Арбитражный суд Тамбовской области

392020, г. Тамбов, ул. Пензенская, д. 67/12

 http://tambov.arbitr.ru 

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ 

РЕШЕНИЕ

г. Тамбов      Дело № А64-1499/2021

«22» октября 2021 года

Резолютивная часть решения объявлена 19.10.2021. 

Решение в полном объеме изготовлено 22.10.2021.

Арбитражный суд Тамбовской области в составе судьи А.В. Захарова

при ведении протокола судебного заседания с использованием средств аудиозаписи секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрел в открытом судебном заседании дело по заявлению 

Закрытого акционерного общества «Тамбовчанка», г. Тамбов (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>),

к Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Тамбову, г. Тамбов (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>),

о признании решения от 08.09.2020 № 16-12/7 незаконным

при участии в судебном заседании:

от заявителя – до перерыва: ФИО2, доверенность от 04.06.2021, диплом, ФИО3, доверенность от 17.03.2021, после перерыва: ФИО2, доверенность от 04.06.2021, диплом,

от заинтересованного лица – ФИО4, доверенность № 05-11/017650 от 22.06.2020, диплом.

Лицам, участвующим в деле, процессуальные права и обязанности разъяснены. Отводов составу суда не заявлено.

установил:

Закрытое акционерное общество «Тамбовчанка», г. Тамбов, обратилось в арбитражный суд с заявлением к Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Тамбову, г. Тамбов, с требованием о признании решения о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения от 08.09.2020 № 16-12/7 незаконным.

Как следует из материалов дела, на основании решения от 25.09.2018 №16-12/17 в соответствии со ст. 89 Налогового кодекса РФ ИФНС России по г. Тамбову проведена выездная налоговая проверка ЗАО «Тамбовчанка» (далее – Общество) по вопросам правильности исчисления, полноты и своевременности уплаты (удержания, перечисления) земельного налога, транспортного налога, налога на имущество организаций, налога на добавленную стоимость, налога на прибыль организаций, налога на доходы физических лиц, единого налога, уплачиваемого в связи с применением упрощенной системы налогообложения за период с 01.01.2015 по 31.12.2017, страховых взносов за период с 01.01.2017 по 31.12.2017.

Итоги проведенной проверки оформлены актом налоговой проверки №16-12/24 от 17.06.2019 (т. 2. л.д. 48-273, т. 3, л.д. 1-175, т. 4, л.д. 1-19).

По результатам проверки ИФНС России по г. Тамбову вынесено решение от 08.09.2020 №16-12/7 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения (т. 1, л.д. 17-237, т. 2, л.д. 1-46), в соответствии с которым Обществу были доначислены налоги:

 -налог на добавленную стоимость в сумме 103 441 887,00 руб.;

-налог на прибыль организаций в сумме 53 873 908,00 руб.;

-налог на имущество организаций в сумме 2 509 300,00 руб.;

-пени по налогам в сумме 63 802 553.72 руб.;

а также начислены штрафные санкции в размере 40% за неуплату налогов в сумме 37 726 115.40 руб.

Общество обжаловало решение в Управление ФНС по Тамбовской области в порядке ст. 139 НК РФ (т. 4, л.д. 21-27).

 Решением УФНС по Тамбовской области от 21.01.2021 №05-10/2/1 решение ИФНС России по г. Тамбову от 08.09.2020 №16-12/7 оставлено без изменения (т. 4, л.д. 29-34).

Сославшись на указанные обстоятельства, Общество обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением, мотивируя тем, что решение принято в нарушение норм Налогового кодекса РФ, в отсутствие надлежащих и допустимых доказательств совершения Обществом налогового правонарушения.

Заявителем указано, что вывод налогового органа о разделении хозяйственной деятельности Общества на части не подтвержден, не указано какие юридические лица были разделены Обществом, как и каким образом была разделена хозяйственная деятельность в проверяемом периоде с 01.01.2015 г по 31.12.2017г. 

Заявитель считает, что налоговым органом не принято во внимание, что перечисленные в решении контрагенты ЗАО «Тамбовчанка» были созданы в разное время, в разные налоговые периоды и зарегистрированы в налоговом органе, внесены в ЕГРЮЛ с присвоением ИНН налоговым органом:

-ЗАО «Тамбовчанка» дата регистрации 11.11.1993;

-ООО «Тамбовчанка - А» дата регистрации 15.08.1995;

-ООО «Фирма «ТТ» дата регистрации 15.10.1996;

-ООО «Тамбовчанка-П» дата регистрации 02.12.1998;

-ООО «Тамбо» дата регистрации 01.09.1999;

-ООО «Тамбовчанка-С» дата регистрации 10.12.2002;

-ООО «Тамбовчанка-Д» дата регистрации 11.12.2002;

-ООО «Тамбовчанка-3» дата регистрации 11.12.2002;

-ООО «Тамбовчанка-Л» дата регистрации 11.12.2002;

-ООО Тамбовчанка-М» дата регистрации 11.12.2002;

-ООО «Тамбовчанка-Н» дата регистрации 03.10.2005;

-ООО «Тамбовчанка-О» дата регистрации 19.10.2005;

-ООО «Тамбо-У» дата регистрации 16.01.2006;

-ООО «Тамбовчанка-В» дата регистрации 23.05.2008;

-ООО «Тамбовчанка-Т» дата регистрации 20.03.2014;

-ООО «Тамбовчанка-Р» дата регистрации 28.03.2014;

-ООО «Тамбовчанка-К» дата регистрации 25.12.2015.

Как пояснил заявитель, из приведенного списка контрагентов Общества видно, что в проверяемом периоде с 01.01.2015 по 31.12.2017 не было «дробления» ЗАО «Тамбовчанка», были созданы новые юридические лица, что не противоречит Закону.

Заявитель возражает против довода налогового органа о том, что контрагенты ЗАО «Тамбовчанка» имеют одинаковый состав учредителей, находятся по одному адресу, имеют признаки взаимозависимости, имеют один сайт в интернете, формально распределяют (по мнению инспекции) численность работников путем увольнения и приема сотрудников из одного общества в другие, поскольку считает, что действующее законодательство не ограничивает количество создаваемых юридических лиц с одинаковым составом учредителей и распределение долей между ними.

Заявитель обратил внимание суда на тот факт, что Общества «Тамбовчанка-А» (15.08.1995), Фирма «ТТ» (15.10.1996), «Тамбовчанка-П» (02.12.1998), «Тамбо» (01.09.1999), «Тамбовчанка-С» (10.12.2002), «Тамбовчанка-Д» (11.12.2002г), «Тамбовчанка-3» (11.12.2002), «Тамбовчанка-Л» (11.12.2002), «Тамбовчанка-М» (11.12.2002), «Тамбовчанка-Н» (03.10.2005), «Тамбовчанка-О» (19.10.2005), «Тамбо-У» (16.01.2006), «Тамбовчанка-В» (23.05.2008), «Тамбовчанка-Т» (20.03.2014), «Тамбовчанка-Р» (28.03.2014), «Тамбовчанка-К» (25.12.2015) являются самостоятельными юридическими лицами, каждое из которых имеет: свой расчетный счет в кредитных учреждениях (Карточки сч. 51), самостоятельно производит расчеты с покупателями и заказчиками (Карточки сч. 60), самостоятельно производит платежи за поставленные сырье, материалы и товары, необходимые для производственной деятельности и торговли (Карточки сч. 51, 60), обладает собственными трудовыми ресурсами (штатные расписания), самостоятельно формирует за счет собственных источников дохода фонд оплаты труда (сч. 70), самостоятельно производит начисления, удержания и перечисления в бюджет налогов и сборов (сч. 70, 68, 69), имеет в наличии как собственное, так и арендованное имущество, что отражено в акте проверки, в установленные законодательством сроки представляет в налоговую инспекцию налоговую и финансовую отчетность; выручку от финансово-хозяйственной деятельности аккумулирует на своих счетах в кредитных учреждениях (Карточки сч. 51), в проверяемый период перераспределение доходов (прибыли) между Обществами и ЗАО «Тамбовчанка» отсутствовало (карточки сч. 84), доказательств того, что денежные средства, полученные указанными юридическими лицами, объединялись путем перечисления в ЗАО «Тамбовчанка» отсутствуют как в акте проверки, так и в решении. Налоговая инспекция не представила доказательств, свидетельствующих о передаче ЗАО «Тамбовчанка» от Обществ денежных средств.

На основании данных обстоятельств заявитель делает вывод о том, что каждое Общество занимается самостоятельной реальной хозяйственной (производственной или торговой) деятельностью, т. е. является самостоятельным юридическим лицом и созданы для получения прибыли.

Заявитель отметил, что налоговый орган проводил выездные налоговые проверки всех контрагентов Общества, по вопросу правильности исчисления, удержания и перечисления в бюджет налога на доходы физических лиц (НДФЛ). При этом инспекция изъяла базу по бухгалтерскому учету и финансам с начала деятельности у всех названных контрагентов, затребовала выписки из трудовых книжек целого ряда работников Обществ. Нарушений при исчислении, удержании и перечисления в бюджет налога на доходы физических лиц в Обществах не было выявлено.

Заявитель отметил, что инспекция изъяла базу по бухгалтерскому учету и финансовой деятельности за весь период деятельности у всех Обществ, хотя в решении о проведении выездной налоговой проверки Обществ проверяться должен был только налог на доходы физических лиц (НДФЛ). 

По мнению заявителя, описывая в решении от 08.09.2020 г № 16-12/7 всю финансово-хозяйственную деятельность Обществ, заинтересованное лицо использует незаконно добытые (изъятые) данные, которые скопировала на флэшноситель у всех контрагентов Общества. В оспариваемом решении налоговый орган ссылается на:

- анализ базы данных «бухгалтерия 1С», с помощью которой установлены хозяйственные операции по сдаче в аренду автотранспорта, оборудования; 

- при формировании журнала ордера по сч. 62 «расчеты с. покупателями и заказчиками», установлены хозяйственные операции по взаимоотношениям со сторонними организациями, индивидуальными предпринимателями и с организациями «Розничная торговля»; 

- в бухгалтерском учете организации (у всех контрагентов Общества) хозяйственные операции по реализации готовой продукции отражены следующими проводками: Д-т сч.62 «расчеты с покупателями и заказчиками» К-т сч.90 «Продажи».

По мнению заявителя, на основании не законно проведенного копирования базы «Бухгалтерия 1С», налоговым органом сформированы оборотно-сальдовые ведомости и карточки счетов: 01, 02, 10, 19, 20, 26, 40, 41, 42, 43, 50, 51, 80, 84, 90,91, 99 по всем контрагентам Общества, и представлены в качестве доказательств «дробления» ЗАО «Тамбовчанка», что противоречит Закону.

Заявитель считает, что налоговым органом не доказан формальный документооборот Общества с контрагентами. Напротив, считает, что инспекция в акте проверки и в решении указывает, что все взаимоотношения между Обществами основаны на договорах как по поставкам сырья, материалов, товаров, так и предоставления услуг, и расчеты производятся через кредитные учреждения. Налоговая инспекция не обосновала и не указала те обстоятельства, которые могут свидетельствовать о невозможности осуществления производства продукции, места нахождения имущества или объема материальных ресурсов необходимых для производства (продажи), выполнения работ или оказания услуг.

Заявитель отметил, что на основании решения ИФНС от 06.09.2019 № 16-12/2 были проведены дополнительные мероприятия налогового контроля, о чем было составлено дополнение к Акту налоговой проверки от 17.07.2019 № 16-12/24. При проведении дополнительных мероприятий налогового контроля инспекция провела допросы бывших работников как бы ЗАО «Тамбовчанка», не принимая во внимание, что допрашиваемые работники являются пенсионерами, которые не осуществляют трудовую деятельность более 20 - 25 лет и не имеют никакого отношения к этому хозяйствующему субъекту. Некоторые допрашиваемые не помнят в каком году уволились и вышли на пенсию:

- ФИО5 работала в 1998-1999 г., т. е. более 20 лет назад как отражено в акте от 25.10.2019г.;

-ФИО6 «работала на «Тамбовчанке» очень давно где-то в 1998 году» более 20 лет назад, т. е. ФИО6 не помнит даже время работы в данной организации;

-ФИО7 работала «на Тамбовчанке», как она сама уточнила «приблизительно» в 1980-1994 годах, т. е. более 25 лет назад;

-ФИО8 работала «давно до 1995 года», т. е. более 25 лет назад.

-ФИО9 работала «примерно до апреля 1996 года», т. е. более 24 лет назад, при этом бывший работник даже не помнит названия Общества, в котором он трудился. Вышеприведенное относится и к другим допрошенным лицам.

Как отмечает заявитель, инспекция не конкретизировала влияние бывшего руководителя на экономические результаты, не приводит фактов этого влияния.

Заявитель считает действия налоговой инспекции при проведении дополнительных мероприятий налогового контроля нарушением п. 4 ст. 89 НК РФ, поскольку у инспекции не было правовых оснований для исследования обстоятельств применительно к периоду деятельности проверяемого Общества за пределами установленных п. 4 ст. 89 НК РФ давностных сроков проведения проверки. 

Заявитель делает вывод о том, что налоговая инспекция не соблюдает законодательство о налогах, действует не в соответствии с Налоговым Кодексом и нарушает права Общества как налогоплательщика (ст. ст. 31, 32 НК РФ).

Заявитель отметил, что в проверяемый период 2015-2017 г.г. ЗАО «Тамбовчанка» не занималось производственной деятельностью, ее деятельность построена на сдаче в аренду производственных площадей своим контрагентам. Ни у ЗАО «Тамбовчанка», ни у ее контрагентов, отраженных в решении, ни численность, ни выручка в проверяемый период не превышает показателей установленных ст. 346 НК РФ.

Заявитель также пояснил, что налоговое законодательство не предусматривает возможности возложение налоговых обязательств одного юридического лица на другое юридическое лицо, т.к. указанные ЗАО «Тамбовчанка» и его контрагенты являются самостоятельными участниками как гражданских, так и налоговых правоотношений - самостоятельно ведут хозяйственную деятельность, обладают собственными основными средствами, имеют счета в кредитных учреждениях, имеют и трудовые ресурсы, представляют налоговую и финансовую отчетность, уплачивают самостоятельно соответствующие налоги. 

ЗАО «Тамбовчанка» считает также неверным расчет заинтересованным лицом налога на добавленную стоимость (НДС). Согласно ст. 166 НК РФ сумма налога при определении налоговой базы исчисляется как соответствующая налоговой ставке процентная доля налоговой базы. Статьей 164 НК РФ установлены различные ставки, применяемые для исчисления НДС. В том числе на основании п. 2 указанной статьи налогообложение производится по налоговой ставке 10 % при реализации в числе прочего следующих товаров:

-трикотажных изделий для новорожденных и детей ясельной, дошкольной, младшей и старшей школьной возрастных групп: верхних трикотажных изделий, бельевых трикотажных изделий, чулочно-носочных изделий, прочих трикотажных изделий: перчаток, варежек, головных уборов и т. д.

В материалах проверки приведены расчеты НДС с учетом ставки 18/118.

По мнению заявителя, данный факт нарушения норм Налогового кодекса свидетельствует о формальном (без соблюдения соответствующих норм НК РФ) и субъективном изложении обстоятельств, установленных по результатам выездной налоговой проверки.

Заявителем также заявлены возражению по расчету налога на доходы физических лиц (НДФЛ). ЗАО «Тамбовчанка» не может согласиться с выводами проверяющих в части начисления:

- 9318,00 руб. за неправомерное не перечисление налоговым агентом налога на доходы физических лиц;

- 52997,11 руб. пени по налогу на физических лиц;

- 64000,00 штрафа за представление в налоговый орган документов, содержащих недостоверные сведения о доходах физических лиц.

Заявитель возражает также против выводов налогового органа в части налогообложения подарков ко Дню пожилых людей (денежные средства в сумме 3000 руб.) как материальной помощи, поскольку при оформлении материальной помощи необходимо получение работодателем от работника письменного заявления об оказании материальной помощи со ссылкой на определенные обстоятельства (семейные или другие). Заявление от работника рассматривает руководитель, выясняет обстоятельства просьбы о материальной помощи и выносит свое решение об оказании или отказе в материальной помощи. На допросах бывших работников при проведении дополнительных мероприятий налогового контроля допрашиваемые поясняли, что ко дню пожилых людей им приходила поздравительная открытка с приглашением получить 3000 руб. Согласно п. 28 ст. 217 НК РФ не облагаются НДФЛ доходы, не превышающие 4000 руб., полученных от организаций за налоговый период в виде стоимости подарков.

Заявитель отметил, что при получении акта проверки значительная часть документов (заверенные копии), отсутствующих у налогоплательщика, подтверждающие, по мнению проверяющих, факт налогового правонарушения собранные при проверке, Обществу в законодательно установленном порядке не были представлены.

На основании изложенного, Заявитель делает выводы, что в решении не отражено ни одного факта нарушения ЗАО «Тамбовчанка» как действующих норм Налогового кодекса РФ, так и других действующих норм законодательства РФ, выводы, изложенные в акте проверки и решении, не подтверждены доказательствами, носят предположительный характер; в ходе выездной налоговой проверки налоговым органом не выявлен ни один существенный критерий применительно к «необоснованности получения налоговой выгоды»:

- не установлены факты учета для целей налогообложения операций не в соответствии с их действительным экономическим смыслом или не обусловленных разумными экономическими целями;

 - не установлен факт получения налоговой выгоды вне связи с осуществлением реальной предпринимательской или иной экономической деятельности;

- не установлена невозможность реального осуществления налогоплательщиком и его контрагентами каких-либо хозяйственных операций с учетом времени, места нахождения имущества или объема материальных ресурсов, экономически необходимых для оказания услуг в рамках уставной деятельности контрагентов Общества;

- не установлено отсутствие у ЗАО «Тамбовчанка» и указанных выше его контрагентов, необходимых условий для осуществления уставной деятельности в силу отсутствия управленческого или технического персонала, основных средств, производственных активов;

 - не установлен факт учета налогоплательщиком и его контрагентами для целей налогообложения только тех хозяйственных операций, которые непосредственно связаны с возникновением налоговой выгоды;

- не установлено совершение операций с производством и реализацией товаров, работ и услуг, которые не осуществлялись или не могли быть осуществлены в объеме, указанном в бухгалтерских документах;

- налоговая инспекция за весь период проверки не сделала основанных на нормах Налогового кодекса РФ и документах, полученных в ходе выездной налоговой проверки выводов о том, что все взаимоотношения между ЗАО «Тамбовчанка» и его контрагентами основаны на договорах и расчетах за товары, работы, услуги через расчетные счета кредитных учреждений.

Учитывая изложенное, заявитель просит признать решение о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения от 08.09.2020 № 16-12/7 незаконным.

Заинтересованное лицо считает заявленные требования необоснованными, неподлежащими удовлетворению, пояснило, что в силу норм действующего законодательства предпринимательская деятельность - это самостоятельная деятельность, направленная на получение прибыли, следовательно, ведение предпринимательской деятельности считается законной и обоснованной при соблюдении двух условий: ее самостоятельности и извлечения прибыли.

Заинтересованное лицо считает, что вопреки доводам заявителя Инспекцией установлены обстоятельства, свидетельствующие о том, что деятельность спорных контрагентов не носила самостоятельный характер, а являлась частью схемы «дробления бизнеса», направленной на получение налоговой экономии, поскольку вместо одного крупного предприятия, являющегося плательщиком НДС, налога на прибыль организаций, налога на имущество организаций, Общество организовало ведение хозяйственной деятельности через ЗАО «Тамбовчанка», ООО «Тамбовчанка - А, ООО «Тамбовчанка - В», ООО «Тамбовчанка - 3», ООО «Тамбовчанка - Д», ООО «Тамбовчанка - О», ООО «Тамбовчанка - С», ООО «Тамбовчанка - Л», ООО «Тамбовчанка - К», ООО «Тамбовчанка - Р», ООО «Тамбовчанка - Т», ООО «Тамбовчанка - М», ООО «Тамбовчанка - Н», ООО «Тамбовчанка - П», ООО Фирма«ТТ», ООО «Тамбо - У», ООО «Тамбо» (далее - группа «Тамбовчанка»), применяющих льготный режим налогообложения (УСН), объединив их в секторы по определенным видам деятельности в том числе:

- административный центр: ЗАО «Тамбовчанка»;

- производство: ООО «Тамбовчанка - А», ООО «Тамбовчанка - С», ООО «Тамбовчанка - 3», ООО «Тамбовчанка - Д», ООО «Тамбовчанка - Л», ООО «Тамбовчанка - В», ООО «Тамбо - У», ООО «Тамбо»;

- розничная торговля: ООО «Тамбовчанка - Н», ООО «Тамбовчанка - М», ООО «Тамбовчанка - П, ООО «Тамбовчанка - Т», ООО «Тамбовчанка - Р», ООО «Тамбовчанка - К», ООО Фирма «ТТ». Организации занимаются розничной торговлей товаров, поступающих от вышеуказанных производителей;

- логистика (снабжение), поставки сырья для производства и готовой продукции для розничной сети ООО «Тамбовчанка - О».

Заинтересованное лицо пояснило, что все новые организации взаимодействуют друг с другом, являются взаимозависимыми, что не отрицается Обществом.

По мнению заинтересованного лица, основанием для вынесения оспариваемого решения послужил вывод Инспекции о том, что несмотря на формальную регистрацию налогоплательщика и спорных организаций в качестве юридических лиц, для целей применения налогового законодательства и выбора режима налогообложения эти лица должны оцениваться как единый хозяйствующий субъект, функционирующий как единое предприятие без фактического разделения персонала и материальных ресурсов, направленного на получение общего финансового результата, а потому налогоплательщик утрачивает право применения специального налогового режима и подлежит переводу на общий режим налогообложения.

Как отмечает заинтересованное лицо, Общество не приводит доказательств, свидетельствующих о возможности ведения самостоятельной деятельности спорными организациями. Анализ документов, полученных в ходе выездной налоговой проверки, указывает на то, что деятельность ЗАО «Тамбовчанка» в части производства товаров, и их реализация постепенно прекращается при создании организаций группы «Тамбовчанка», распределяя их вид деятельности по секторам: «производство», «розничная торговля», «служба логистики и маркетинга».

Заинтересованное лицо также пояснило, что организации группы «Тамбовчанка»:

- находятся по одному юридическому адресу, 

- используют одни и те же помещения, принадлежащие на праве собственности ЗАО «Тамбовчанка», 

- имеют одинаковые номера телефонов и ip-адреса (выход в сеть Интернет), единый сайт в сети Интернете и адреса электронной почты; 

- происходит постоянный перевод одних и тех же работников внутри группы, не только рядовых сотрудников организации, но и руководящих работников; 

- имеют единую материально-техническую базу и представляют собой единый комплекс, вовлеченный в единый производственный процесс, 

- имеют одних и тех же поставщиков и заказчиков;

- налоговый и бухгалтерский учет ведется группой бухгалтеров (одними лицами по определенным секторам: одна из сектора производства, вторая из сектора розничной торговли). Для всех компьютеров бухгалтеров организаций группы «Тамбовчанка» используется одно имя пользователя и один пароль, что позволяет быть взаимозаменяемыми для обеспечения непрерывного ведения бухгалтерского учета финансово-хозяйственной деятельности ЗАО «Тамбовчанка»; обслуживание программного обеспечения «Бухгалтерия 1С» производится одной организацией, документация по ведению финансово-хозяйственной деятельности хранится в одном месте;

- используют один Товарный знак, логотип - торговой марки «Тамбовчанка», правообладателем которого является Общество;

- порядок оформления документации при ведении финансово-хозяйственной деятельности всех участников группы «Тамбовчанка» одинаковый (как по структуре, так и по содержанию).

Как пояснило заинтересованное лицо, ЗАО «Тамбовчанка» является единым центром управления с устоявшейся схемой взаимоотношений с подконтрольными организациями:

- налаженные линии сбыта товаров ЗАО «Тамбовчанка» (в период самостоятельной деятельности) переданы организациям группы «Тамбовчанка», а именно, покупатели швейных трикотажных изделий ЗАО «Тамбовчанка» стали покупателями созданных (переориентированных) организаций группы «Тамбовчанка»;

- у Общества и организаций группы «Тамбовчанка» единые для участников схемы службы, осуществляющие ведение складского учета, погрузочно-разгрузочные работы и обслуживающие производственное оборудование в цехах;

- Общество обеспечивает организации группы «Тамбовчанка» площадями, телефонной связью и связью через сеть Интернет, и само несет расходы по оплате коммунальных услуг и услуг связи;

- Общество осуществляет комплектование организаций необходимыми кадрами соответствующей квалификации; ведет учет их личного состава и табельного учета; занимается оформлением приема, перевода и увольнения работников; подготавливает и оформляет документы для представления работников к награждениям и поощрениям; оформляет взыскания; оформляет командировки, а также ведет графики отпусков и их оформление; осуществляет учет и хранение трудовых книжек; ведет личные дела их работников; оформляет документы для пенсионного и медицинского страхования и готовит документы для назначения их работникам пенсии.

Заинтересованное лицо отметило, что организации группы «Тамбовчанка» разбиты на секторы, для организаций сектора «розничная торговля» поставщиками служат организации сектора «производства», а реализация товара осуществляется в торговых точках «Тамбовчанка», как и хранение товара (в том числе в арендованных обществом помещениях).

Заинтересованное лицо пояснило, что Общество с каждой из вышеуказанных организаций заключило однотипные договоры: хранение и оказание услуг по отпуску товаров; аренды нежилых помещений; об оказании услуг по настройке резервного копирования; оказание кадровых услуг, которые включают подбор персонала, оформление и хранение трудовых книжек, оформление и хранение личных дел, кадровых документов, составление проектов и (или) заполнение кадровых документов. Сторонние организации отсутствуют.

Заинтересованное лицо делает вывод о том, что налогоплательщики ЗАО «Тамбовчанка», ООО «Тамбовчанка - А», ООО «Тамбовчанка - В», ООО «Тамбовчанка - 3», ООО «Тамбовчанка - Д», ООО «Тамбовчанка - О», ООО «Тамбовчанка - С», ООО «Тамбовчанка - Л», ООО «Тамбовчанка - К», ООО «Тамбовчанка - Р», ООО «Тамбовчанка - Т», ООО «Тамбовчанка - М», ООО «Тамбовчанка - Н», ООО «Тамбовчанка - П», ООО Фирма«ТТ», ООО «Тамбо - У», ООО «Тамбо» представляют собой единую организованную коммерческую структуру в целях достижения консолидированного эффекта от осуществления деятельности, связанной с изготовлением и реализацией трикотажной продукции; разделение осуществлено искусственно, лишь на бумаге, с целью создания схемы ухода от общего режима налогообложения, в результате чего действиями Общества нанесен ущерб бюджету от сокрытия доходов и применения схемы ухода от налогообложения (дробление бизнеса) за период 2015-2017 годы в размере 167287055 руб., в том числе: неправомерно не исчислены налоги:

- НДС на сумму 103 468 888 руб., в том числе: за 2015 год - 25 711 878 руб., за 2016 год-34 541 625 руб., за 2017 год-43 215 385 руб.;

- налог на прибыль организаций на сумму 61 308 867 руб., в том числе: за 2015 год - 14 845 035 руб., за 2016 год - 20 795 826 руб., за 2017 год - 25 668 006 руб.;

- налог на имущество организаций в сумме 2 509 300 руб., в том числе: за 2015 год - 1 014 069 руб., за 2016 год - 835 667 руб., за 2017 год - 659 564 руб.

Заинтересованное лицо также заявило о своем несогласии с аргументом Заявителя о нарушении налогового законодательства (п.4 ст.89 Налогового кодекса Российской Федерации) (далее - НК РФ) в связи с неправомерным исследованием обстоятельств хозяйственной деятельности общества за периоды, в том числе непроверяемые, поскольку статья 89 НК РФ не запрещает налоговым органам при выездных налоговых проверках использовать любые сведения о деятельности налогоплательщика без ограничения круга источника их получения.

Заинтересованное лицо отметило, что право на использование сведений о деятельности налогоплательщика также отражено в пункте 27 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.07.2013 № 57 «О некоторых вопросах, возникающих при применении арбитражными судами части первой Налогового кодекса Российской Федерации», в соответствии с абзацем четвертым пункта 27 которого необходимо учитывать, что налоговый орган, руководствуясь нормой абзаца второго пункта 4 статьи 101 НК РФ, при рассмотрении материалов налоговой проверки вправе исследовать также документы, полученные в установленном НК РФ порядке до момента начала соответствующей налоговой проверки.

Заинтересованное лицо, ссылаясь на правовую позицию, изложенную в определении Конституционного Суда Российской Федерации от 04.07.2017 №1440-О, считает, что в ходе проверки установлены обстоятельства, подтвержденные материалами проверки, которые в совокупности указывают не неправомерное использование в проверяемом периоде упрощённой системы налогообложения, за счет созданной обществом схемы дробления бизнеса, что соответствует признакам, изложенным в письме ФНС России от 29.12.2018 №ЕД-4-2/25984: наличие единого контролирующего лица; дробление единого процесса; использование общих ресурсов (сотрудников, основных средств, нематериальных активов) и наличие общих контрагентов; формальное распределение ресурсов или их безвозмездное предоставление.

Заинтересованное лицо пояснило, что в силу п. 3 ст. 122 НК РФ неуплата или неполная уплата сумм налога (сбора) в результате занижения налоговой базы, иного неправильного исчисления налога (сбора) или других неправомерных действий (бездействия), если такое деяние совершено умышленно, влечет взыскание штрафа в размере 40 процентов от неуплаченной суммы налога (сбора). В силу ст.52 - 54, 45 НК РФ налогоплательщик самостоятельно исчисляет сумму налога, подлежащую уплате за налоговый период, исходя из налоговой базы, налоговой ставки и налоговых льгот, если иное не предусмотрено НК РФ.

Заинтересованное лицо считает, что в действиях Общества присутствует  умышленная форма вины, выражающаяся в необоснованном применении УСН и неуплате налогов по общей системе налогообложения; объективная сторона выявленного налоговым органом правонарушения состоит в ведении Обществом налогового учета по упрощенной системе налогообложения при злоупотреблении правом, с направленностью своих действий на обеспечение формальных признаков, необходимых для использования специального налогового режима.

По мнению заинтересованного лица, исходя из установленных в ходе проверки обстоятельств, должностные лица Общества могли и обладали сведениями о фактических объективных критериях ведения всеми организациями своей деятельности, несоответствия таких критериев нормам налогового законодательства Российской Федерации относительно выбранного специального налогового режима. Противоправный характер действий Общества выражается в сознательном исчислении организациями налогов с применением пониженной налоговой ставкой по упрощенному режиму.

Заинтересованное лицо также считает несостоятельным довод Заявителя о том, что Инспекция лишила Общество права на защиту путем непредставления всех приложений к акту проверки.

Из правовой позиции Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенной в Постановлении от 8 ноября 2011 года № 15726/10, следует, что право налогоплательщика на своевременное ознакомление со всеми материалами, полученными налоговым органом в рамках проводимых проверок, является его неотъемлемым правом, однако для признания факта нарушения существенных условий процедуры налоговой проверки, выразившегося в отсутствии у налогоплательщика возможности ознакомиться с материалами дополнительных мероприятий налогового контроля и представить соответствующие возражения, недостаточно указания на наличие у него такого права. Суду надлежит выяснить, о каких документах и информации идет речь, каким образом подобная информация влияет на первоначальные выводы налогового органа, зафиксированные в акте выездной налоговой проверки.

В силу пункта 3.1 статьи 100 НК РФ к акту налоговой проверки прилагаются документы, подтверждающие факты нарушений законодательства о налогах и сборах, выявленные в ходе проверки. При этом документы, полученные от лица, в отношении которого проводилась проверка, к акту проверки не прилагаются.

Заинтересованное лицо пояснило, что из смысла данной нормы следует, что к акту проверки должны быть приложены не все полученные в ходе проверки документы, а те, которые подтверждают факты нарушения налогоплательщиком норм налогового законодательства.

Как пояснило заинтересованное лицо, приложения к акту проверки записаны на флеш-карту, вручены на электронном носителе лично директору общества, возражений на отсутствие каких-либо документов или неполноту не заявлялось; налогоплательщик не был лишен возможности ознакомления с материалами налоговой проверки и заявления своих возражений. Решение инспекции получено директором общества, о чем свидетельствует её подпись на указанном документе.

Заинтересованное лицо также отметило, что Заявитель не конкретизировал какие именно документы, имеющие доказательственное значение, не были представлены ему, и как это повлияло на его право предоставить возражения.

По мнению заинтересованного лица, в исковом заявлении не приведены доводы, а к заявлению не приложены доказательства того, что принятое Инспекцией решение нарушает права и законные интересы Общества в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, в связи с чем оспариваемое решение Инспекции соответствует положениям Налогового кодекса Российской Федерации.

Оценив представленные документы, суд находит заявление подлежащим удовлетворению в части признания недействительным решения о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения от 08.09.2020 № 16-12/7 в части доначислений налога на доходы физических лиц в размере 100412 руб., пени в размере 42088,11 руб., штрафа в размере 9318 руб.; в остальной части заявленных требований отказать.

При этом суд руководствовался следующим.

На основании статьи 12 ГК РФ, части 1 статьи 198 и части 1 статьи 201 АПК РФ ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц могут быть признаны судом недействительными.

Согласно части 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности. 

По смыслу части 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заявитель должен доказать факт нарушения обжалуемыми актами, решениями, действиями (бездействием) своих прав и законных интересов. 

Исходя из части 2 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд, установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, принимает решение о признании ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) незаконными. 

При рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности (ч. 4 ст. 200 АПК РФ).

Таким образом, в соответствии с пунктом 1 статьи 198, частью 4 статьи 200 АПК РФ для удовлетворения требований о признании недействительными ненормативных правовых актов и незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления необходимо наличие двух условий: несоответствия их закону или иному нормативному правовому акту, а также нарушения прав и законных интересов заявителя.

Согласно пункта 1 статьи 3 Налогового кодекса РФ (далее - НК РФ) каждое лицо должно уплачивать законно установленные налоги и сборы. Законодательство о налогах и сборах основывается на признании всеобщности и равенства налогообложения. При установлении налогов учитывается фактическая способность налогоплательщика к уплате налога.

В соответствии с подпунктом 1 пункта 1 статьи 23 НК РФ налогоплательщики обязаны уплачивать законно установленные налоги и сборы.

Избежание налогообложения в результате совершения действий, направленных на получение необоснованной налоговой выгоды, является неправомерным поведением участника гражданского оборота, не совместимым с указанными положениями статьи 3 НК РФ, поскольку приводит к возникновению у лиц, обязанных к уплате налога, неоправданного преимущества в сравнении с другими налогоплательщиками, нарушению публичного интереса. Указанная позиция отражена в определении Верховного Суда РФ от 22.07.2016 N 305-КГ16-4920.

В соответствии с Постановлением Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12.10.2006 N 53 "Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды" (далее так же - Постановление N 53) под налоговой выгодой понимается уменьшение размера налоговой обязанности вследствие, в частности, уменьшения налоговой базы, получения налогового вычета, налоговой льготы, применения более низкой налоговой ставки, а также получения права на возврат (зачет) или возмещение налога из бюджета.

Как указывается в абзацах 5 и 6 пункта 3 Определения Конституционного Суда Российской Федерации от 04.06.2007 N 320-О-П, налоговое законодательство не использует понятие экономической целесообразности и не регулирует порядок и условия ведения финансово- хозяйственной деятельности, а потому обоснованность расходов, уменьшающих в целях налогообложения полученные доходы, не может оцениваться с точки зрения их целесообразности, рациональности, эффективности или полученного результата.

В силу принципа свободы экономической деятельности (статья 8, часть 1 Конституции Российской Федерации) налогоплательщик осуществляет ее самостоятельно на свой риск и вправе самостоятельно и единолично оценивать ее эффективность и целесообразность.

Данная правовая позиция неоднократно нашла свое подтверждение в определениях Высшего Арбитражного Суда РФ, Верховного Суда РФ, в том числе в Определении Верховного Суда РФ от 29.11.2016 N 305-КГ16-10399. В  Постановлении   Высшего   Арбитражного   Суда   Российской   Федерации от 09.04.2013 N 15570/12 сформулирован ряд критериев, по которым должно осуществляться отграничение законной оптимизации структуры бизнеса от дробления бизнеса в целях получения необоснованной налоговой выгоды: самостоятельность выполняемых организациями видов деятельности, включение их деятельности в единый производственный процесс, направленность на достижение общего экономического результата, действительная хозяйственная, экономическая самостоятельность организаций.

Таким образом, в рамках мероприятий налогового контроля налоговыми органами могут быть установлены факты снижения налогоплательщиками своих налоговых обязательств путем создания искусственной ситуации, при которой видимость действий нескольких лиц прикрывает фактическую деятельность одного налогоплательщика. При этом, получение необоснованной налоговой выгоды достигается в результате применения инструментов, используемых в гражданско-правовых отношениях, формально соответствующих действующему законодательству.

 В пунктах 3, 5 Постановления N 53 определено, что налоговая выгода может быть признана необоснованной, в частности, в случаях, если для целей налогообложения учтены операции не в соответствии с их действительным экономическим смыслом или учтены операции, не обусловленные разумными экономическими или иными причинами, целями делового характера.

Согласно пункту 1 статьи 54.1 НК РФ не допускается уменьшение налогоплательщиком налоговой базы и (или) суммы подлежащего уплате налога в результате искажения сведений о фактах хозяйственной жизни (совокупности таких фактов), об объектах налогообложения, подлежащих отражению в налоговом и (или) бухгалтерском учете либо налоговой отчетности налогоплательщика.

Пунктом 2 статьи 54.1 Кодекса при отсутствии обстоятельств, предусмотренных пунктом 1 настоящей статьи, по имевшим место сделкам (операциям) налогоплательщик вправе уменьшить налоговую базу и (или) сумму подлежащего уплате налога в соответствии с правилами соответствующей главы части второй настоящего Кодекса при соблюдении одновременно следующих условий:

1) основной целью совершения сделки (операции) не являются неуплата (неполная уплата) и (или) зачет (возврат) суммы налога;

2) обязательство по сделке (операции) исполнено лицом, являющимся стороной договора, заключенного с налогоплательщиком, и (или) лицом, которому обязательство по исполнению сделки (операции) передано по договору или закону.

В целях пунктов 1 и 2 указанной статьи подписание первичных учетных документов неустановленным или неуполномоченным лицом, нарушение контрагентом налогоплательщика законодательства о налогах и сборах, наличие возможности получения налогоплательщиком того же результата экономической деятельности при совершении иных не запрещенных законодательством сделок (операций) не могут рассматриваться в качестве самостоятельного основания для признания уменьшения налогоплательщиком налоговой базы и (или) суммы подлежащего уплате налога неправомерным (пункт 3 статьи 54.1 Кодекса).

Доказывание обстоятельств, предусмотренных пунктом 1 статьи 54.1 Кодекса, и (или) факта несоблюдения условий, предусмотренных пунктом 2 статьи 54.1 Кодекса производится налоговым органом при проведении камеральных налоговых проверок налоговых деклараций (расчетов), представленных в налоговый орган после 19.08.2017, а также при проведении выездных налоговых проверок и проверок полноты исчисления и уплаты налогов в связи с совершением сделок между взаимозависимыми лицами, решения о назначении которых вынесены налоговыми органами после указанной даты (пункт 5 статьи 82 Кодекса, пункт 2 статьи 2 Федерального закона от 18.07.2017 N 163-ФЗ «О внесении изменений в часть первую Налогового кодекса Российской Федерации» - далее Федеральный закон от 18.07.2017 N 163-ФЗ).

Ранее правовые подходы, аналогичные регулированию, введенному в действие статьей 54.1 Кодекса, были сформированы на основании постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12.10.2006 N 53 «Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды» в практике применения налогового законодательства исходя из общего принципа запрета на злоупотребление правом, невозможности получения налоговой выгоды на основании документов, содержащих недостоверную информацию о хозяйственных операциях и их участниках.

Установление судом наличия разумных или иных причин (деловой цели) в действиях налогоплательщика осуществляется с учетом оценки обстоятельств, свидетельствующих о его намерениях получить экономический эффект в результате реальной предпринимательской или иной экономической деятельности.

Если судом установлено, что главной целью, преследуемой налогоплательщиком, являлось получение дохода исключительно или преимущественно за счет налоговой выгоды при отсутствии намерения осуществлять реальную экономическую деятельность, в признании обоснованности ее получения может быть отказано (п. 9 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12.10.2006 N 53 «Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды»).

На основании п. 7 ст. 3 НК РФ судебная практика разрешения налоговых споров исходит из презумпции добросовестности налогоплательщиков и иных участников правоотношений в сфере экономики. В связи с этим предполагается, что действия налогоплательщика, имеющие своим результатом получение налоговой выгоды, экономически оправданны, а сведения, содержащиеся в налоговой декларации и бухгалтерской отчетности, - достоверны. Принимая во внимание, что судебный контроль не призван проверять экономическую целесообразность решений, принимаемых субъектами предпринимательской деятельности, возможность достижения того же экономического результата с меньшей налоговой выгодой (при уплате налогов в большем размере) не может являться основанием для признания налоговой выгоды необоснованной, если соответствующая налоговая экономия получена в связи с осуществлением реальной хозяйственной деятельности.

Вместе с тем налоговый орган не лишен права приводить доказательства, указывающие на направленность действий налогоплательщика и взаимозависимых с ним лиц в обход установленных требований налогового законодательства.

На налоговом органе в этом случае лежит бремя доказывания того, что имело место деление по существу единого хозяйствующего субъекта, что фактически налогоплательщиком осуществлялось ведение финансово-хозяйственной деятельности в условиях целенаправленного формального разделения бизнеса с целью занижения доходов путем распределения их на взаимозависимых лиц и направленной на минимизацию налоговой нагрузки посредством применения взаимозависимыми лицами специальных режимов налогообложения в виде упрощенной системы налогообложения, при которых не уплачивались НДС и налог на прибыль.

При оценке обоснованности налоговой выгоды судом могут учитываться такие обстоятельства, как: особенности корпоративной структуры (история создания взаимозависимых лиц, причины их реорганизации и др.), практика принятия управленческих решений внутри группы взаимозависимых лиц, использование общих трудовых и производственных ресурсов, особенности гражданско-правовых отношений внутри группы.

Таким образом, налоговый орган должен доказать, что налогоплательщик создал ситуацию, при которой видимость действий нескольких юридических лиц прикрывала фактическую деятельность одного хозяйствующего субъекта.

Как следует из решения налогового органа от 08.09.2020 №16-12/7, ЗАО «Тамбовчанка» создана искусственная ситуация, направленная на умышленное уменьшение налогов, подлежащих уплате в бюджет, что подтверждается следующим:

- уставная деятельность ЗАО «Тамбовчанка» в части производства товаров и их реализация постепенно прекращается при создании (переориентировании) организаций группы «Тамбовчанка» распределяя их вид деятельности по секторам: «производство», «розничная торговля», «служба логистики и маркетинга»;

- организации группы «Тамбовчанка» находятся по одному юридическому адресу, используют одни и те же помещения принадлежащие на праве собственности ЗАО «Тамбовчанка»;

- организации группы «Тамбовчанка» используют одинаковые номера телефонов и выход в Интернет, принадлежащие ЗАО «Тамбовчанка»;

- у организаций группы «Тамбовчанка» имеет место постоянный перевод одних и тех же работников внутри группы, в том числе работников ЗАО «Тамбовчанка»;

- постоянный перевод осуществляется не только работников организаций группы «Тамбовчанка», но и их руководителей, которые кроме руководящей должности по основному месту работы, совмещают должность (заместитель директоров или менеджер) в других организациях группы «Тамбовчанка»;

- имеют единую материально-техническую базу и представляют собой единый комплекс, вовлеченный в единый производственный процесс;

- имеют одних и тех же поставщиков и одних и тех же заказчиков;

- налоговый и бухгалтерский учет ведется группой бухгалтеров (одними лицами по четко определенным организациям: одна из сектора производства, вторая из сектора розничной торговли);

- для всех компьютеров бухгалтеров организаций группы «Тамбовчанка» используется одно имя пользователя и один пароль, что позволяет быть взаимозаменяемыми для обеспечения без прерывного ведения бухгалтерского учета финансово-хозяйственной деятельности ЗАО «Тамбовчанка»;

- обслуживание программного обеспечения «Бухгалтерия 1С» производится одной организацией;

- документация по ведению финансово-хозяйственной деятельности хранится в одном месте;

- используются единый сайт в Интернете, один IP-адрес электронной почты;

- используется один Товарный знак, логотип - торговой марки «ТАМБОВЧАНКА», правообладателем которого является Общество и оно же продлило срок его действия до 22.02.2020;

- порядок оформления документации при ведении финансово-хозяйственной деятельности всех участников группы «Тамбовчанка» одинаковый (как по структуре, так и по содержанию).

Для организаций группы «Тамбовчанка» из сектора «розничная торговля» налоговым органом в ходе проверки выявлены дополнительные признаки, указывающие на дробление бизнеса с целью получения необоснованной налоговой выгоды, отраженные в оспариваемом решении:

- поставщики товаров, это организации сектора «производство» группы «Тамбовчанка», которые, являются единственными поставщиками;

- реализация товара осуществляется в торговых точках оформленных в едином фирменном стиле сети магазинов фабрики трикотажа «Тамбовчанка»;

- используются единые складские помещения ЗАО «Тамбовчанка» как собственные так и арендованные Обществом.

Налоговый орган также отмечает, что:

- показатели деятельности участников группы «Тамбовчанка» в целом, также как численность персонала, остаточная стоимость основных средств и размер получаемого дохода, превышают предельные значения, ограничивающие право на применение специальной системы налогообложения.

Учитывая изложенное в ходе проверки сделаны выводы о том, что данные признаки в своей совокупности и взаимной связи свидетельствуют о формальном разделении (дроблении) бизнеса с целью получения необоснованной налоговой экономии в виде разницы налоговых обязательств при применении общеустановленного режима налогообложения и специального налогового режима в виде упрощенной системы налогообложения.

В силу статьи 247 НК РФ объектом налогообложения по налогу на прибыль для российских организаций признаются полученные доходы, уменьшенные на величину произведенных расходов, определяемые в соответствии с положениями главы 25 Налогового кодекса Российской Федерации.

В соответствии со ст.286 НК РФ налог на прибыль организаций определяется как соответствующая налоговой ставке процентная доля налоговой базы, определяемой в соответствии со ст.274 НК РФ.

Статьей 274 НК РФ установлено, что налоговой базой признается денежное выражение прибыли, определяемой в соответствии со ст.247 НК РФ, подлежащей налогообложению. Объектом налогообложения по налогу на прибыль организаций признается прибыль, полученная налогоплательщиком. Для российских организаций, не являющихся участниками консолидированной группы налогоплательщиков, объектом налогообложения являются полученные доходы, уменьшенные на величину произведенных расходов (ст.247 НК РФ).

Согласно п. 1 ст. 272 НК РФ расходы, принимаемые для целей налогообложения с учетом положений настоящей главы, признаются таковыми в том отчетном (налоговом) периоде, к которому они относятся, независимо от времени фактической выплаты денежных средств и (или) иной формы их оплаты, если иное не предусмотрено пунктом 1.1 настоящей статьи, и определяются с учетом положений статей 318 - 320 настоящего Кодекса.

Расходы признаются в том отчетном (налоговом) периоде, в котором эти расходы возникают исходя из условий сделок. В случае, если сделка не содержит таких условий и связь между доходами и расходами не может быть определена четко или определяется косвенным путем, расходы распределяются налогоплательщиком самостоятельно.

Согласно п.1 ст.252 НК РФ в целях настоящей главы налогоплательщик уменьшает полученные доходы на сумму произведенных расходов (за исключением расходов, указанных в статье 270 настоящего Кодекса).

Расходами признаются обоснованные и документально подтвержденные затраты (а в случаях, предусмотренных статьей 265 настоящего Кодекса, убытки), осуществленные (понесенные) налогоплательщиком.

Под обоснованными расходами понимаются экономически оправданные затраты, оценка которых выражена в денежной форме.

Под документально подтвержденными расходами понимаются затраты, подтвержденные документами, оформленными в соответствии с законодательством Российской Федерации, либо документами, оформленными в соответствии с обычаями делового оборота, применяемыми в иностранном государстве, на территории которого были произведены соответствующие расходы, и (или) документами, косвенно подтверждающими произведенные расходы (в том числе таможенной декларацией, приказом о командировке, проездными документами, отчетом о выполненной работе в соответствии с договором). Расходами признаются любые затраты при условии, что они произведены для осуществления деятельности, направленной на получение дохода.

Как указано в Постановлении Пленума ВАС N 53, судебная практика разрешения налоговых споров исходит из презумпции добросовестности налогоплательщиков и иных участников правоотношений в сфере экономики. В связи с этим предполагается, что действия налогоплательщика, имеющие своим результатом получение налоговой выгоды, экономически оправданны, а сведения, содержащиеся в налоговой декларации и бухгалтерской отчетности, - достоверны.

В соответствии с пунктами 3 и 4 Постановления Пленума ВАС N 53 налоговая выгода может быть признана необоснованной в случаях, если для целей налогообложения учтены операции не в соответствии с их действительным экономическим смыслом или учтены операции, не обусловленные разумными экономическими или иными причинами (целями делового характера). Налоговая выгода не может быть признана обоснованной, если получена налогоплательщиком вне связи с осуществлением реальной предпринимательской или иной экономической деятельности. 

О необоснованности налоговой выгоды могут свидетельствовать подтвержденные доказательствами доводы налогового органа о наличии следующих обстоятельств:

- невозможность реального осуществления налогоплательщиком указанных операций с учетом времени, места нахождения имущества или объема материальных ресурсов, экономически необходимых для производства товаров, выполнения работ или оказания услуг;

- отсутствие необходимых условий для достижения результатов соответствующей экономической деятельности в силу отсутствия управленческого или технического персонала, основных средств, производственных активов, складских помещений, транспортных средств;

- учет для целей налогообложения только тех хозяйственных операций, которые непосредственно связаны с возникновением налоговой выгоды, если для данного вида деятельности также требуется совершение и учет иных хозяйственных операций;

- совершение операций с товаром, который не производился или не мог быть произведен в объеме, указанном налогоплательщиком в документах бухгалтерского учета (п.5 Постановления Пленума ВАС N 53).

Как указано в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 20.04.2010 N 18162/09 о необоснованности получения налоговой выгоды, в частности, могут свидетельствовать подтвержденные доказательствами доводы налогового органа о наличии таких обстоятельств, как невозможность реального осуществления налогоплательщиком хозяйственных операций с учетом времени, места нахождения имущества или объема материальных ресурсов, экономически необходимых для производства товаров, выполнения работ или оказания услуг, совершение операций с товаром, который не производился или не мог быть произведен в объеме, указанном налогоплательщиком, учет для целей налогообложения только тех хозяйственных операций, которые непосредственно связаны с возникновением налоговой выгоды, отсутствие необходимых условий для достижения результатов соответствующей экономической деятельности.

В пункте 9 Постановления ВАС РФ N 53 определено, что установление судом наличия разумных экономических или иных причин (деловой цели) в действиях налогоплательщика осуществляется с учетом оценки обстоятельств, свидетельствующих о его намерениях получить экономический эффект в результате реальной предпринимательской или иной экономической деятельности.

Судам необходимо учитывать, что налоговая выгода не может рассматриваться в качестве самостоятельной деловой цели. Поэтому если судом установлено, что главной целью, преследуемой налогоплательщиком, являлось получение дохода исключительно или преимущественно за счет налоговой выгоды в отсутствие намерения осуществлять реальную экономическую деятельность, в признании обоснованности ее получения может быть отказано. 

Согласно пункту 7 Постановления ВАС РФ N 53, если суд на основании оценки представленных налоговым органом и налогоплательщиком доказательств придет к выводу о том, что налогоплательщик для целей налогообложения учел операции не в соответствии с их действительным экономическим смыслом, суд определяет объем прав и обязанностей налогоплательщика, исходя из подлинного экономического содержания соответствующей операции.

Согласно пункту 11 Постановления ВАС РФ N 53 признание судом налоговой выгоды необоснованной влечет отказ в удовлетворении требований налогоплательщиков, связанных с ее получением.

Изложенное обязывает налоговый орган и суд давать оценку действиям налогоплательщика и совершенным им сделкам, в том числе с точки зрения реальности их совершения, экономической целесообразности и эффективности, добросовестности действий всех их участников, а выводы делать на основании совокупности всех этих признаков.

Таким образом, определение размера налоговых обязательств при наличии сомнений в обоснованности налоговой выгоды должно производиться с учетом характера сделки (реальная/нереальная) и ее действительного экономического смысла.

Основаниями для вынесения оспариваемого ненормативного правового акта послужил вывод налогового органа о создании ЗАО «Тамбовчанка» схемы дробления бизнеса, с участием организаций группы «Тамбовчанка», направленной исключительно на получение необоснованной налоговой экономии в виде неуплаты в бюджет налога на прибыль организации, налога на добавленную стоимость, налога на имущество организаций.

В ходе проведения выездной налоговой проверки налоговым органом было установлено искусственное дробление организации с целью создания схемы ухода от общего режима налогообложения, в результате чего действиями Общества нанесен ущерб бюджету от сокрытия доходов и применения схемы ухода от налогообложения (дробление бизнеса) за период 2015-2017 годы в размере 167287055 руб., в том числе: неправомерно не исчислены налоги:

- НДС на сумму 103 468 888 руб., в том числе: за 2015 год - 25 711 878 руб., за 2016 год-34 541 625 руб., за 2017 год-43 215 385 руб.;

- налог на прибыль организаций на сумму 61 308 867 руб., в том числе: за 2015 год - 14 845 035 руб., за 2016 год - 20 795 826 руб., за 2017 год - 25 668 006 руб.;

- налог на имущество организаций в сумме 2 509 300 руб., в том числе: за 2015 год - 1 014 069 руб., за 2016 год - 835 667 руб., за 2017 год - 659 564 руб.

Как следует из материалов дела, уставная деятельность ЗАО «Тамбовчанка» в части производства товаров и их реализация постепенно прекращается при создании (переориентировании) организаций группы «Тамбовчанка» распределяя их вид деятельности по секторам: «производство», «розничная торговля», «служба логистики и маркетинга». 

Так, в 1995 году принимается решение о создании ООО «Тамбовчанка - А» (15.08.1995) в секторе производства, в 1996 году создается ООО «Фирма ТТ» осуществляющая розничную торговлю. В 1998 году создается ООО «Тамбо» (сектор производства),  ООО «Тамбовчанка - П» (сектор розничной торговли).

После принятия Федерального закона от 24.07.2002 г. № 104-ФЗ «О внесении изменений и дополнений в часть вторую Налогового кодекса Российской Федерации и некоторые другие акты законодательства Российской Федерации, а также о признании утратившими силу отдельных актов законодательства Российской Федерации о налогах и сборах», которым принята глава 26.2. НК РФ «Упрощенная система налогообложения» подлежащая применению с 01.01.2003 в декабре 2002 года ФИО10 одновременно принимается решение о создании сразу 4 организаций ООО «Тамбовчанка - 3», ООО «Тамбовчанка - Д», ООО «Тамбовчанка - С», ООО «Тамбовчанка - Л» в секторе производства, и одной в секторе розничной торговли ООО «Тамбовчанка - М». При постановке на учет в налоговом органе 25.12.2002 от имени этих организаций поданы заявления о применении упрощенной системы налогообложения.

ЗАО «Тамбовчанка» на основании заявления от 09.10.2003 №3334 с 01.01.2004 г. также стала применять упрощенную систему налогообложения.

В 2005 году ФИО10 принимается решение о создании ООО «Тамбовчанка - Н» (сектор розничной торговли) и ООО «Тамбовчанка - О», которой передаются функции службы логистики и прочих вспомогательных услуг. 

В 2006 году ФИО10 принимается решение о создании ООО «Тамбо-У» (сектор производства). 

В 2008 году создана ООО «Тамбовчанка-В» сектор производства 

В 2014 году создаются ООО «Тамбовчанка - Т» и ООО «Тамбовчанка - Р» (сектор розничной торговли).

В 2015 году создано ООО «Тамбовчанка - К» (розничная торговля).

Наименование

ИНН

КПП

Номер заявления

Дата заявления

Начало прим. УСН по заявлению (увед.)

Объект налогообло жения

ООО Фирма «ТТ»

683101001

11769

11.11.2002

01.01.2003

доход-расход

ООО «Тамбовчанка –С»

683101001

13690

25.12.2002

01.01.2003

доход-расход

ООО «Тамбовчанка –З»

683101001

13681

25.12.2002

01.01.2003

доход-расход

ООО "«Тамбовчанка –Д»

683101001

13683

25.12.2002

01.01.2003

доход-расход

ООО «Тамбовчанка –М»

683101001

13680

25.12.2002

01.01.2003

доход-расход

ООО «Тамбовчанка –Л»

683101001

13682

25.12.2002

01.01.2003

доход-расход

О»О «Тамбовчанка -А"

682901001

22354

18.11.2002

01.01.2003

доход-расход

О»О «Тамбовчанка -О"

682901001

45094

14.10.2005

19.10.2005

доход-расход

ООО «Тамбовчанка –Н»

682901001

42635

03.10.2005

03.10.2005

доход-расход

О»О «Тамбовчанка -В"

682901001

45918

19.10.2005

01.01.2006

доход-расход

ООО"Тамбо-У»

682901001

267

10.01.2006

16.01.2006

доход-расход

ООО «Тамбовчанка –Р»

682901001

2305

16.04.2014

08.04.2014

доход-расход

ООО «Тамбовчанка –Т»

682901001

1834

31.03.2014

20.03.2014

доход-расход

ООО «Тамбовчанка –К»

682901001

185

14.01.2016

25.12.2015

доход-расход

ООО «Тамбовчанка –П»

682001001

13677559

16.11.2009

01.01.2010

доход-расход

ООО «Тамбо»

682001001

1709п

04.11.2004

01.01.2005

доход-расход

Таким образом, вместо одного крупного предприятия являющегося плательщиком НДС, налога на прибыль организаций, налога на имущество организаций, Общество разделило свою хозяйственную деятельность на части, выделяя организации: ЗАО Тамбовчанка, ООО «Тамбовчанка -А, ООО «Тамбовчанка -В», ООО «Тамбовчанка -З», ООО «Тамбовчанка -Д», ООО «Тамбовчанка -О», ООО «Тамбовчанка - С», ООО «Тамбовчанка -Л», ООО «Тамбовчанка -К», ООО «Тамбовчанка -Р», ООО «Тамбовчанка -Т», ООО «Тамбовчанка -М», ООО «Тамбовчанка -Н», ООО «Тамбовчанка -П», ООО Фирма«ТТ», ООО «Тамбо -У», ООО «Тамбо» (далее – группа «Тамбовчанок»), применяющих льготный режим налогообложения (УСН), формально объединив их в сектора по определенным видам деятельности:

- административный центр - ЗАО «Тамбовчанка»

Наименование

ФИО руководителя

ИНН

КПП

Адрес регистрации/ фактического местонахождения

Учредитель           ФИО/наименование,  размер пакета акций в %

ЗАО «Тамбовчанка»

ФИО10

(с 04.12.1999 по 04.07.2017) 

ФИО11

(с 05.07.2017 по 09.07.2018)

ФИО12 

(с 10.07.2018 по настоящее время) 

682901001

392000, 

<

...>

ФИО10 - 95.51

-производство: ООО «Тамбовчанка – А», ООО «Тамбовчанка – С», ООО «Тамбовчанка –З», ООО «Тамбовчанка –Д», ООО «Тамбовчанка –Л», ООО «Тамбовчанка –В», ООО «Тамбо –У», ООО «Тамбо»

ООО «Тамбовчанка -А»

ФИО13

(с 04.10.2005 по настоящее время)

6832025375

682901001

392000, 

<

...>

ФИО10 - 100

ООО «Тамбовчанка -С»

ФИО14

(с 26.05.2006 по настоящее время) 

6831023745

683101001

392000, 

<

...>,

ФИО10- 80,               ЗАО "Тамбовчанка"-20

ООО «Тамбовчанка -З»

ФИО11

(30.05.2006  по 10.07.2018) ФИО15 c11.07.2018 по настоящее время)  

6831023752

683101001

392000, 

<

...>

ФИО10 - 80,                  ЗАО "Тамбовчанка"-20

ООО «Тамбовчанка -Д»

ФИО16

(с 10.08.2010 по настоящее время)

6831023760

683101001

392000, 

<

...>,

ФИО10 - 80,                ЗАО "Тамбовчанка"-20

ООО « Тамбовчанка –Л»

ФИО17

(с 30.05.2006 по настоящее время)

6831023784

683101001

392000, 

<

...>

ФИО10 - 80,                ЗАО "Тамбовчанка"-20

ООО «Тамбовчанка -В»

ФИО18

(с 23.09.2015 по настоящее время)

6820015414

682901001

392000, 

<

...>

ФИО10 - 100

ООО «Тамбо -У»

ФИО19

( с 23.09.2015 по настоящее время)

6829018201

682901001

392000, 

<

...>,

ФИО10 - 100

ООО «Тамбо»

ФИО12

(с 14.09.2009 по настоящее время)

6820015608

682001001

392525, 

<

...> / 392000, 

<

...>

ФИО10 - 100

- розничная торговля - ООО «Тамбовчанка –Н», ООО «Тамбовчанка –М», ООО «Тамбовчанка –П, ООО «Тамбовчанка –Т», ООО «Тамбовчанка –Р», ООО «Тамбовчанка –К», ООО Фирма «ТТ». Данные организации занимаются розничной торговлей товаров поступающих от вышеуказанных производителей

ООО «Тамбовчанка -Н»

ФИО20

(с 07.08.2013 по настоящее время)

6829015793

682901001

392000,  

<

...>

ФИО10 - 100

ООО «Тамбовчанка -М»

ФИО21

(с 25.04.2012 по настоящее время)

6831023777

683101001

392000, 

<

...>

ФИО10 - 80,                ЗАО "Тамбовчанка"-20

ООО «Тамбовчанка –П»

ФИО22 димировна (с 12.09.2017 по настоящее время),

ФИО17

(с 24.09.2015 по 11.09.2017),

ФИО12

(с 02.04.2009 по 23.09.2015)

6820014837

682001001

392525, 

<

...> / 392000, 

<

...>

ФИО10 - 100

ООО «Тамбовчанка –Т»

ФИО23 ровна (с 20.03.2014) ФИО24 (с 21.08.19 по настоящее время)

6829099659

682901001

392000, 

<

...>

ФИО10 - 100

ООО «Тамбовчанка –Р»

ФИО25

(с 08.04.2014 по настоящее время)

6829100400

682901001

392000,  

<

...>

ФИО10 - 100

ООО «Тамбовчанка –К»

ФИО26

(с 27.04.2017 по настоящее время)

ФИО12

(с 25.12.2015 по 26.04.2017)

6829117185

682901001

392000,  

<

...>

ФИО10 - 100

ООО ФИРМА «ТТ»

ФИО27

(с 24.03.2005) ФИО28 (с16.08.2019  по настоящее время)

6831015494

682901001

392000, 

<

...>

ФИО10 - 100

- логистика (снабжение), осуществляет поставки сырья для производства и готовой продукции для розничной сети ООО «Тамбовчанка – О»

ООО «Тамбовчанка -О»

ФИО29

(с 19.10.05 по настоящее время)

6829016204

682901001

392000, 

<

...>,

ФИО10 - 100

Установлено также, что назначение на должности руководителей группы «Тамбовчанка» осуществлялось непосредственно ФИО10 являющимся учредителем.

Такое понятие как «подконтрольность» в налоговом законодательстве отсутствует.

По смыслу статьи 20 Налогового кодекса РФ взаимозависимыми лицами для целей налогообложения признаются физические лица и (или) организации, отношения между которыми могут оказывать влияние на условия или экономические результаты их деятельности или деятельности представляемых ими лиц, а именно: одно физическое лицо подчиняется другому физическому лицу по должностному положению; лица состоят в соответствии с семейным законодательством Российской Федерации в брачных отношениях, отношениях родства или свойства, усыновителя и усыновленного, а также попечителя и опекаемого.

В соответствии с пунктом 6 Федерального закона от 18.07.2011 N 227-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с совершенствованием принципов определения цен для целей налогообложения" положения статей 20 и 40 НК РФ со дня вступления в силу настоящего Федерального закона применяются исключительно к сделкам, доходы и (или) расходы по которым признаны в соответствии с главой 25 НК РФ до дня вступления в силу названного Федерального закона. Если доходы или расходы учтены начиная с указанной даты, в отношении этих сделок применяется глава 14.1 Налогового кодекса Российской Федерации.

Ч. 1 ст. 105.1 НК РФ предусматривает, что если особенности отношений между лицами могут оказывать влияние на условия и (или) результаты сделок, совершаемых этими лицами, и (или) экономические результаты деятельности этих лиц или деятельности представляемых ими лиц, указанные в настоящем пункте лица признаются взаимозависимыми для целей налогообложения (далее - взаимозависимые лица). 

Для признания взаимной зависимости лиц учитывается влияние, которое может оказываться в силу участия одного лица в капитале других лиц, в соответствии с заключенным между ними соглашением либо при наличии иной возможности одного лица определять решения, принимаемые другими лицами. При этом такое влияние учитывается независимо от того, может ли оно оказываться одним лицом непосредственно и самостоятельно или совместно с его взаимозависимыми лицами, признаваемыми таковыми в соответствии с настоящей статьей.

Согласно ч. 2 ст. 105.1 НК РФ, с учетом пункта 1 настоящей статьи в целях настоящего Кодекса взаимозависимыми лицами признаются: 

1) организации в случае, если одна организация прямо и (или) косвенно участвует в другой организации и доля такого участия составляет более 25 процентов; 

2) физическое лицо и организация в случае, если такое физическое лицо прямо и (или) косвенно участвует в такой организации и доля такого участия составляет более 25 процентов; 

3) организации в случае, если одно и то же лицо прямо и (или) косвенно участвует в этих организациях и доля такого участия в каждой организации составляет более 25 процентов; 

4) организация и лицо (в том числе физическое лицо совместно с его взаимозависимыми лицами, указанными в подпункте 11 настоящего пункта), имеющее полномочия по назначению (избранию) единоличного исполнительного органа этой организации или по назначению (избранию) не менее 50 процентов состава коллегиального исполнительного органа или совета директоров (наблюдательного совета) этой организации; 

5) организации, единоличные исполнительные органы которых либо не менее 50 процентов состава коллегиального исполнительного органа или совета директоров (наблюдательного совета) которых назначены или избраны по решению одного и того же лица (физического лица совместно с его взаимозависимыми лицами, указанными в подпункте 11 настоящего пункта); 

6) организации, в которых более 50 процентов состава коллегиального исполнительного органа или совета директоров (наблюдательного совета) составляют одни и те же физические лица совместно с взаимозависимыми лицами, указанными в подпункте 11 настоящего пункта; 

7) организация и лицо, осуществляющее полномочия ее единоличного исполнительного органа; 

8) организации, в которых полномочия единоличного исполнительного органа осуществляет одно и то же лицо; 

9) организации и (или) физические лица в случае, если доля прямого участия каждого предыдущего лица в каждой последующей организации составляет более 50 процентов; 

10) физические лица в случае, если одно физическое лицо подчиняется другому физическому лицу по должностному положению; 

11) физическое лицо, его супруг (супруга), родители (в том числе усыновители), дети (в том числе усыновленные), полнородные и неполнородные братья и сестры, опекун (попечитель) и подопечный.

Ч. 7 ст. 105.1 НК РФ предусматривает, что суд может признать лица взаимозависимыми по иным основаниям, не предусмотренным пунктом 2 настоящей статьи, если отношения между этими лицами обладают признаками, указанными в пункте 1 настоящей статьи.

Таким образом, для признания взаимной зависимости лиц учитывается влияние, которое может оказываться в силу участия одного лица в капитале других лиц, в соответствии с заключенным между ними соглашением либо при наличии иной возможности одного лица определять решения, принимаемые другими лицами. При этом такое влияние учитывается независимо от того, может ли оно оказываться одним лицом непосредственно и самостоятельно или совместно с его взаимозависимыми лицами, признаваемыми таковыми в соответствии со статьей 105.1 НК РФ.

В период с 01.01.2015 по 20.10.2017 участниками ЗАО «Тамбовчанка» и ООО «Тамбовчанка - А, ООО «Тамбовчанка - В», ООО «Тамбовчанка - 3», ООО «Тамбовчанка - Д», ООО «Тамбовчанка - О», ООО «Тамбовчанка - С», ООО «Тамбовчанка - Л», ООО «Тамбовчанка - К», ООО «Тамбовчанка - Р», ООО «Тамбовчанка - Т», ООО «Тамбовчанка - М», ООО «Тамбовчанка - Н», ООО «Тамбовчанка - П», ООО Фирма«ТТ», ООО «Тамбовчанка - У», ООО «Тамбо», являлись одни и те же лица (ФИО10 и ЗАО «Тамбовчанка»).

Данные обстоятельства подтверждены Выписками из ЕГРЮЛ 

- от 23.03.2021 №198В/2021 в отношении ЗАО «Тамбовчанка»: генеральный директор – ФИО12, сведения об основном виде деятельности – аренда и управление собственным или арендованным нежилым недвижимым имуществом (т. 5, л.д. 9-11);

- от 23.03.2021 №198В/2021 в отношении ООО «Тамбовчанка-С»: учредители ЗАО «Тамбовчанка» - размер доли 20%, ФИО30 – размер доли 40%, ФИО12 – размер доли – 40%, сведения об основном виде деятельности – Производство верхней одежды из текстильных материалов, кроме трикотажных или вязаных (т. 5, л.д. 12- 15);

- от 23.03.2021 №198В/2021 в отношении ООО «Тамбовчанка-А»: учредители ФИО30 – размер доли 50%, ФИО12 – размер доли 50%, сведения об основном виде деятельности – Производство верхней одежды из текстильных материалов, кроме трикотажных или вязаных (т. 5, л.д. 32-35);

- от 23.03.2021 №198В/2021 в отношении ООО «Тамбовчанка-В»: учредители, ФИО30 – размер доли 50%, ФИО12 – размер доли 50%, сведения об основном виде деятельности – Производство верхней одежды из текстильных материалов, кроме трикотажных или вязаных (т. 5, л.д. 42- 45);

- от 23.03.2021 №198В/2021 в отношении ООО «Тамбо-У»: учредители, ФИО30 – размер доли 50%, ФИО12 – размер доли 50%, сведения об основном виде деятельности – Производство верхней одежды из текстильных материалов, кроме трикотажных или вязаных (т. 5, л.д. 46-49);

- от 23.03.2021 №198В/2021 в отношении ООО «Тамбо»: учредители, ФИО30 – размер доли 50%, ФИО12 – размер доли 50%, сведения об основном виде деятельности – Производство верхней одежды из текстильных материалов, кроме трикотажных или вязаных (т. 5, л.д. 63-66);

- от 23.03.2021 №198В/2021 в отношении ООО «Тамбовчанка – З»: учредители ЗАО «Тамбовчанка» - размер доли 20%, ФИО30 – размер доли 20%, ФИО12 – размер доли 20%, основной вид деятельности – Производство прочих вязаных и трикотажных изделий (т. 5, л.д.16- 19);

-от 23.03.2021 №198В/2021 в отношении ООО «Тамбовчанка-Д»: учредители ЗАО «Тамбовчанка» - размер доли 20%, ФИО30 – размер доли 20%, ФИО12 – размер доли 20%, основной вид деятельности – Производство прочих вязаных и трикотажных изделий (т. 5, л.д. 20-23);

- от 23.03.2021 №198В/2021 в отношении ООО «Тамбовчанка-Л»: учредители ЗАО «Тамбовчанка» - размер доли 20%, ФИО30 – размер доли 20%, ФИО12 – размер доли 20%, основной вид деятельности – Производство прочих вязаных и трикотажных изделий (т. 5, л.д. 28-31);

- от 23.03.2021 №198В/2021 в отношении ООО «Фирма ТТ»: учредители ФИО30 – размер доли 50%, ФИО12 – размер доли 50%, основной вид деятельности – Торговля розничная мужской, женской и детской одеждой в специализированных магазинах (т. 5, л.д. 5-8), 

- от 23.03.2021 №198В/2021 в отношении ООО «Тамбовчанка-М»: учредители ЗАО «Тамбовчанка» - размер доли 20%, ФИО30 – размер доли 20%, ФИО12 – размер доли 20%, основной вид деятельности – Торговля розничная мужской, женской и детской одеждой в специализированных магазинах (т. 5, л.д. 24-27);

- от 23.03.2021 №198В/2021 в отношении ООО «Тамбовчанка-Н»: учредители, ФИО30 – размер доли 50%, ФИО12 – размер доли 50%, основной вид деятельности – Торговля розничная мужской, женской и детской одеждой в специализированных магазинах (т. 5, л.д. 39-41);

- от 23.03.2021 №198В/2021 в отношении ООО «Тамбовчанка-Р»: учредители, ФИО30 – размер доли 50%, ФИО12 – размер доли 50%, основной вид деятельности – Торговля розничная мужской, женской и детской одеждой в специализированных магазинах (т. 5, л.д. 50-51);

- от 23.03.2021 №198В/2021 в отношении ООО «Тамбовчанка-Т»: учредители, ФИО30 – размер доли 50%, ФИО12 – размер доли 50%, основной вид деятельности – Торговля розничная мужской, женской и детской одеждой в специализированных магазинах (т. 5, л.д. 52-53);

- от 23.03.2021 №198В/2021 в отношении ООО «Тамбовчанка-К»: учредители, ФИО30 – размер доли 50%, ФИО12 – размер доли 50%, основной вид деятельности – Торговля розничная мужской, женской и детской одеждой в специализированных магазинах (т. 5, л.д. 54- 56);

- от 23.03.2021 №198В/2021 в отношении ООО «Тамбовчанка-П»: учредители, ФИО30 – размер доли 50%, ФИО12 – размер доли 50%, основной вид деятельности – Торговля розничная мужской, женской и детской одеждой в специализированных магазинах (т. 5, л.д. 57-62);

- от 23.03.2021 №198В/2021 в отношении ООО «Тамбовчанка-О»: учредители ФИО30 – размер доли 50%, ФИО12 – размер доли 50%, основной вид деятельности – Деятельность по предоставлению прочих вспомогательных услуг для бизнеса, не включенная в другие группировки (т. 5, л.д. 36-38).

Учитывая ч. 2 ст. 105.1 НК РФ, суд соглашается с выводом налогового органа о наличии взаимозависимости указанных организаций с ЗАО «Тамбовчанка».

Организации группы «Тамбовчанка» находятся по одному юридическому адресу, используют одни и те же помещения (части помещений), принадлежащие на праве собственности ЗАО «Тамбовчанка», что подтверждено:

- Договорами аренды нежилого помещения от 30.11.2014, от 26.03.2014, от 01.11.2016, от 01.08.2017 заключенными между ЗАО «Тамбовчанка» (Арендодатель) и ООО «Тамбовчанка-Т» (Арендатор), согласно которым в аренду переданы площади в нежилом помещении по адресу 

<

...>, общей площадью 15 кв.м. (т. 6, л.д. 2-3, 10-11, 13);

- Договорами аренды нежилого помещения от 30.11.2014, от 01.11.2016 заключенными между ЗАО «Тамбовчанка» (Арендодатель) и ООО «Тамбовчанка-Н» (Арендатор), согласно которым в аренду переданы площади в нежилом помещении по адресу 

<

...>, общей площадью 15 кв.м. (т. 6, л.д. 15-16, 19-20, );

- Договорами аренды нежилого помещения от 30.11.2014, от 01.11.2016, от 01.07.2017 заключенными между ЗАО «Тамбовчанка» (Арендодатель) и ООО «Тамбо» (Арендатор), согласно которым в аренду переданы площади в нежилом помещении по адресу 

<

...>, общей площадью 64 кв.м. и 321 кв.м. (т. 6, л.д. 26-27, 31-32, 35);

- Договорами аренды нежилого помещения от 29.12.2015, от 01.11.2016, от 01.08.2017 заключенными между ЗАО «Тамбовчанка» (Арендодатель) и ООО «Тамбовчанка-К» (Арендатор), согласно которым в аренду переданы площади в нежилом помещении по адресу 

<

...>, общей площадью 15 кв.м. и 7 кв.м. (т. 6, л.д. 36-37, 40-41, 42);

- Договорами аренды нежилого помещения от 30.11.2014, от 01.11.2016 заключенными между ЗАО «Тамбовчанка» (Арендодатель) и ООО «Тамбовчанка-А» (Арендатор), согласно которым в аренду переданы площади в нежилом помещении по адресу 

<

...>, общей площадью 10 кв.м. (т. 6, л.д. 45-47, 54-55);

- Договорами аренды нежилого помещения от 30.11.2014, от 01.11.2016, от 01.12.2015, от 01.10.2015, от 01.07.2017 заключенными между ЗАО «Тамбовчанка» (Арендодатель) и ООО «Тамбовчанка-Л» (Арендатор), согласно которым в аренду переданы площади в нежилом помещении по адресу 

<

...>, общей площадью 260 кв.м., 364 кв.м., 350 кв.м. (т. 6, л.д. 61-66, 70-72, 74);

- Договорами аренды нежилого помещения от 30.11.2014, от 01.11.2016 заключенными между ЗАО «Тамбовчанка» (Арендодатель) и ООО «Тамбовчанка-В» (Арендатор), согласно которым в аренду переданы площади в нежилом помещении по адресу 

<

...>, общей площадью 10 кв.м. (т. 6, л.д. 79-80, 84-85);

- Договорами аренды нежилого помещения от 01.10.2015, от 01.07.2016, от 01.07.2017 заключенными между ЗАО «Тамбовчанка» (Арендодатель) и ООО «Фирма ТТ» (Арендатор), согласно которым в аренду переданы площади в нежилом помещении по адресу 

<

...>, общей площадью 15 кв.м. (т. 6, л.д. 90-91, 95-96, 105);

- Договорами аренды нежилого помещения от 30.11.2014, от 01.10.2017 от 01.12.2015, от 01.11.2016 заключенными между ЗАО «Тамбовчанка» (Арендодатель) и ООО «Тамбо-У» (Арендатор), согласно которым в аренду переданы площади в нежилом помещении по адресу 

<

...>, общей площадью 10 кв.м. и 3,7 кв.м (т. 6, л.д. 106-108, 115, 123-126);

- Договорами аренды нежилого помещения от 30.11.2014, от 01.08.2017, от 01.11.2016, заключенными между ЗАО «Тамбовчанка» (Арендодатель) и ООО «Тамбовчанка-О» (Арендатор), согласно которым в аренду переданы площади в нежилом помещении по адресу 

<

...>, общей площадью 141 кв.м. (т. 6, л.д. 131-133, 139, 143-144);

- Договорами аренды нежилого помещения от 01.07.2017, от 30.11.2014, от 01.11.2016 заключенными между ЗАО «Тамбовчанка» (Арендодатель) и ООО «Тамбовчанка-Д» (Арендатор), согласно которым в аренду переданы площади в нежилом помещении по адресу 

<

...>, общей площадью 10 кв.м. (т. 6, л.д. 154, 161-165);

- Договорами аренды нежилого помещения от 01.03.2017, от 01.07.2017, от 01.05.2016, от 30.11.2014 заключенными между ЗАО «Тамбовчанка» (Арендодатель) и ООО «Тамбовчанка-М» (Арендатор), согласно которым в аренду переданы площади в нежилом помещении по адресу 

<

...>, общей площадью 580,6 кв.м. (т. 7, л.д. 1, 4-10);

- Договорами аренды нежилого помещения от 01.04.2014, от 30.11.2014, от 01.11.2016, от 01.12.2017 заключенными между ЗАО «Тамбовчанка» (Арендодатель) и ООО «Тамбовчанка-Р» (Арендатор), согласно которым в аренду переданы площади в нежилом помещении по адресу 

<

...>, общей площадью 15 кв.м. (т. 7, л.д. 11-18);

- Договорами аренды нежилого помещения от 30.11.2014, от 01.12.2015, 01.11.2016, от 01.07.2017 заключенными между ЗАО «Тамбовчанка» (Арендодатель) и ООО «Тамбовчанка-С» (Арендатор), согласно которым в аренду переданы площади в нежилом помещении по адресу 

<

...>, общей площадью 10 кв.м. (т. 7, л.д. 25-31);

- Договорами аренды нежилого помещения от 30.11.2014, 01.11.2016, заключенными между ЗАО «Тамбовчанка» (Арендодатель) и ООО «Тамбовчанка-П» (Арендатор), согласно которым в аренду переданы площади в нежилом помещении по адресу 

<

...>, общей площадью 10 кв.м. (т. 7, л.д. 37-40);

- Договорами аренды нежилого помещения от 30.11.2014, 01.10.2015, от 01.11.2016, от 01.07.2017 заключенными между ЗАО «Тамбовчанка» (Арендодатель) и ООО «Тамбовчанка-З» (Арендатор), согласно которым в аренду переданы площади в нежилом помещении по адресу 

<

...>, общей площадью 260 кв.м., 415 кв.м. и 364 кв.м. (т. 7, л.д. 46-47, 53-56, 59).

При этом одни и те же помещения одновременно сдаются в аренду в проверяемый период нескольким организациям группы «Тамбовчанка».

Аналогичная ситуация расположения организаций в одних и тех же помещениях зафиксирована в ходе проведения выездной налоговой проверки, что подтверждено протоколом осмотра от 27.09.2018 №16-12/1, согласно которому: в трехэтажном кирпичном здании, принадлежащем Обществу на праве собственности (свидетельство о государственной регистрации права серия РП № 062490), общей площадью 2402,3 кв.м., в том числе подвал, на третьем этаже расположено восемь комнат две из которых занимает ЗАО «Тамбовчанка», а именно: офис № 6 площадью 44.3 кв.м. (с опознавательными табличками на двери: ЗАО «Тамбовчанка», генеральный директор, главный бухгалтер)  и отдела кадров  №9 площадью 22,1 кв.м.,  (номер помещения и их площадь – согласно экспликации технического паспорта), остальные комнаты  заняты следующими организациями:

-  № 5 площадь 22,1 кв.м.,: ООО «Тамбовчанка О»  ООО «Тамбо»,

- № 4 площадь 20,8 кв.м., отдел снабжения: ООО «Тамбовчанка О» ООО «Тамбовчанка Л», 

- № 2 площадь 23,2 кв.м., бухгалтерия:  ООО «Тамбовчанка - Д», ООО «Тамбовчанка - Р», ООО фирма «ТТ», ООО «Тамбовчанка - В», ООО «Тамбовчанка - Н», ООО «Тамбо»,

- №16 площадь 25,9 кв.м.,  Бухгалтерия:  ООО «Тамбовчанка - З», ООО «Тамбовчанка - К», ООО «Тамбовчанка - А», ООО «Тамбовчанка - О», ООО «Тамбовчанка - М», ООО «Тамбовчанка - П»,

- №1 площадь 5,4 кв.м.,  ООО «Тамбовчанка - К», ООО «Тамбовчанка - Н» (на двери отсутствует обозначение направления работы  отделов),

- № 17 площадь 14,8 кв.м.:  ООО «Тамбовчанка - С», ООО «Тамбовчанка - Л», ООО «Тамбовчанка - Т», ООО «Тамбо У»  (на двери отсутствует обозначение направления работы  отделов);

на втором этаже:

- № 4 площадь 191,2 кв.м. и  № 3 площадь 32,4 кв.м. -  ООО «Тамбо»,

- № 2 площадь 27,7 кв.м. и  № 1 площадь 27,7 кв.м. -  ООО «Тамбовчанка - О»,

- № 14 площадь 240,1 кв.м. ООО «Тамбовчанка - З», ООО «Тамбовчанка - Л»,

- № 23 площадь 16,8 кв.м. ООО «Тамбовчанка - Л», 

- № 22 площадь 15,5 кв.м. ООО «Тамбовчанка - Л», 

- № 15 площадь 116,4 кв.м. ООО «Тамбовчанка - З», 

- № 16 площадь 8,9 кв.м. и  № 17 площадь 6,8 кв.м. -  технические помещения,

- № 18 площадь 149,6 кв.м. ООО «Тамбовчанка - Л», ООО «Тамбовчанка - З»,

на первом этаже:

- № 5 площадь 186,3 кв.м. магазин, на входной двери с уличной стороны имеются таблички ООО «Тамбовчанка – М» и ООО «Тамбо»,

- № 20 площадь 325,7 кв.м. магазин ООО «Тамбовчанка – М»

- № 25 площадь 121,3 кв.м. ООО «Тамбовчанка - Л», ООО «Тамбовчанка - З»,

- № 35 площадь 52,5 кв.м. склад ЗАО «Тамбовчанка»,

- № 27 площадь 57,5 кв.м. котельная ЗАО «Тамбовчанка»,

- №№ 34, 33, 29, 28 технические помещения;

подвал: расположены складские и технические помещения без обозначений организаций;

через арку от трехэтажного здания:

- № 4 площадь 10,9 кв.м. – вахта (контрольно-пропускной пункт),

- № 1 площадь 26,8 кв.м. – ООО «Тамбовчанка – О»,

-№ 3 площадь 10,4 кв.м. – ООО «Тамбовчанка – П», ООО «Тамбовчанка – Р», ООО «Тамбовчанка – Т», 

- № 2 площадь 5,3 кв.м. – тамбур (коридор). 

Таким образом, распределение площадей Общества между организациями созданной группы взаимозависимых юридических лиц «Тамбовчанка» осуществлялось при отсутствии  четкого разграничения этой площади. 

У организаций группы «Тамбовчанка» имеет место постоянный перевод одних и тех же работников внутри группы, в том числе работников ЗАО «Тамбовчанка». Постоянный перевод осуществляется не только работников организаций группы «Тамбовчанка», но и их руководителей, которые кроме руководящей должности по основному месту работы, совмещают должность (заместитель директоров или менеджер) в других организациях группы «Тамбовчанка»:

ФИО10 являлся  генеральным директором ЗАО «Тамбовчанка» и являлся зам. директора в ООО «Тамбовчанка - О», осуществлявшей деятельность  логистики; работал в должности директора ООО «Тамбовчанка - В» с 19.05.2004 по 27.09.2005; 

ФИО29 являлась  исполнительным директором ТОО «Тамбовчанка» преобразованного в ООО и в ЗАО, являлась одним из его учредителей/ акционером, а так же работала в должности директора ООО «Тамбовчанка - А» с 22.05.2004 по 03.10.2005, ООО «Тамбовчанка-П» с 20.01.2005 по 18.09.2006, ООО «Тамбо - У» с 13.04.2009 по 22.09.2015; с 19.10.2005 по настоящее время в ООО «Тамбовчанка - О», так же являлась:  зам. генерального директора ЗАО «Тамбовчанка» и получены доходы  в ООО «Тамбовчанка - П» код дохода 2010 «Выплаты по договорам гражданско-правового характера» в 2016г.;

ФИО17 директор ООО «Тамбовчанка - Л» с  30.05.2006 по настоящее  время№ с 24.09.2015 по 11.09.2017 в ООО «Тамбовчанка-П» и в ООО фирма «ТТ»; в ЗАО «Тамбовчанка» в 2016-2017гг. получены суммы, код дохода 2760 «Материальная помощь, оказываемая работодателями своим работникам, а также бывшим своим работникам, уволившимся в связи с выходом на пенсию по инвалидности или по возрасту»;

ФИО19 – директор с 28.09.2005 по 22.09.2015 в ООО «Тамбовчанка - В», с 23.09.2015 по настоящее  время  ООО «Тамбо - У»;

ФИО31 – директор с  09.06.2007 по 12.04.2009 в  ООО «Тамбо - У», с 08.12.2005 по 07.06.2007 в ООО «ТАМБО»;

ФИО12 – директор с  14.09.2009 по настоящее  время  ООО «Тамбо», с 20.01.2003 по 18.09.2006 ООО «Тамбовчанка -П», с 25.12.2015 по 26.04.2017 ООО «Тамбовчанка -К» и главный инженер в ЗАО «Тамбовчанка», в настоящее время ген.директор ЗАО «Тамбовчанка»;

ФИО23 – директор с  12.08.2011 по 06.08.2013 в ООО «Тамбовчанка - Н», в январе 2017г. получена сумма, код дохода 2010 «Выплаты по договорам гражданско-правового характера», с 20.03.2014 по настоящее время в ООО «Тамбовчанка - Т», а также менеджер в   ООО «Тамбовчанка - О»;

ФИО11 - директор с 30.05.2006 по 10.07.2018 в ООО «Тамбовчанка - З» и в проверяемом периоде 2015-2017гг. являлась:  зам. генерального директора ЗАО «Тамбовчанка»;

ФИО27 - директор с 24.03.2005 по настоящее время в ООО фирма «ТТ» и директор по закупкам в ООО «Тамбовчанка - О», в ЗАО «Тамбовчанка» в 2016, 2017гг. получены суммы, код дохода 2760 «Материальная помощь, оказываемая работодателями своим работникам, а также бывшим своим работникам, уволившимся в связи с выходом на пенсию по инвалидности или по возрасту»;

ФИО25 - директор с 24.03.2005 по настоящее время в ООО «Тамбовчанка - Р»» и  менеджер в ООО «Тамбовчанка - О»;

ФИО20 - директор 07.08.2013 по настоящее время в ООО «Тамбовчанка - Н» и  зам.директора в ООО «Тамбовчанка - О»;

ФИО22 - генеральный директор с  12.09.2017 по настоящее время в ООО «Тамбовчанка - П» и  менеджер в ООО «Тамбовчанка - О»;

ФИО16 - директор с 10.08.2010 по настоящее время в ООО «Тамбовчанка - Д» и  в проверяемом периоде 2015-2017гг. являлась:  зам. генерального директора ЗАО «Тамбовчанка», а так же в марте 2017г. получена сумма, код дохода 2010 «Выплаты по договорам гражданско-правового характера» в ООО «Тамбовчанка - О»;

ФИО26 - директор с 27.04.2017 по настоящее время в ООО «Тамбовчанка - К» и технолог в ООО «Тамбо»;

ФИО18 - директор с 23.09.2015 по настоящее время в ООО «Тамбовчанка - В» и в январе 2015г получен доход в ООО «Тамбовчанка -С»;

ФИО32 - директор с 09.09.2015 по 07.02.2017 в ООО «Тамбовчанка -Л», заместитель генерального директора в ООО «Тамбо».

Договора на оказание кадровых услуг заключенных между ЗАО «Тамбовчанка» и 

- ООО «Тамбовчанка-Т» на оказание услуг по осуществлению кадровой политики от 02.01.2015, от 01.11.2017, (т. 6, л.д. 6-9, 14), 

- ООО «Тамбовчанка-Н» на оказание услуг по осуществлению кадровой политики от 02.01.2015, от 01.11.2017 (т. 6, л.д. 17-18, 22),

- ООО «Тамбо» на оказание услуг по осуществлению кадровой политики от 01.11.2017 (т. 6, л.д. 33),

- ООО «Тамбовчанка-К» на оказание услуг по осуществлению кадровой политики от 29.12.2015, от 01.11.2017 (т. 6, л.д. 38-39, 43),

- ООО «Тамбовчанка-А» на оказание услуг по осуществлению кадровой политики от 01.11.2017 (т. 6, л.д. 57),

- ООО «Тамбовчанка-Л» на оказание услуг по осуществлению кадровой политики от 01.11.2017 (т. 6, л.д. 73),

- ООО «Тамбовчанка-В» на оказание услуг по осуществлению кадровой политики от 01.11.2017 (т. 6, л.д. 86),

- ООО фирма «ТТ» на оказание услуг по осуществлению кадровой политики от 02.01.2015, от 01.11.2017 (т. 6, л.д. 88-89, 104),

- ООО «Тамбо-У» на оказание услуг по осуществлению кадровой политики от 01.11.2017 (т. 6, л.д. 127),

- ООО «Тамбовчанка-О» на оказание услуг по осуществлению кадровой политики от 02.01.2015, от 01.01.2016, от 01.11.2017 (т. 6, л.д. 134-138),

- ООО «Тамбовчанка-Д» на оказание услуг по осуществлению кадровой политики от 02.01.2015, от 01.11.2017 (т. 6, л.д. 151-152, 166),

- ООО «Тамбовчанка-М» на оказание услуг по осуществлению кадровой политики от 02.01.2015, от 01.11.2017 (т. 6, л.д. 167-168; т. 7, л.д. 2),

- ООО «Тамбовчанка-С» на оказание услуг по осуществлению кадровой политики от 01.11.2017 (т. 7, л.д. 33),

- ООО «Тамбовчанка-П» на оказание услуг по осуществлению кадровой политики от 01.01.2014, от 01.11.2017 (т. 7, л.д. 35-36, 41),

- ООО «Тамбовчанка-З» на оказание услуг по осуществлению кадровой политики от 02.01.2015, от 01.11.2017 (т. 7, л.д. 51-52, 58),

согласно п. 1.2 которых оказывались услуги по: комплектованию организации кадрами соответствующей квалификации, учет личного состава и систематический его анализ, ведение табельного учета, создание и ведение банка данных, подбор кандидатов и ведение резерва, оформление приема на работу, перевода и увольнения работников, подготовка документов для предоставления к награждениям и поощрениям и их оформление, оформление взысканий и выговоров, оформление командировок и отпусков, составление и ведение графика отпусков, оформление учет и хранение трудовых книжек, формирование и ведение личных дел работников, подготовка документов для пенсионного и медицинского страхования и подготовка документов для назначении пенсии, осуществление контроля за соблюдением трудовой дисциплины.

Перевод одних и тех же работников в рамках организаций группы «Тамбовчанка» подтверждается копиями трудовых книжек копии трудовых книжек (т. 5, л.д. 67, диск №1, папка 2, Трудовые книжки).

Из материалов дела усматривается идентичный порядок оформления документов: 

- Положения об оплате труда работников имеют одинаковые нормы;

- порядок приема и увольнения рабочих и служащих содержит одинаковые условия и порядок для всех работников организаций группы «Тамбовчанка», в том числе: прием на работу и прекращение трудового договора, основные обязанности рабочих и служащих, основные обязанности администрации, сроки выдачи заработной платы (28 числа аванс, 15 числа заработная плата), рабочее время для ИТР и служащих с 9.00 до 18.00, с перерывом с 13.00 до 14.00, для рабочих с 7.00 до 20.00 с перерывами с 11.00 до 11.30 и с 16.00 до 16.30;

- подарки к праздничным датам утверждаются приказами и выдаются одновременно в одинаковых размерах. 

Документально подтверждается кадровое единство организаций: приказы организаций, штатные расписания, табели учета рабочего времени и расчетные ведомости начислений и удержаний заработной платы, положения об оплате труда, правила внутреннего трудового распорядка, копии трудовых книжек (т. 5, л.д. 67, диск №1, папка 2, 2 НДФЛ, Трудовые книжки).

Организации группы «Тамбовчанка» имеют единую материально-техническую базу и представляют собой единый комплекс, вовлеченный в единый производственный процесс, что подтверждается операциями, совершенными по счетам Организаций (т. 5, л.д. 67, диск №1, папка 4, расчетные счета), Сводной таблицей организаций, осуществляющих производство, и Сводной таблицей, осуществляющей розничную торговлю (т. 5, л.д. 67, диск №1, папка 4, расчетные счета).

Данные организации имеют одних и тех же поставщиков и одних и тех же заказчиков (т. 5, л.д. 67, диск №1, папка 8; т. 5, л.д. 68, диск №2).

Материалами дела подтверждается финансовое единство организаций группы «Тамбовчанка». Так, ЗАО «Тамбовчанка» производила выплату и выдачу денежных средств работникам других организаций, входящих в группу «Тамбовчанок», что свидетельствует о том, что все организации воспринимались в качестве единого юридического лица: 

ФИО17, являющаяся директором с 30.05.2006 по настоящее  время  в ООО «Тамбовчанка-Л»  и с 24.09.2015 по 11.09.2017 в ООО «ТАМБОВЧАНКА-П» и в ООО фирма «ТТ», получены суммы в ЗАО «Тамбовчанка» в 2016-2017гг., код дохода 2760 «Материальная помощь, оказываемая работодателями своим работникам, а также бывшим своим работникам, уволившимся в связи с выходом на пенсию по инвалидности или по возрасту»;

ФИО27 являющаяся директором с 24.03.2005 по настоящее время в ООО фирма «ТТ» и директором по закупкам в ООО «Тамбовчанка -О». получены суммы в ЗАО «Тамбовчанка» в 2016, 2017гг., код дохода 2760 «Материальная помощь, оказываемая работодателями своим работникам, а также бывшим своим работникам, уволившимся в связи с выходом на пенсию по инвалидности или по возрасту.

Группа бухгалтеров, не являвшаяся работниками ЗАО «Тамбовчанка» в проверяемый период, осуществляла получение наличных денежных средств с расчетного счета № 

<

***> открытого в АО «Акционерный Банк «Россия»  ЗАО «Тамбовчанка», в том числе: 

  ФИО33, получатель по чеку ВЕ 7726228 от 30.06.2015 на сумму 150 000 руб. (цель расхода: заработная плата за июнь 2015г.)

- ФИО34 получатель по чеку ВЕ 7726229 от 28.07.2017 на сумму 150 000 руб. (цель расхода: заработная плата за июль 2017г.)

- ФИО35 получатель по чеку ВЕ 7726232 от 11.09.2017 на сумму 150 000 руб. (цель расхода: заработная плата за август 2017г.)

- ФИО36 получатель по чеку:

 ВЕ 7726233 от 02.10.2017 на сумму 400 000 руб. (цель расхода: материальная помощь)

 ВЕ 7726235 от 16.10.2017 на сумму 100 000 руб. (цель расхода:50 000 «заработная плата и выплаты социального характера» и 50 000 «другие цели»)

-ФИО37 получатель по чеку ВЕ 7726240 от 10.11.2017 на сумму 200 000 руб. (цель расхода: другие цели)

- ФИО38 получатель по чеку ВЕ 7726242 от 25.12.2017 на сумму 100 000 руб. (цель расхода: другие цели), что подтверждается копиями документов, представленных в ходе выездной налоговой проверки письмом №31849э/09-07 от 19.11.2018 МИФНС №4 по Санкт-Петербургу на поручение инспекции №16-12/13793 от 28.09.2018. 

Проверкой кассовых документов  и авансовых отчетов Общества  установлено, что Общество выдавало под отчет денежные средства физическим лицам как работникам организации, так и лицам не являющимися работниками Общества, а именно работникам ООО «Тамбовчанка –О», в том числе:

 - ФИО28, являвшейся работником ООО «Тамбовчанка – О»: расходный кассовый ордер №№:158 от 22.04.15, 168 от 30.04.15, 

 - ФИО27, являющейся директором с 24.03.2005 по настоящее время в ООО фирма «ТТ» и директором по закупкам в ООО «Тамбовчанка -О»: расходный кассовый ордер №№: 182 от 22.05.15, 222 от 24.06.15, 241 от 09.07.15, 248 от 15.07.15, 261 от 23.07.15, 365 от 02.09.15, 376 от 10.09.15, 386 от 14.09.15, 408 от 25.09.15, 412 от 28.09.15, 425 от 02.10.15, 9 от 18.01.16, 14 от 26.01.16, 15 от 28.01.16, 24 от 11.02.16, 34 от 19.02.16, 36 от 20.02.16, 68 от  08.04.16,  138 от 03.08.16.  Так же получены суммы в ЗАО «Тамбовчанка» в 2016, 2017гг., код дохода 2760 «Материальная помощь, оказываемая работодателями своим работникам, а также бывшим своим работникам, уволившимся в связи с выходом на пенсию по инвалидности или по возрасту»;

- ФИО39, являющейся работником ООО «Тамбовчанка – О»: расходный кассовый ордер №№:183 от 22.05.15, 234 от 02.07.15, 463 от 21.10.15, 464 от 22.10.15, 480 от 28.10.15, 500 от 05.11.15, 506 от 06.11.15, 509 от 10.11.15, 528 от 19.11.15, 534 от 26.11.15, 550 от 08.12.15, 554 от 11.12.15, 577 от 21.12.15, 581 от 24.12.15, 592 от 28.12.15; 3 от 12.01.16, 6 от 15.01.16, 10 от 20.01.16, 19 от 03.02.16, 20 от 05.02.16,  25  от 11.02.16, 27 от 12.02.16, 28 от 15.02.16, 31 от 17.02.16, 66 от 04.04.16, 87 от 24.05.16, 122 от 13.07.16, 123 от 14.07.16, 130 от 26.07.16, 134 от 01.08.16, 152  от 31.08.16, 159 от 12.09.16, 165 от 21.09.16, с октября 2016г работник ЗАО «Тамбовчанка»;

- ФИО40, являющейся работником ООО «Тамбовчанка – О»: расходный кассовый ордер №№: 195 от 01.06.15, 

- ФИО41, являвшейся работником ООО «Тамбовчанка – О»: расходный кассовый ордер №№: 214 от 19.06.15, 285 от 07.08.15, 311 от 14.08.15, 331 от 21.08.15, 352 от 28.08.15, 369 от 04.09.15, 374 от 08.09.15, 402 от 21.09.15, 405 от 22.09.15, 411 от 28.09.15, 476 от 27.10.15;  11 от 20.01.16, 12 от 21.01.16, 21 от 05.02.16, 22  от  05.02.16, 23 от 08.02.16, 33 от 18.02.16, 125 от 18.07.16, 126 от 18.07.16, 135 от 01.08.16, 273 от 03.11.16, 

- ФИО22, являющейся директором с  12.09.2017 по настоящее время в ООО «Тамбовчанка - П» и  менеджером в ООО «Тамбовчанка - О»: расходный кассовый ордер №№:403 от 21.09.15, 

- ФИО42, до августа 2015г. являлась работником ООО «Тамбовчанка – М», далее работником ООО «Тамбовчанка – О»: расходный кассовый ордер №№: 431 от 05.10.15, 

- ФИО43, являвшегося работником ООО «Тамбовчанка – О»: расходный кассовый ордер №№:38 от 25.02.16, 38 от 26.02.16, 40 от 26.02.16, 42 от 01.03.16, 44 от 03.03.16, 45 от 04.03.16,  46 от 04.03.16, 48 от 09.03.16,  49 от 11.03.16, 51 от 14.03.16, 53 от 16.03.16, 54 от 17.03.16, 56 от 18.03.16, 57 от 21.03.16, 58 от 24.03.16, 60 от 28.03.16, 63 от 31.03.16, 67 от 05.04.16, 69 от 11.04.16, 74 от 18.04.16, 75 от 25.04.16, 77 от 04.05.16, 81 от 12.05.16, 86 от 24.05.16, 89 от 25.05.16, 95 от 31.05.16, 98 от 14.06.16, 107 от 22.06.16, 109 от 28.06.16, 113 от 30.06.16, 116 от 04.07.16, 142 от 05.08.16, 145 от 12.08.16, 149 от 18.08.16, 150 от 23.08.16, 155 от 06.09.16, 156 от 07.09.16, 163 от 16.09.16, 167 от 26.09.16, 170 от 27.09.16, 174 от 03.10.16, 227 от 04.10.16, 257 от 14.10.16, 265 от 21.10.16, 271 от  27.10.16, 272 от 31.10.16, 274 от 08.11.16, 280 от 14.11.16, 289 от 30.11.16, 290 от 01.12.16, 293 от 19.12.16, 296 от 21.12.16, 1 от 09.01.17, 10 от 23.01.17, 13 от 31.01.17, 14 от 01.02.17, 21 от 21.02.17, 31 от 02.03.17, 42 от 22.03.17, 47 от 03.04.17, 50 от 18.04.17, 52 от 02.05.17, 63 от 13.06.17, 64 от 21.06.17, 75 от 01.08.17, 79 от 15.08.17, 88 от 05.09.17, 93 от 12.09.17, 96 от 20.09.17, 99 от 26.09.17, 101 от 02.10.17, 157 от 09.10.17, 172 от 23.10.17, 180 от 31.10.17, 181 от  01.11.17, 190 от 28.11.17, 191 от 30.11.17, 192 от 01.12.17, 194 от 08.12.17, 196 от 25.12.17. Так же получены суммы в феврале 2015г. в ООО «Тамбовчанка - Н» и ООО «Тамбовчанка – П», в октябре,  декабре 2015г и феврале 2016г. в ООО фирма «ТТ», а так же феврале и марте 2017г. в ЗАО «Тамбовчанка - код дохода 2010 «Выплаты по договорам гражданско-правового характера»;

- ФИО44, являвшейся работником ООО «Тамбовчанка – О»: расходный кассовый ордер №№: 121 от 12.07.16.

Согласно пп. 6.3 п.6 указания Центрального Банка Российской Федерации от 11 марта 2014 г. N 3210-У «О Порядке ведения кассовых операций», подотчетные лица - это лица, которым выданы денежные средства для оплаты товаров, работ и услуг в интересах организации. Подотчетными лицами могут быть: любые работники организации, в том числе  ее руководитель и физические лица, с которыми у организации заключен трудовой или гражданско-правовой договор (Письмо Банка России от 02.10.2014 N 29-Р-Р-6/7859).

Согласно протокола допроса главного бухгалтера Общества ФИО45 № 16-12/1956/2 от 27.05.2019, на вопрос: назвать подотчетных лиц Общества, которым выдавались денежные средства в подотчет и утверждался ли руководителем список подотчетных лиц, имеющих право на получение денежных средств в подотчет из кассы Общества, ответила, что в подотчет выдавались денежные средства работникам Общества. 

Кроме того, данные работники, фактически выполняли обязанности работников отдела снабжения Общества, они не только закупали ТМЦ, но и оплачивали услуги связи (ав. отчет № 51 от 25.09.2015,№25 от 01.06.2017), отправляли почтовую корреспонденцию ( №23 от 02.06.2015, №30 от 02.07.2015,35 14.08.2015,№ 78 от 26.07.2016,№102 от 29.11.2016), оплачивали доставку груза, выполнение различных работ, услуг (ав. отчет №56 от 15.10.2015,№21 от 22.05.2015, №72 от 08.12.2015,№39 от 08.04.2016, №53 от 17.06.2016,№ 82 от 04.08.2016,№8 от 28.02.2017,б/н и даты ,№34 от 08.09.2017, №42 от 03.10.2017), оплачивали нотариальные действия (ав. отчет №38 от 25.08.2015), оплачивали ремонт ККМ Ока -102К, техническое обслуживание принтера (ав.отчет №046 от 16.05.2016, №49 от 27.05.2016) и т.д. 

Согласно представленной в материалы дела документации, налоговый и бухгалтерский учет ведется группой бухгалтеров (одними лицами по четко определенным организациям: одна из сектора производства, вторая из сектора розничной торговли).

Для всех компьютеров бухгалтеров организаций группы «Тамбовчанка» используется одно имя пользователя и один пароль, что позволяет быть взаимозаменяемыми для обеспечения без прерывного ведения бухгалтерского учета финансово-хозяйственной деятельности ЗАО «Тамбовчанка». Обслуживание программного обеспечения «Бухгалтерия 1С» производится одной организацией. Документация по ведению финансово-хозяйственной деятельности хранится в одном месте (т. 5, л.д. 67, диск №1, папка 11).

Организациями группу «Тамбовчанка» используется один Товарный знак, логотип - торговой марки «ТАМБОВЧАНКА», правообладателем которого является ЗАО «Тамбовчанка» (продлило срок действия до 22.02.2020). Данные обстоятельства подтверждаются материалами проверки в отношении обособленных подразделений ООО «Тамбовчанка-Н» (г. Нижний Новгород), ООО «Тамбовчанка-К» (г. Губкин, г. Брянск, г, Старый Оскол,, г. Орел, г. Калуга), ООО «Тамбовчанка-П» (г. Пенза, г. Волгоград, г. Ульяновск, г. Уварово), ООО «Тамбовчанка-Н» (г. Липецк, г. Мичуринск, г. Ростов-на-Дону, г. Павлово), ООО «Тамбовчанка-Р» (г. Воронеж, г. Рязань», ООО «Тамбовчанка-Т» (г. Тула, г. Энегельс), ООО «Фирма ТТ» (г. Тольятти) (поручения о проведении осмотра, материалами по проведению осмотра, включающими фотофиксацию здания, вывески, продукции, протоколами осмотра территорий, помещений, документов, предметов) (т. 5, л.д. 67, диск №1, папка 5, Осмотр обособленных подразделений).

Порядок оформления документации при ведении финансово-хозяйственной деятельности всех участников группы «Тамбовчанка» одинаковый (как по структуре, так и по содержанию), прослеживается финансовое единство организаций (т. 5, л.д. 67, диск №1, папка 3, Расходно-кассовые ордера, протокол допроса главного бухгалтера ЗАО «Тамбовчанка ФИО45; т. 5, л.д. 67, диск №1, папка 6, Требования о предоставлении документов и ответы к ним; т. 5, л.д. 67, диск №1, папка 7, Информация базы 1 С, отчетность).

Организации группы «Тамбовчанка» используют одинаковые номера телефонов и выход в Интернет, принадлежащие ЗАО «Тамбовчанка», используются единый сайт в Интернете, один IP-адрес электронной почты, что не оспаривается заявителем. 

Для организаций группы «Тамбовчанка» из сектора «розничная торговля» налоговым органом в ходе проверки выявлены дополнительные признаки, указывающие на дробление бизнеса с целью получения необоснованной налоговой выгоды, отраженные в оспариваемом решении:

- поставщики товаров, это организации сектора «производство» группы «Тамбовчанка», которые, являются единственными поставщиками (т. 5, л.д. 67, диск №1, папка 4, расчетные счета), Сводной таблицей организаций, осуществляющих производство, и Сводной таблицей, осуществляющей розничную торговлю (т. 5, л.д. 67, диск №1, папка 4, расчетные счета);

- реализация товара осуществляется в торговых точках, оформленных в едином фирменном стиле сети магазинов фабрики трикотажа «Тамбовчанка» (т. 5, л.д. 67, диск №1, папка 5, Осмотр обособленных подразделений);

- используются единые складские помещения ЗАО «Тамбовчанка» как собственные так и арендованные Обществом: Договор хранения и оказания услуг по отпуску товаров 

- от 31.12.2014, от 31.12.2015 (заключенный ЗАО Тамбовчанка с ООО «Тамбо») (т. 6, л.д. 23-25, 28-30), 

- от 31.12.2014, от 31.12.2015 (заключенный ЗАО «Тамбовчанка» с ООО «Тамбовчанка-А») (т. 6, л.д. 48-53),

- от 31.12.2014, от 31.12.2015 (заключенный ЗАО «Тамбовчанка» с ООО «Тамбовчанка-Л») (т. 6, л.д. 58-60, 67-69),

- от 31.12.2014, от 31.12.2015 (заключенный ЗАО «Тамбовчанка» с ООО «Тамбовчанка-В») (т. 6, л.д. 76-78, 81-83),

- от 31.12.2015, от 01.12.2016, от 01.07.2017 (заключенный ЗАО «Тамбовчанка» с ООО «Фирма ТТ») (т. 6, л.д. 92-94, 97-99, 101-103),

- от 31.12.2014, от 31.12.2015 (заключенный ЗАО «Тамбовчанка» с ООО «Тамбо-У») (т. 6, л.д. 109-114, 117-119),

- от 31.12.2014, от 31.12.2015, от 01.07.2017 (заключенный ЗАО «Тамбовчанка» с ООО «Тамбовчанка-О») (т. 6, л.д. 128-130, 140-142, 148-150),

- от 31.12.2014, от 31.12.2015 (заключенный ЗАО «Тамбовчанка» с ООО «Тамбовчанка-Д») (т. 6, л.д. 155-160),

- от 31.12.2014, от 31.12.2015 (заключенный ЗАО «Тамбовчанка» с ООО «Тамбовчанка-С») (т. 7, л.д. 19-24),

- от 31.12.2014, от 31.12.2015 (заключенный ЗАО «Тамбовчанка» с ООО «Тамбовчанка-З») (т. 7, л.д. 43-45, 48-50),

Согласно п. 2.4 данных договоров Товарный склад (ЗАО «Тамбовчанка») обязался ежедневно производить отпуск товара оптовым покупателям, менеджерам ООО «Тамбовчанка-О», ООО «Тамбовчанка-М», ООО «Тамбовчанка-П», ООО «Тамбовчанка-Н», ООО «Тамбовчанка-Р», ООО «Тамбовчанка-Т». 

Как следует из допросов работников ЗАО «Тамбовчанка» и организаций  группы «Тамбовчанка» (ФИО46 (протокол от 17.01.2019 № 16-12/2303),  ФИО47 (протокол от 16.01.2019 №16-12/2336) , зав. складом ФИО48 (протокол от 16.01.2019 №16-12/2243), ФИО46  (протокол  от 17.01.2019 №16-12/2303), ФИО49 (протокол № 16-12/2311 от 14.01.2019), ФИО50 (протокол  от 17.01.2019 №16-12/2303), ФИО51 (протокол  от 14.01.2019 №16-12/2307), ФИО52 (протокол  от 14.01.2019 №16-12/2310), ФИО53 (протокол  от 16.01.2019 №16-12/2337), ФИО54 (протокол  от 15.01.2019 №16-12/2318),  ФИО55 (протокол  от 15.01.2019 №16-12/2321), ФИО56 (протокол  от 15.01.2019 №16-12/2332), ФИО57 (протокол №16-12/2308 от 18.01.2019), ФИО58 (протокол №16-12/2306 от 18.01.2019), ФИО59 (протокол №16-12/2300 от 17.01.2019), ФИО60 (протокол №16-12/1937 от 24.10.2018), ФИО61 (протокол №16-12/2297 от 16.01.2019), ФИО62 (протокол №16-12 от 05.03.2019), ФИО63 (протокол №16-12/2356 от 30.01.2019), ФИО64 (протокол №16-12/2355 от 30.01.2019), ФИО65 (протокол №16-12/2309 от 18.01.2019), ФИО66 (протокол №16-12 от 21.01.2019), ФИО67 (протоколу  №16-12/2298 от 17.01.2019) у Общества и организаций группы «Тамбовчанок» единые для участников схемы службы, осуществляющие ведение складского учета, погрузочно-разгрузочные работы и обслуживающие производственного оборудования в цехах. 

При анализе сформированных оборотно - сальдовых ведомостей счета 60 «расчеты с поставщиками и подрядчиками» установлено, что:

-  организации группы «Тамбовчанка» сектора «производство»: ООО «Тамбовчанка –А», ООО «Тамбовчанка –С», ООО «Тамбовчанка –З», ООО «Тамбовчанка –Д», ООО «Тамбовчанка –Л», ООО «Тамбовчанка –В», ООО «Тамбо –У», ООО «Тамбо» - имеют общих поставщиков сырья  для производства, в том числе:  АРГО ДС ООО, БРАЙТ ФЭШН ООО, ГалаТексКлуб ООО,  ГАОН ООО, ДАСОМ ООО,  ИВЭЛЬ ООО,  ИНТЕРШТОФ ООО, Конфил ООО,  ФИО68, НИЛАМ ООО, Нитки-центр ООО,  СЕРВИСТРИКОТАЖ ООО, СИМ ТЕКС ТД ООО, Стиль Ткани ООО, Трейд-Декор Фурнитура,  Фешнтекс ООО, Швейзапчасти ООО, ШВЕЙКОМПЛЕКТ ООО, Швеймаш Фирма, ФИО69 ИП, Эталон-М ООО, Шерсть Пром ООО Тульск.обл, КАРТЕКС  ООО г.Ногинск, ЛУЧ  ООО г.Ногинск, Моск.обл.;

-  организации группы «Тамбовчанка» сектора «розничная торговля»: ООО «Тамбовчанка – Н», ООО «Тамбовчанка – М», ООО «Тамбовчанка – П», ООО «Тамбовчанка – Т», ООО «Тамбовчанка – Р», ООО «Тамбовчанка – К», ООО фирма «ТТ» - получают товар в свои магазины только от организаций группы «Тамбовчанка» сектора производства, в том числе: ООО «Тамбовчанка –А», ООО «Тамбовчанка –С», ООО «Тамбовчанка –З», ООО «Тамбовчанка –Д», ООО «Тамбовчанка –Л», ООО «Тамбовчанка –В», ООО «Тамбо –У», ООО «Тамбо». Данные организации являются единственными поставщиками товаров;

- при этом ООО «Тамбовчанка – О» является единственным поставщиком услуг маркетинга и грузоперевозок сырья и товаров в адреса вышеуказанных организаций.

Таким образом, создав группу из вышеуказанных организаций «Тамбовчанок», объединенных в сектора по видам деятельности, Общество прекратило уставную деятельность по производству и реализации трикотажных изделий; ремонт и изготовление трикотажных изделий по заказам населения и т.д., а стало осуществлять деятельность по предоставлению аренды и управлению  собственным или арендованным нежилым недвижимым имуществом (ОКВЭД – 68.20.2). 

Деятельность Общества по производству  услуг осуществляется,  только с созданной группой из вышеуказанных организаций с заключением с каждой из них однотипного набора договоров:  Договор хранения и оказания услуг по отпуску товаров; Договор аренды нежилого помещения; Договор об оказании услуг по настройке резервного копирования; Договор на оказание кадровых услуг.

Материалами дела подтверждается, что услуги по хранению и оказанию услуг по отпуску товаров, по настройке резервного копирования, хранению базы «бухгалтерия 1С», по аренде нежилых помещений, кадровые услуги оказывались только организациям группы «Тамбовчанка», иным лицам аналогичные услуги не оказывались.

Из анализа Выписки банковского счета ЗАО «Тамбовчанка» следует, что оплата услуг в рамках исполнения вышеуказанных договоров, в том числе при отсутствии в них банковских реквизитов, поступает на расчетный счет Общества и формирует источник его основного дохода, от иных организаций, не входящих в группу организаций «Тамбовчанка», поступлений денежных средств нет.

Из проведенного анализа договоров оформленных  с вышеуказанными организациями и допросов свидетелей, установлено, что  Общество является единым центром управления с устоявшейся схемой взаимоотношений с подконтрольными организациями. Общество обеспечивает данные организации площадями, телефонной связью и связью через сеть ИНТЕРНЕТ, осуществляет комплектование организаций необходимыми кадрами соответсвующих квалификации; ведет учет их личного состава и табельного учета; занимается  оформлением приема, перевода и увольнения работников; подготавливает и оформляет документы для представления работников к награждениям и поощрениям;  оформляет взыскания; оформляет командировки, а также ведет графики отпусков и их оформление;  осуществляет учет и хранение трудовых книжек;  ведет личные дела их работников; оформляет документы для пенсионного и медицинского страхования  и готовит документы для назначения их работникам пенсии; обеспечивает резервное копирование и хранение базы «бухгалтерия 1С»; обеспечивает хранение готовой продукции от сектора производства и его отпуск в сектор розничной торговли подконтрольных организаций из группы «Тамбовчанка». 

Показатели деятельности участников группы «Тамбовчанка» в целом, также как численность персонала, остаточная стоимость основных средств и размер получаемого дохода, превышают предельные значения, ограничивающие право на применение специальной системы налогообложения.

Совокупность фактов и обстоятельств, установленных в ходе проверки, свидетельствует о формальном разделении (дроблении) бизнеса с целью получения необоснованной налоговой экономии в виде разницы налоговых обязательств при применении общеустановленного режима налогообложения и специального налогового режима в виде упрощенной системы налогообложения и о совершенных заявителем преднамеренных действиях в отношении ведения им финансово-хозяйственной деятельности, которая изначально была направлена на получение необоснованной налоговой выгоды в результате использования заявителем схемы ухода от налогообложения.

Неправомерное применение ЗАО «Тамбовчанка» упрощенной системы налогообложения повлекло нарушение норм части первой НК РФ:

-неисполнение налогоплательщиком обязанностей, установленных статьей 23 НК РФ, и, в частности, неисполнение обязанностей по уплате законно установленных налогов по общей системе налогообложения, по самостоятельному их исчислению и представлению деклараций, по ведению в установленном порядке учета своих доходов (расходов) и объектов налогообложения;

-нарушение статей 52-54 НК РФ, предусматривающих самостоятельное исчисление налогоплательщиком сумм налога, подлежащего уплате за налоговый период, исходя из налоговой базы, налоговой ставки и налоговых льгот; 

-нарушение Обществом норм части второй НК РФ, устанавливающих обязанности и порядок исчисления соответствующего налога по общей системе налогообложения.

На основании изложенного, а также с учетом фактов установленных в ходе проверки, суд считает, что деятельность заявителя не соответствует принципу презумпции добропорядочности (добросовестности) налогоплательщика, выводы Инспекции, изложенные в решении, о создании Обществом схемы, направленной исключительно на получение необоснованной налоговой экономии в виде не уплаты в бюджет налога на прибыль организаций, налога на добавленную стоимость, налога на имущество организаций соответствуют фактическим обстоятельствам, установленным в рамках проведенной выездной налоговой проверки и основаны на правильном применении норм действующего законодательства.

В соответствии со статьей 143 НК РФ, налогоплательщиками налога на добавленную стоимость признаются: организации; индивидуальные предприниматели; лица, признаваемые налогоплательщиками налога на добавленную стоимость в связи с перемещением товаров через таможенную границу Таможенного союза, определяемые в соответствии с таможенным законодательством Таможенного союза и законодательством Российской Федерации о таможенном деле.

На основании пункта 1 статьи 146 НК РФ объектом налогообложения налогом на добавленную стоимость признается реализация товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации. 

В соответствии со ст. 153 НК РФ налоговая база при реализации товаров (работ, услуг) определяется в зависимости от особенностей реализации произведенных или приобретенных на стороне товаров (работ, услуг).

При определении налоговой базы выручка от реализации товаров (работ, услуг), передачи имущественных прав определяется исходя из всех доходов налогоплательщика, связанных с расчетами по оплате указанных товаров (работ, услуг), имущественных прав, полученных им в денежной и (или) натуральной формах, включая оплату ценными бумагами.

В соответствии со ст. 154 НК РФ налоговая база при реализации налогоплательщиком товаров (работ, услуг), определяется как стоимость этих товаров (работ, услуг).

Согласно пункту 1 статьи 166 НК РФ предусмотрен порядок исчисления налога на добавленную стоимость, исходя из которого сумма налога при определении налоговой базы на основании статей 154 - 159 и 162 названного Кодекса исчисляется как соответствующая налоговой ставке процентная доля налоговой базы, а при раздельном учете - как сумма налога, полученная в результате сложения сумм налогов, исчисляемых отдельно как соответствующие налоговым ставкам процентные доли соответствующих налоговых баз.

Общая сумма налога исчисляется по итогам каждого налогового периода применительно ко всем операциям, признаваемым объектом налогообложения в соответствии с подпунктами 1 - 3 пункта 1 статьи 146 НК РФ, момент определения налоговой базы которых, установленный статьей 167 НК РФ, относится к соответствующему налоговому периоду, с учетом всех изменений, увеличивающих или уменьшающих налоговую базу в соответствующем налоговом периоде. 

Материалами дела подтверждается вывод налогового органа, что в нарушение  п.1 ст. 146, ст. 153, ст. 154, ст. 166 НК РФ в проверяемом периоде Обществом  не  исчисляло сумму НДС  при  реализации  товаров  (работ, услуг)  на сумму 

106 348 179 руб., в том числе:

  2015г на сумму 26 461 256 руб., в том числе:

- за 1 квартал 2015 г. в сумме  5 351 756 руб.;

- за 2 квартал 2015г. в сумме   7 382 473 руб.;

- за 3 квартал 2015г. в сумме   6 909 819 руб.;

- за 4 квартал 2015г. в сумме   6 817 208 руб.

  2016г на сумму 35 982 037 руб., в том числе:

- за 1 квартал 2016 г. в сумме  6 019 603 руб.;

- за 2 квартал 2016г. в сумме 10 093 374 руб.;

- за 3 квартал 2016г. в сумме 10 159 111 руб.;

- за 4 квартал 2016г. в сумме  9 709 949 руб.

  2017г на сумму 43 904 886., в том числе:

- за 1 квартал 2017 г. в сумме 8 898 139 руб.;

- за 2 квартал 2017г. в сумме 11 752 915 руб.;

- за 3 квартал 2017г. в сумме 11 638 629 руб.;

- за 4 квартал 2017г. в сумме 11 615 203 руб.

Согласно ст.171 НК РФ налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога, исчисленную в соответствии со статьей 166 настоящего Кодекса, на установленные настоящей статьей налоговые вычеты.

  В соответствии с ч.2 ст.171 НК РФ, вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг), а также имущественных прав на территории Российской Федерации либо уплаченные налогоплательщиком при ввозе товаров на территорию Российской Федерации и иные территории, находящиеся под ее юрисдикцией, в таможенных процедурах выпуска для внутреннего потребления (включая суммы налога, уплаченные или подлежащие уплате налогоплательщиком по истечении 180 календарных дней с даты выпуска товаров в соответствии с таможенной процедурой выпуска для внутреннего потребления при завершении действия таможенной процедуры свободной таможенной зоны на территории Особой экономической зоны в Калининградской области), переработки для внутреннего потребления, временного ввоза и переработки вне таможенной территории либо при ввозе товаров, перемещаемых через границу Российской Федерации без таможенного оформления, в отношении:

1) товаров (работ, услуг), а также имущественных прав, приобретаемых для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения в соответствии с настоящей главой, за исключением товаров, предусмотренных пунктом 2 статьи 170 настоящего Кодекса;

2) товаров (работ, услуг), приобретаемых для перепродажи;

3) товаров (работ, услуг), а также имущественных прав, приобретаемых для осуществления операций по реализации работ (услуг), местом реализации которых в соответствии со статьей 148 настоящего Кодекса не признается территория Российской Федерации, за исключением операций, предусмотренных статьей 149 настоящего Кодекса, если иное не предусмотрено подпунктом 4 настоящего пункта;

4) рекламных и маркетинговых услуг, приобретаемых для передачи прав, указанных в подпункте 26 пункта 2 статьи 149 настоящего Кодекса, местом реализации которых в соответствии со статьей 148 настоящего Кодекса не признается территория Российской Федерации.

В статье 172 НК РФ определен порядок применения налоговых вычетов. 

Ч. 1 ст. 172 НК РФ устанавливает, что налоговые вычеты, предусмотренные статьей 171 настоящего Кодекса, производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг), имущественных прав, документов, подтверждающих фактическую уплату сумм налога при ввозе товаров на территорию Российской Федерации и иные территории, находящиеся под ее юрисдикцией, документов, подтверждающих уплату сумм налога, удержанного налоговыми агентами, либо на основании иных документов в случаях, предусмотренных пунктами 2.1, 3, 6 - 8 статьи 171 настоящего Кодекса.

Вычетам подлежат, если иное не установлено настоящей статьей, только суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг), имущественных прав на территории Российской Федерации, либо фактически уплаченные ими при ввозе товаров на территорию Российской Федерации и иные территории, находящиеся под ее юрисдикцией, после принятия на учет указанных товаров (работ, услуг), имущественных прав с учетом особенностей, предусмотренных настоящей статьей и при наличии соответствующих первичных документов.

В силу ч. 1 и 2 статьи 169 НК РФ счет-фактура является документом, служащим основанием для принятия предъявленных сумм налога к вычету или возмещению в порядке, предусмотренном главой 21 НК РФ. 

П. 5 ст. 169 НК РФ содержит перечень обязательных реквизитов, которые должны быть указаны в счетах-фактурах, выставленных налогоплательщику продавцом товаров (работ, услуг).

Согласно п. 6 ст. 169 НК РФ счет-фактура подписывается руководителем и главным бухгалтером организации либо иными лицами, уполномоченными на то приказом (иным распорядительным документом) по организации или доверенностью от имени организации. Счета-фактуры, составленные и выставленные с нарушением порядка, установленного пунктами 5 и 6 названной статьи, не могут являться основанием для принятия предъявленных покупателю продавцом сумм налога к вычету или возмещению (п. 2 ст. 169 НК РФ).

Как видно из положений статей 171 и 172 НК РФ, для применения налогового вычета по НДС необходимо выполнить ряд условий: товары (работы, услуги) приобретаются для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения; имеются оформленные надлежащим образом счета-фактуры; товары (работы, услуги) приняты на учет, имеются соответствующие первичные документы. 

Иных условий для применения данного вычета налоговым законодательством не предусмотрено. 

Конституционный Суд Российской Федерации в Определениях от  24.11.05г. № 452-О, от 18.04.06г. № 87-О, от 16.11.06г. № 467-О, от 20.03.07г.  № 209-О-О неоднократно подчеркивал, что разрешение споров о праве на  налоговый вычет, касающихся выполнения обязанности по уплате налога,  относится к компетенции арбитражных судов, которые не должны  ограничиваться установлением только формальных условий применения  норм законодательства о налогах и сборах и в случае сомнений в  правомерности применения налогового вычета обязаны установить, исследовать и оценить всю совокупность имеющих значение для  правильного разрешения дела обстоятельств (оплата покупателем товаров  (работ, услуг), фактические отношения продавца и покупателя, наличие  иных, помимо счетов-фактур, документов, подтверждающих уплату налога в  составе цены товара (работы, услуги), и т.п.). 

Согласно представленным в материалы дела документов: товарных накладных, счетов-фактур, актов выполненных работ, счет 60 «Расчеты с покупателями и заказчиками» за 1-4  кварталы 2015, 2016, 2017гг., группа организаций «Тамбовчанок», осуществляющих производственную деятельность, осуществляло  закупку  ТМЦ  у организаций, являющихся плательщиками НДС. Общество имеет право уменьшить общую сумму налога на сумму  налоговых вычетов 2 879 291 руб., в том числе:

  2015г на сумму 749 378 руб., в том числе:

- за 1 квартал 2015 г. в сумме  194 341 руб.;

- за 2 квартал 2015г. в сумме   10 484 руб.;

- за 3 квартал 2015г. в сумме   107 262 руб.;

- за 4 квартал 2015г. в сумме   437 291 руб.

  2016г на сумму 1 440 412 руб., в том числе:

- за 1 квартал 2016 г. в сумме  459 477 руб.;

- за 2 квартал 2016г. в сумме 296 352 руб.;

- за 3 квартал 2016г. в сумме 547 919 руб.;

- за 4 квартал 2016г. в сумме  136 664 руб.

  2017г на сумму 689 501., в том числе:

- за 1 квартал 2017 г. в сумме 123 391 руб.;

- за 2 квартал 2017г. в сумме 471 148 руб.;

- за 3 квартал 2017г. в сумме 84 051 руб.;

- за 4 квартал 2017г. в сумме 10 911 руб.,

на основании товарных накладных, счетов-фактур представленных поставщиками:

ООО "Евронить", в том числе:

- по взаимоотношениям с ООО «Тамбовчанка –Д»:  :  № 445 от 12.02.2015, № 1191 от 07.04.2015, 3523 от 24.09.2015, № 4377 от 10.11.2015, № 4806 от 01.12.2015, № 4893 от 08.12.2015, № 4988 от 10.12.2015, № 784 от 25.02.2016, № 929 от 03.03.2016, № 1533 от 05.04.2016, № 2045 от 28.04.2016, № 3825 от 04.08.2016, № 4448 от 06.09.2016, № 4447 от 06.09.2016, № 4787 от 20.09.2016, № 4938 от 27.09.2016, № 5240 от 11.10.2016, № 6121 от 17.11.2016, № 6726 от 13.12.2016, № 2148 от 11.04.2017, № 2896 от 18.05.2017, № 3069 от 25.05.2017, № 5264 от 05.09.2017, № 5763 от 28.09.2017, № 6035 от 10.10.2017, № 6216 от 17.10.2017, № 7113 от 21.11.2017, № 7498 от 05.12.2017;

  ООО "Шерсть Пром", в том числе:

- по взаимоотношениям с ООО «Тамбовчанка –Л»:  № 57 от 10.03.2015, № 56 от 05.03.2015, № 90 от 07.04.2015, № 320 от 24.09.2015, № 380 от 02.11.2015, № 423 от 26.11.2015, № 435 от 17.12.2015, № 372 от 22.10.2015, № 340 от 06.10.2015, № 3 от 12.01.2016, № 144 от 31.05.2016, № 129 от 19.05.2016, № 128 от 17.05.2016, № 119 от 06.05.2016, № 159 от 27.06.2016, № 264 от 22.09.2016, № 257 от 20.09.2016, № 242 от 06.09.2016, № 222 от 25.08.2016, № 216 от 18.08.2016, № 201 от 05.08.2016, № 200 от 05.08.2016, № 199 от 04.08.2016, № 198 от 04.08.2016, № 305 от 18.10.2016, № 299 от 13.10.2016, № 294 от 11.10.2016, № 104 от 21.03.2017, № 113 от 27 03 2017, № 165 от 11 05.2017, № 174 от 16.05.2017, № 391 от 19.09.2017, 307 от 15.08.2017;

- по взаимоотношениям с ООО «Тамбовчанка –З»: № 88 от 31.03.2015, № 332 от 30.09.2015, № 339 от 06.10.2015, № 4 от 12.01.2016, № 79 от 07.04.2016, № 197 от 04.08.2016, № 199 от 01.06.2017;

ФИО70, в том числе: 

-  по взаимоотношениям с ООО «Тамбовчанка –З»: № 25 от 20.01.2015, № 55 от 06.02.2015, № 132 от 20.03.2015, № 148 от 26.03.2015, № 151 от 30.03.2015, № 216 от 28.04.2015,  № 228 от 05.05.2015, № 494 от 01.09.2015, № 522 от 10.09.2015, № 655 от 11.11.2015, № 705 от 03.12.2015, № 40 от 02.02.2016, № 168 от 31.03.2016, № 355 от 30.06.2016, № 330 от 17.06.2016, № 427 от 03.08.2016, № 463 от 18.08.2016, № 578 от 06.10.2016, № 696 от 22.11.2016, № 783 от 26.12.2016, № 680 от 16.11.2016, № 628 от 26.10.2016, № 20 от 18.01.2017, № 130 от 01.03.2017, № 216 от 05.04.2017, № 264 от 25.04.2017, № 439 от 18.07.2017;

- ООО "Торговый Дом "ОТИС",  в том числе: 

-  по взаимоотношениям с ООО «Тамбовчанка –С»: № 004346-1/2 от 15.07.2016, № 005557-2/2 от 08.09.2016, № 005557-1/2 от 06.09.2016, № 007490-1/2 от 24.11.2016, № 000481-1/3 от 02.02.2017, № 001644-1/3 от 16.03.2017, 002518-1/3 от 27.04.2017;

- ООО "Швейная фурнитура "Ультратекс",  в том числе: 

-  по взаимоотношениям с ООО «Тамбо»: № 2025 от 27.09.2016, № 1639 от 20.09.2016, № 1125 от 08.09.2016, № 839 от 01.09.2016, № 420 от 16.08.2016, № 7647 от 29.12.2016, № 7302 от 22.12.2016, № 5037 от 17.11.2016, 3999 от 31.10.2016, № 3629 от 25.10.2016, № 3417 от 20.10.2016, № 2437 от 04.10.2016, № 4243 от 27.03.2017, № 3883 от 21.03.2017, № 3497 от 14.03.2017, № 2902 от 02.03.2017, № 2044 от 14.02.2017, № 1669 от 07.02.2017, № 588 от 19.01.2017, № 590 от 19.01.2017, № 72 от 10.01.2017, № 9152 от 27.06.2017, № 9151 от 27.06.2017, № 7015 от 16.05.2017, № 6268 от 27.04.2017, № 4784 от 04.04.2017, № 13824 от 26.09.2017, № 13030 от 12.09.2017, № 12767 от 07.09.2017, № 11692 от 17.08.2017, № 10844 от 01.08.2017, № 18296 от 05.12.2017, № 19849 от 27.12.2017, № 16780 от 14.11.2017, № 14408 от 05.10.2017, № 14409 от 05.10.2017;

- ООО "Косулт Интернешнел", в том числе: 

-  по взаимоотношениям с ООО «Тамбо: № 712 от 15.09.2016;

-ООО "Автомаш М"",  в том числе: 

- по взаимоотношениям с ООО «Тамбовчанка –Л»: № АММ08.08.6 от 08.08.2017, № АММ08.08.7 от 08.08.2017,

- по взаимоотношениям с ООО «Тамбовчанка –С»: № АММ26.06.2 от 26.06.2017, 

- по взаимоотношениям с ООО «Тамбовчанка –З»: № АММ30.06.20 от 36.06.2017, № 12 от 30.06.2017.

В нарушение п. 1 ст. 54.1,  п.1, 2 ст.153, п.1 ст.154, п. 1 ст.166 НК РФ ЗАО «Тамбовчанка»  занижена налоговая база  по налогу на добавленную стоимость  за 1-4 кварталы 2015, 2016, 2017гг, что повлекло нарушение требований п.1 ст.173 НК РФ и неуплату суммы налога на добавленную стоимость  на сумму 103 468 888 руб., в том числе за налоговые периоды: 

 2015г на сумму 25 711 878 руб., в том числе:

- за 1 квартал 2015 г. в сумме  5 157 415 руб. по сроку уплаты: 27.04.15, 25.05.15, 25.06.15;

- за 2 квартал 2015г. в сумме   7 371 989 руб. по сроку уплаты: 27.07.15, 25.08.15, 25.09.15;

- за 3 квартал 2015г. в сумме   6 802 557 руб. по сроку уплаты: 26.10.15, 25.11.15, 25.12.15;

- за 4 квартал 2015г. в сумме   6 379 917 руб. по сроку уплаты: 25.01.16, 25.02.16, 25.03.16;

  2016г на сумму 34 541 625 руб., в том числе:

- за 1 квартал 2016 г. в сумме  5 560 126 руб. по сроку уплаты: 25.04.16, 25.05.16, 27.06.15;

- за 2 квартал 2016г. в сумме 9 797 022 руб. по сроку уплаты: 25.07.16, 25.08.16, 26.09.16;

- за 3 квартал 2016г. в сумме 9 611 192 руб. по сроку уплаты: 25.10.16, 25.11.16, 26.12.16;

- за 4 квартал 2016г. в сумме  9 573 285 руб. по сроку уплаты: 25.01.17, 27.02.17, 27.03.17;

  2017г на сумму 43 215 385., в том числе:

- за 1 квартал 2017 г. в сумме 8 774 748 руб. по сроку уплаты:  25.04.17, 25.25.05.17, 26.06.17;

- за 2 квартал 2017г. в сумме 11 281 767 руб. по сроку уплаты: 25.07.17, 25.08.17, 25.09.17;

- за 3 квартал 2017г. в сумме 11 554 578 руб. по сроку уплаты: 25.10.17, 27.11.17, 25.12.17;

- за 4 квартал 2017г. в сумме 11 604 292 руб. по сроку уплаты: 25.01.18, 26.02.18, 26.03.18.

Заявитель считает, что налоговым органом при расчетах НДС не были учтены положения п. 2 ч. 2 ст. 164 НК РФ.

Суд не может согласиться с данным выводом заявителя.

 Согласно п. 2 ч. 2 ст. 164 НК РФ налогообложение производится по налоговой ставке 10 процентов при реализации:

следующих товаров для детей: трикотажных изделий для новорожденных и детей ясельной, дошкольной, младшей и старшей школьной возрастных групп: верхних трикотажных изделий, бельевых трикотажных изделий, чулочно-носочных изделий, прочих трикотажных изделий: перчаток, варежек, головных уборов.

В соответствии с п.1 ст.9 Федеральный закон от 06.12.2011 N 402-ФЗ "О бухгалтерском учете" каждый факт хозяйственной жизни подлежит оформлению первичным учетным документом. Не допускается принятие к бухгалтерскому учету документов, которыми оформляются не имевшие места факты хозяйственной жизни, в том числе лежащие в основе мнимых и притворных сделок. 

При оценке соблюдения данных требований Налогового кодекса РФ необходимо учитывать, что законодательство о налогах и сборах исходит из презумпции добросовестности налогоплательщика и иных участников правоотношений в сфере экономики.

В соответствии с п.1 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации № 53 от 12.10.2006 «Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды» судебная практика разрешения налоговых споров исходит из презумпции добросовестности налогоплательщиков и иных участников правоотношений в сфере экономики. 

Налоговым органом в материалы дела представлены Договора, заключенные с Покупателями, карточки счета 60 Покупателей, счета, товарные накладные, товарно—транспортные накладные, на основании которых производился расчет (т. 5, л.д. 68, диск №2, папка 8).

Заявителем документы, опровергающие выводы заинтересованного лица, в материалы дела не представлены.

Определением Арбитражного суда Тамбовской области от 07.09.2021 судом было предложено заявителю представить контррасчет с учетом объемов поставленного товара, процентных ставок по уплате налогов, на которые ссылается заявитель (10%) с учетом норм Налогового кодекса РФ.

Заявителем во исполнение определения представлены лишь возражения, в которых указано, что общество находится на упрощенной системе налогообложения, освобождено от обязанности рассчитывать данный налог. 

Какие-либо документы, опровергающие выводы налогового органа не представлены.

В судебном заседании 28 сентября 2021 г. судом был объявлен перерыв для предоставления заявителем документов.

После перерыва в судебном заседании 05.10.2021 заявителем представлены пояснения об отсутствии документов и доказательства изъятия их правоохранительными органами: протокол обыска (выемки) от 26.07.2021.

Определением Арбитражного суда Тамбовской области от 05.10.2021 судом было повторно предложено заявителю представить контррасчет с учетом объемов поставленного товара, процентных ставок по уплате налогов, на которые ссылается заявитель (10%), исходя из документов представленных налоговым органом в материалы дела.

В судебном заседании 12.10.2021 заявитель отказался от предоставления контррасчета, объяснив невозможностью его предоставления ввиду изъятия документов правоохранительными органами, пояснил, что документам, представленным налоговым органам заявитель не доверяет (аудиозапись протокола судебного заседания от 12.10.2021).

Расчетный способ определения налоговой обязанности осуществляется на основании имеющейся у налогового органа информации о налогоплательщике, а также данных об иных аналогичных налогоплательщиках (подпункт 7 пункта 1 статьи 31 Налогового кодекса).

 Согласно разъяснениям Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, в пункте 8 постановления от 30.07.2013 № 57 «О некоторых вопросах, возникающих при применении арбитражными судами части первой Налогового кодекса Российской Федерации», что положениями подпункта 7 пункта 1 статьи 31 Налогового кодекса необходимо руководствоваться как в случае отсутствия у налогоплательщика соответствующих документов, так и при признании их ненадлежащими. Данное разъяснение Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации сохраняет свое действие в условиях применения статьи 54.1 Налогового кодекса, поскольку соотносится с предписаниями пункта 3 упомянутой статьи, в силу которых подписание первичных учетных документов неустановленным или неуполномоченным лицом, нарушение контрагентом налогоплательщика законодательства о налогах и сборах, не могут рассматриваться в качестве самостоятельного основания для признания уменьшения налогоплательщиком налоговой базы и (или) суммы подлежащего уплате налога неправомерным.

Проанализировав документы, представленные налоговым органом в материалы дела, суд считает представленные документы надлежащим доказательством, подтверждающим поставку товаров организациями группы «Тамбовчанка» покупателям, поскольку данные документы содержат печати и подписи организаций, факт оплаты поставленного товара подтверждается копиями платежных поручений. 

Проанализировав представленные копии документов, суд установил, что выставленные счета в качестве наименования товара содержат указание на «трикотажные изделия», товарные накладные содержат указание на наименование товара без конкретизации категории (взрослые, детские, подростковые).

Таким образом, представленные налоговым органом документы, полученные у контрагентов организаций группы «Тамбовчанка» подтверждают выводы и расчеты заинтересованного лица.

 Ч. 3 ст. 122 НК РФ предусматривает, что неуплата или неполная уплата сумм налога (сбора, страховых взносов) в результате занижения налоговой базы (базы для исчисления страховых взносов), иного неправильного исчисления налога (сбора, страховых взносов) или других неправомерных действий (бездействия), если такое деяние не содержит признаков налоговых правонарушений, предусмотренных статьями 129.3 и 129.5 настоящего Кодекса, совершенная умышленно 

влекут взыскание штрафа в размере 40 процентов от неуплаченной суммы налога (сбора, страховых взносов).

С учетом срока исковой давности, отсутствия смягчающих обстоятельств, предусмотренных ст. 112 НК РФ, налоговым органом правомерно произведен расчет штрафа в порядке ч. 3 ст. 122 НК РФ.

За несвоевременную уплату налога на добавленную стоимость, в соответствии с п.2 ст. 57, п.3, 4  ст.75 НК РФ, за каждый календарный день просрочки исполнения обязанностей по уплате налога, со следующего за установленным законодательством дня уплаты налога, налоговым органом правомерно начислены пени в сумме 40 455 550,60 руб.

 Налоговый орган правомерно рассчитал и начислил штраф за непредставление Обществом в установленный законодательством о налогах и сборах срок налоговых  деклараций по налогу на добавленную стоимость за налоговые периоды  3, 4 квартал 2017г. в налоговый орган по месту учета, на основании  ст. 119 НК РФ предусматривающей ответственность в виде взыскания штрафа в размере 5% неуплаченной суммы налога, подлежащей уплате (доплате) на основании этой декларации, за каждый полный или неполный месяц со дня, установленного для ее представления, но не более 30% указанной суммы и не менее 1000 руб.

В соответствии с пунктом 1 статьи 54.1 Налогового кодекса не допускается уменьшение налогоплательщиком налоговой базы и (или) суммы подлежащего уплате налога в результате искажения сведений о фактах хозяйственной жизни (совокупности таких фактов), об объектах налогообложения, подлежащих отражению в налоговом и (или) бухгалтерском учете либо налоговой отчетности налогоплательщика. 

При этом статья 54.1 НК РФ является кодификацией правил, сформулированных в Постановлении Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12.10.2006 N 53 "Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды", а представляет собой новый подход к проблеме злоупотребления налогоплательщиком своими правами, учитывающий основные аспекты сформированной судебной практики. 

Данная статья не содержит положений о расширении полномочий налоговых органов по сбору доказательственной базы. Следовательно, сохраняет силу принципа презумпции добросовестности налогоплательщика. 

Рекомендации по применению положений статьи 54.1 НК РФ изложены в письмах ФНС России от 11.08.2017 N СА-4-7/15895@ и от 31.10.2017 N ЕД-4-9/22123@, размещенных в общем доступе в информационно-телекоммуникационной сети Интернет.

 Статья 54.1 НК РФ запрещает налогоплательщикам искажать сведения о хозяйственных операциях и объектах налогообложения, подлежащих отражению в налоговой отчетности налогоплательщика. 

В соответствии с подп. 1 п. 2 ст. 54.1 НК РФ налогоплательщик не вправе уменьшить налоговую базу и (или) сумму подлежащего к уплате налога, если основной целью совершения сделки (операции) является неуплата (неполная уплата) и (или) зачет (возврат) суммы налога. 

 Данная схема построения бизнеса ЗАО «Тамбовчанка» с использованием группы взаимозависимых организаций «Тамбовчанок», применяющих упрощенную систему налогообложения, позволило налогоплательщику в проверяемом периоде минимизировать налогооблагаемую базу и необоснованно не платить налог на прибыль организаций.

Как следует из материалов выездной проверки и материалов дела, налоговым органом подтверждены обстоятельства, свидетельствующие о влиянии проверяемого налогоплательщика на условие и результат экономической деятельности подконтрольной группы организаций «Тамбовчанок».

Умышленный характер действий налогоплательщика (его должностных лиц), выражается в сознательном искажении сведений о фактах хозяйственной жизни, об объектах налогообложения, подлежащих отражению в налоговом и бухгалтерском  учете либо налоговой отчетности налогоплательщика в целях уменьшения налогоплательщиком налоговой базы и (или) суммы подлежащего уплате налога.

Поскольку судом в ходе рассмотрения дела установлено, создание и использование налогоплательщиком схемы  «дробления бизнеса», что позволило занижая налоговую базу для исчисления налогов, получать необоснованную налоговую экономию  и снижать налоговую нагрузку, в связи с чем выручка от производства и реализации товаров, оформленная от имени группы подконтрольных организаций  «Тамбовчанок»  является  деятельностью ЗАО «Тамбовчанка»  и подлежит включению в налогооблагаемую базу по налогу на прибыль   проверяемого налогоплательщика. Создав фиктивный документооборот  путем согласованных действий между подконтрольными  организациями  позволило распределить полученную выручку между  ЗАО «Тамбовчанка»   и  группой  взаимозависимых организаций «Тамбовчанок»   в целях  уменьшения налоговой базы и суммы подлежащего уплате в бюджет.

На основании материалов дела, оспариваемого решения и материалов выездной проверки, суд соглашается с расчетом налогового органа. Доходы от производства и реализации товаров по ЗАО «Тамбовчанка»  составили  679 074 208 руб., в том числе за налоговые периоды: 2015г. в сумме 170 471 615 руб.; 2016г. в сумме 229 760 115 руб.; 2017г. в сумме 278 842 478 руб.

Расходы, учитываемые для целей налогообложения прибыли составили 409 704 666 руб., в том числе за налоговые периоды: 

2015г. в сумме 105 236 939 руб., в том числе: расходы по взаимоотношениям с поставщиками и подрядчикам – 2 264 751 руб., налог на имущество организаций – 1 014 069 руб., налог на землю - 214 254 руб., транспортный налог - 115 090 руб., начисленные доходы ФЛ  - 93 652 346 руб., УСН – 7 976 429 руб.;

2016г. в сумме 135 938 799 руб., в том числе: расходы по взаимоотношениям с поставщиками и подрядчикам – 3 459 489 руб., налог на имущество организаций – 835 667 руб., налог на землю - 214 254 руб., транспортный налог – 120 102 руб., начисленные доходы ФЛ – 125 606 470 руб.; УСН – 5 702 817 руб.;

2017г. в сумме 168 528 928 руб., в том числе: расходы по взаимоотношениям с поставщиками и подрядчикам – 3 635 177 руб., налог на имущество организаций – 659 564 руб., налог на землю - 214 254 руб., транспортный налог – 135 053 руб., начисленные доходы ФЛ – 121 069 218 руб.; УСН – 6 354 475 руб.; страховые взносы 36 461 187 руб.

Согласно ст. 247 НК РФ объектом налогообложения по налогу на прибыль для российских организаций признаются полученные доходы, уменьшенные на величину произведенных расходов, определяемых в соответствии с гл. 25 НК РФ.

Согласно ст.274 НК РФ прибыль, подлежащая налогообложению, определяется нарастающим итогом с начала налогового периода.

Налогооблагаемая прибыль составила: 

- за  2015год на  сумму 65 234 675 руб.,

- за  2016год на  сумму 93 821 315 руб.,

- за  2017 год на  сумму 110 313 550 руб., т.е. Обществом, в нарушение  п.1 ст. 274 НК РФ  занижена налоговая база для исчисления налога на прибыль организаций за счет  искажений сведений о фактах хозяйственной жизни, об объектах налогообложения (прибыли), подлежащих отражению в налоговом и бухгалтерском учете, в результате которого, в нарушение  п.1 ст. 54.1, ст. 284, п. 1, 2 ст. 286 НК РФ Обществом занижен налог на прибыль организаций, подлежащий уплате в бюджет:

за 2015 год в сумме 13 046 935 руб. (65 234 676 руб. х 20%), в том числе:

-  федеральный бюджет –  1 304 694 руб. (65 234 676 х 2%.),

-  бюджет субъекта РФ – 11 742 241 руб. (. (65 234 676 х 18%.);

за 2016 год в сумме 18 764 263 руб. (93 821 315 руб. х 20%), в том числе:

-  федеральный бюджет –  1 876 426 руб. (93 821 315 руб. х 2%),

-  бюджет субъекта РФ – 16 887 837 руб. (93 821 315 руб. х 18%.);

за 2017 год в сумме 22 062 710 руб. (110 313 550 руб. х 20%), в том числе: 

-  федеральный бюджет –  3 309 407 руб. (110 313 550 руб. х 3%),

-  бюджет субъекта РФ – 18 753 303 руб. (110 313 550 руб. х 17%).

За неуплату налога на прибыль организаций за  2016, 2017 гг., в результате умышленного занижения налоговой базы, выразившегося в занижении объектов налогообложения,  отраженного в п.2.1, 2.2, 2.5 настоящего решения предусмотрено взыскание штрафа в соответствии с пунктом 3 ст. 122 НК РФ – в виде штрафа в размере 40 процентов от неуплаченной суммы налога.

С учетом срока исковой давности, отсутствия смягчающих обстоятельств, предусмотренных ст. 112 НК РФ, налоговым органом правомерно произведен расчет штрафа в порядке ч. 3 ст. 122 НК РФ.

В соответствии с п. 2 ст. 57, п. 3, 4 ст. 75 НК РФ за несвоевременное перечисление сумм налога на прибыль организаций начислены пени в сумме 22 218 948,01 руб.,  в   том   числе:    федеральный   бюджет  2 617 663,83 руб.,    бюджет   субъекта    РФ 19 601 284,18 руб.

С учетом позиции Конституционного суда РФ, изложенной в определении от 06.07.2010 № 1084-О-О, для исключения несоразмерного, в том числе двойного взыскания налогов, ввиду совпадения (пересечения) объектов налогообложения и налоговой базы по налогу на прибыль организаций и УСН - суммы УСН, фактически уплаченные за 2015-2017 годы организациями, входящих в группу «Тамбовчанка» налоговым органом учтены в расходах учитываемых для целей налогообложения прибыли.

В соответствии с п.п.1 п.1 ст. 264 НК РФ, начисленная сумма транспортного налога  по результатам проверки  отнесена  налоговым органом на расходы Общества учитываемые при исчислении налога на прибыль организации.

Согласно  п. 1 ст. 373 НК РФ налогоплательщиками налога признаются организации, имеющие имущество, признаваемое объектом налогообложения в соответствии со статьей 374 Налогового кодекса Российской Федерации.

В соответствии с п. 1 ст.374 НК РФ объектами налогообложения по налогу на имущество организаций признается движимое и недвижимое имущество, учитываемое на балансе в качестве объектов основных средств, в порядке, установленном для ведения бухгалтерского учета.

В связи с фактами, изложенными в п. 2.1, 2.2 настоящего решения, Общество в проверяемом периоде, 2015-2017 годах, в связи с утратой права на применение УСН признается плательщиком налога на имущество организаций в соответствии с п. 1 ст. 373 НК РФ.

 Общество  в проверяемом периоде имело имущество, признаваемое объектом налогообложения в соответствии со ст. 374 НК РФ, следовательно является плательщиком налога на имущество организаций за период 2015, 2016, 2017гг. 

В соответствии с п. 1ст. 375 НК РФ  налоговая база определяется как среднегодовая стоимость имущества, признаваемого объектом налогообложения.

Налоговая ставка по налогу устанавливается в размере 2,2 процента в соответствии со ст. 380 НК РФ и  Закона от  28.11.2003 № 170-З «О налоге на  имущество  организаций на территории Тамбовской области» (действующем в проверяемом периоде).

В нарушение ст. 382 НК РФ Обществом не исчислен и не уплачен налог на имущество организаций в отношении имущества, использованного в деятельности, облагаемой по общей системой налогообложения.

  Налоговым органом произведен расчет налога на имущество за 2015, 2016, 2017 годы в соответствии с НК РФ и Закона № 170-З «О налоге на  имущество  организаций на территории Тамбовской области» (действующий в проверяемом периоде). 

В нарушение п.1 ст. 374, п. 1 ст. 375, ст. 376, 382, 383 НК РФ, Закона № 170-З «О налоге на  имущество  организаций на территории Тамбовской области» Обществом не исчислен и не уплачен в бюджет налог на имущество организаций в сумме 2 509 300 руб.,  том числе по отчетным, налоговым периодам:

- за 2015 год – 1 014 069 руб., по сроку уплаты 30.03.2016, 

- за 2016 год –  835 667 руб.,  по сроку уплаты 30.03.2017,

- за 2017 год – 659 564 руб.  по сроку уплаты 30.03.2018.

В соответствии с п.п.1 п.1 ст. 264 НК РФ, начисленная Обществом сумма налога на имущество по результатам проверки,  отнесена  на расходы Общества, учитываемые при исчислении налога на прибыль организации.

В соответствии со ст. 386 НК РФ налогоплательщики обязаны по истечении каждого отчетного и налогового периода представлять в налоговые органы по своему местонахождению, а также по местонахождению каждого объекта недвижимого имущества налоговые расчеты по авансовым платежам по налогу и налоговую декларацию по налогу.

Налоговые декларации по итогам налогового периода представляются налогоплательщиками не позднее 30 марта года, следующего за истекшим налоговым периодом.

Однако, Обществом, в нарушение ст. 386 НК РФ ООО  налоговые декларации за  2015, 2016, 2017 годы  по налогу на имущество организаций, в налоговый орган, не представлены.

За несвоевременную уплату налога на имущество организаций, в соответствии с п.2 ст. 57, п.3, 4  ст.75 НК РФ, за каждый календарный день просрочки исполнения обязанностей по уплате налога, со следующего за установленным законодательством дня уплаты налога, начислены пени в сумме 1 075 058 руб. 

В соответствии с п.п.1 п.1 ст. 264 НК РФ, начисленная Обществом сумма земельного налога по результатам проверки,  отнесена  на расходы Общества, учитываемые при исчислении налога на прибыль организации.

Пунктом 1 ст. 207 Налогового кодекса РФ установлено, что налогоплательщиками НДФЛ признаются физические лица, являющиеся налоговыми резидентами Российской Федерации, а также физические лица, получающие доходы от источников в Российской Федерации, не являющиеся налоговыми резидентами Российской Федерации.

Согласно п. 1 ст. 209 НК РФ объектом налогообложения по НДФЛ признается доход, полученный налогоплательщиками от источников в Российской Федерации и (или) от источников за пределами Российской Федерации, для физических лиц, являющихся налоговыми резидентами Российской Федерации.

В соответствии с п. 1 ст. 210 НК РФ при определении налоговой базы учитываются все доходы налогоплательщика, полученные им как в денежной, так и в натуральной формах или право на распоряжение которыми у него возникло, а также доходы в виде материальной выгоды, определяемой в соответствии со ст. 212 НК РФ.

Статьей 217 НК РФ установлен перечень доходов, не подлежащих (освобожденных) налогообложению НДФЛ.

Пунктом 8 ст. 217 НК РФ определено, что не подлежат налогообложению (освобождаются от налогообложения) суммы единовременных выплат (в том числе в виде материальной помощи), осуществляемых:

- налогоплательщикам в связи со стихийным бедствием или с другим чрезвычайным обстоятельством, а также налогоплательщикам, которые являются членами семей лиц, погибших в результате стихийных бедствий или других чрезвычайных обстоятельств, в целях возмещения причиненного им материального ущерба или вреда их здоровью независимо от источника выплаты;

- работодателями членам семьи умершего работника, бывшего работника, вышедшего на пенсию, или работнику, бывшему работнику, вышедшему на пенсию, в связи со смертью члена (членов) его семьи;

- налогоплательщикам в виде гуманитарной помощи (содействия), а также в виде благотворительной помощи, оказываемой зарегистрированными в установленном порядке российскими и иностранными благотворительными организациями (фондами, объединениями), в соответствии с законодательством Российской Федерации о благотворительной деятельности в Российской Федерации;

- налогоплательщикам из числа малоимущих и социально незащищенных категорий граждан в виде сумм адресной социальной помощи, оказываемой за счет средств федерального бюджета, бюджетов субъектов Российской Федерации, местных бюджетов и внебюджетных фондов в соответствии с программами, утверждаемыми ежегодно соответствующими органами государственной власти;

- налогоплательщикам, пострадавшим от террористических актов на территории Российской Федерации, а также налогоплательщикам, которые являются членами семей лиц, погибших в результате террористических актов на территории Российской Федерации, независимо от источника выплаты;

- работодателями работникам (родителям, усыновителям, опекунам) при рождении (усыновлении (удочерении)) ребенка в сумме, выплачиваемой в течение первого года после рождения (усыновления, удочерения), но не более 50 тыс. руб. на каждого ребенка.

Таким образом, в случае, если материальная помощь оказывается физическим лицам, не указанным в п. 8 ст. 217 НК РФ, такая материальная помощь не освобождается от налогообложения НДФЛ.

Согласно абзацу четвертому пункта 28 статьи 217 Кодекса не подлежат обложению налогом на доходы физических лиц суммы материальной помощи, оказываемой работодателями своим работникам, а также бывшим своим работникам, уволившимся в связи с выходом на пенсию по инвалидности или по возрасту, в размере, не превышающем 4000 рублей за налоговый период.

По мнению налогового органа, заявителем в нарушение п.1 ст.210 , п. 6 ст.226 НК РФ необоснованно не включена в налоговую базу по налогу на доходы физических лиц в 2015 -2017гг. сумма материальной помощи  в размере 815 184  руб., выплаченная физическим лицам, не являющимися работниками, бывшими своими работниками, уволившимся в связи с выходом на пенсию по инвалидности или по возрасту, соответственно  не исчислен и не перечислен в бюджет в установленный НК РФ срок налог на доходы физических лиц с дохода в сумме 100 412 руб.

Суд не может согласиться с выводом налогового органа в данной части.

Согласно пункту 1 статьи 210 Кодекса при определении налоговой базы для уплаты налога на доходы физических лиц учитываются все доходы налогоплательщика, полученные им как в денежной, так и в натуральной формах, или право на распоряжение которыми у него возникло, а также доходы в виде материальной выгоды, определяемой в соответствии со статьей 212 Кодекса.

Пунктом 1 статьи 211 Кодекса установлено, что при получении налогоплательщиком дохода от организаций и индивидуальных предпринимателей в натуральной форме в виде товаров (работ, услуг), иного имущества налоговая база определяется как стоимость этих товаров (работ, услуг) иного имущества, исчисленная исходя из их цен, определяемых в порядке, аналогичном предусмотренному статьей 105.3 Кодекса, а в соответствии с пунктом 2 статьи 211 Кодекса к доходам, полученным налогоплательщиком в натуральной форме, относятся полученные им на безвозмездной основе товары.

В силу подпункта 18.1 статьи 217 Кодекса не подлежат налогообложению доходы физических лиц в денежной и натуральной формах, получаемые от физических лиц в порядке дарения, за исключением случаев дарения недвижимого имущества, транспортных средств, акций, долей, паев, если иное не предусмотрено данным пунктом.

В соответствии с пунктом 28 статьи 217 Кодекса стоимость подарков, не превышающая 4000 рублей не подлежит обложению налогом на доходы физических лиц.

Как следует из материалов дела, спорные выплаты были произведены ко Дню пожилых людей (денежные средства в сумме 3000 руб.).

Порочность документального оформления со стороны заявителя (издание приказа, отражение на ином счете) не лишает данные выплаты социальной сущности необходимости применения норм налогового кодекса об освобождении данных выплат от налогообложения.

На основании изложенного, суд признает недействительным решение о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения от 08.09.2020 № 16-12/7 в части доначислений налога на доходы физических лиц в размере 100412 руб., а также штрафных санкций на данную сумму - пени в размере 42088,11 руб., штраф в размере 9318 руб. 

В остальной части доначислений налога на доходы физических лиц и штрафных санкций, суд считает выводы налогового органа обоснованными. 

Согласно пп.3 ч.4 ст.201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в резолютивной части решения по делу об оспаривании ненормативных правовых актов, решений государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц должно содержаться указание на признание оспариваемого акта недействительным или решения незаконным полностью или в части и обязанность устранить допущенные нарушения прав и законных интересов заявителя либо на отказ в удовлетворении требований заявителя полностью или в части.

Исследовав обстоятельства дела, оценив в соответствии со статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса РФ представленные в материалы дела доказательства, арбитражный суд приходит к выводу, что заявление подлежит удовлетворению в части признания недействительным решения о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения от 08.09.2020 № 16-12/7 в части доначислений налога на доходы физических лиц в размере 100412 руб., пени в размере 42088,11 руб., штрафа в размере 9318 руб.; в остальной части заявленных требований отказать.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны. В случае, если иск удовлетворен частично, судебные расходы относятся на лиц, участвующих в деле, пропорционально размеру удовлетворенных исковых требований.

Между тем, при частичном удовлетворении требования неимущественного характера, в том числе имеющего денежную оценку, расходы по уплате государственной пошлины в полном объеме взыскиваются с противоположной стороны по делу (пункт 23 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 11.07.2014 №46 «О применении законодательства о государственной пошлине при рассмотрении дел в арбитражных судах»).

Положения процессуального законодательства о пропорциональном возмещении (распределении) судебных издержек не подлежат применению при разрешении, в том числе иска неимущественного характера (пункт 21 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 21.01.2016 №1 «О некоторых вопросах применения законодательства о возмещении издержек, связанных с рассмотрением дела»).

Освобождение государственных органов от уплаты государственной пошлины на основании подпункта 1.1 пункта 1 статьи 333.37 Налогового кодекса Российской Федерации не влечет за собой освобождение от исполнения обязанности по возмещению судебных расходов, понесенных стороной, в пользу которой принято решение, в соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. 

Данная правовая позиция изложена в Постановлении Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 11.07.2014 N 46 "О применении законодательства о государственной пошлине при рассмотрении дел в арбитражных судах" (абзац третий пункта 21).

Руководствуясь статьями 102, 110, 167-170, 198, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд 

РЕШИЛ:

1. Признать недействительным решение о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения от 08.09.2020 № 16-12/7 в части доначислений

налога на доходы физических лиц в размере 100412 руб.,

пени в размере 42088,11 руб.,

штраф в размере 9318 руб. 

2. В остальной части заявленных требований отказать.

3. Взыскать с Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Тамбову, г. Тамбов (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>), в пользу Закрытого акционерного общества «Тамбовчанка», г. Тамбов (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>), расходы по уплате государственной пошлины в размере 3000 руб. 

4. Заявителю выдать исполнительный лист после вступления решения в законную силу по заявлению. 

5. Решение арбитражного суда вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы, решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

Решение может быть обжаловано в течение месяца после его принятия в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд, находящийся по адресу 394006, 

<

...>  через Арбитражный суд Тамбовской области.

СудьяА.В. Захаров