654/2023-320295(2) 

 

ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД  127994, Москва, ГСП-4, проезд Соломенной cторожки, 12  

адрес электронной почты: 9aas.info@arbitr.ru 

адрес веб.сайта: http://www.9aas.arbitr.ru  

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

 

дело № А40-98876/2023 

резолютивная часть объявлена 22.11.2023г. изготовлено в полном объеме 29.11.2023г. 

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:  

председательствующего судьи Кузнецовой Е.Е., судей Бодровой Е.В., Тетюка В.И., при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1, рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Истца 

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 25.09.2023г. (резолютивная часть  от 20.09.2023г.)  

по делу № А40-98876/2023 по спору с участием: истец АО «Авиакор-авиационный завод» (ОГРН 

<

***>) ответчик ПАО «Туполев» (ОГРН 

<

***>) 

третье лицо ПАО «Объединенная авиастроительная корпорация» (ПАО «ОАК»)  о взыскании,  

при участии в судебном заседании: от истца: ФИО2 по дов. от 19.07.2023г., от ответчика: ФИО3 по дов. от 22.03.2023г., 

УСТАНОВИЛ:

АО «Авиакор-авиационный завод» (исполнитель) предъявило ПАО  «Туполев» (заказчик) иск о взыскании:  

- по Дополнительному соглашению от 24.05.2019г.   № 1821187324101442209201989/90/142/13042 к Контракту от 10.10.2016г.   № 9302/С задолженности по окончательному расчету за выполненные работы в  размере 549 639,82руб.;  

- по Дополнительному соглашению от 12.12.2017г.   № 1619187323891442208022952/4(ЖЦ)/95/9603 (в редакции Дополнительного  соглашения от 21.01.2019г. № 81 об уточнении Спецификации № 4/95) к  Контракту от 10.10.2016г. № 9302/С задолженности по окончательному расчету  за выполненные работы в размере в размере 1 938 227,62руб.  

Решением Арбитражного суда г. Москвы, объявленным в порядке ч. 2 ст.  176 АПК РФ 20.09.2023г., изготовленным в полном объеме 25.09.2023г. (т. 2 л.д.  108-111) по требованию о взыскании 549 639,82руб. производство по делу  прекращено в связи с отказом от соответствующих требований (т. 2 л.д. 40) по  

причине их добровольного удовлетворения Ответчиком (т. 2 л.д. 41); в  удовлетворении требования о взыскании 1 938 227,62руб. отказано.  

На решение в отказанной части Истцом подана апелляционная жалоба. 

В судебном заседании суда апелляционной инстанции Истец требования и  доводы жалобы поддержал, Ответчик по ним возражал, неявившееся третье  лицо уведомлено о времени и месте рассмотрения дела посредством  размещения соответствующих сведений на официальном сайте суда в сети  Интернет.  

Суд апелляционной инстанции, проверив законность и обоснованность  решения суда первой инстанции, полагает его подлежащим оставлению без  изменения.  

Исполнитель указывает, что по Дополнительному соглашению от  12.12.2017г. № 1619187323891442208022952/4(ЖЦ)/95/9603 (т. 1 л.д. 93-99) (в  редакции Дополнительного соглашения от 21.01.2019г. № 81 об уточнении  Спецификации № 4/95 (т. 1 л.д. 100-102’) к Контракту от 10.10.2016г. № 9302/С  между ПАО «Туполев» (заказчик) и АО «Авиакор-авиационный завод»  (исполнитель) заказчиком не исполнена обязанность произвести с исполнителем  окончательный расчет за выполненные работы в размере 1 938 227,62руб.  

Основанием для выполнения указанных работ послужил Госконтракт от  20.12.2016г. № 1619187323891442208022952 между Минобороны России  (госзаказчик) и ПАО «ОАК» (головной исполнитель).  

Правоотношения сторон регулируются ФЗ от 29.12.2012г. № 275-ФЗ «О  государственном оборонном заказе».  

Судами установлено, что обязанность произвести с исполнителем  окончательный расчет за выполненные работы у заказчика не возникла в силу  следующего.  

Дополнительным соглашением от 12.12.2017г.   № 1619187323891442208022952/4(ЖЦ)/95/9603 (т. 1 л.д. 93-99) определена  ориентировочная цена работ (п. 4), а также установлено (п. 6), что  окончательный расчет за выполненную работу, за вычетом ранее выплаченного  аванса, производится заказчиком при наличии утвержденного Протокола  фиксированной цены.  

П. 4.4, 4.5, 4.6. Контракта (т. 1 л.д. 26-27) предусмотрено, что цена  контракта является ориентировочной и подлежит переводу в фиксированную по  результатам проверки экономической обоснованности, в т.ч. по основным  соисполнителям и поставщикам ПКИ, для чего исполнитель не позднее одного  месяца со дня сдачи работы представляет заказчику Протокол согласования  фиксированной (твердой) цены работы, согласованный с ВП исполнителя, с  приложением расчетно-калькуляционных материалов и Заключения ВП по  фиксированной (твердой) стоимости; заказчик в течение 30-ти календарных  дней с момента получения документов, подтверждающих выполнение работ,  рассматривает предоставляемые документы и согласовывает Протокол  согласования фиксированной (твердой) цены либо возвращает с указанием  мотивированного отказа; Протокол согласования фиксированной (твердой)  цены Контракта (единицы работы, этапа работы) подлежит согласованию  заказчиком в Департаменте аудита государственных контрактов МО РФ.  

Однако перевод ориентировочной цены в фиксированную не осуществлен.  

Письмами исх. от 20.10.2019г. № 112/1091 (т. 1 л.д. 115-116), от  28.10.2019г. № 112/1097 (т. 1 л.д. 117-126) исполнитель направил заказчику  отчетные документы на выполненные работы.  

Письмом исх. от 17.12.2019г. № 140/351 (т. 1 л.д. 128-154) исполнитель  направил заказчику Протокол фиксированной цены с приложением  подтверждающих документов, в т.ч. Заключение 610 военного  представительства Минобороны России на проект цены выполнения работ (т. 1  л.д. 150-154).  

Заказчиком 01.12.2021г. подписан представленный исполнителем проект  Дополнительного соглашения от 10.01.2021г. № 161/ТФЦ (т. 2 л.д. 4-7) о  введении в действие Протокола согласования фиксированной (твердой) цены к  Дополнительному соглашению от 12.12.2017г.   № 1619187323891442208022952/4(ЖЦ)/95/9603 в редакции Дополнительного  соглашения от 21.01.2019г. № 81.  

В соответствии с Протоколом фиксированная цена согласована равной  12 070 972,74руб. без НДС за 1ед. на основании Заключения 610 ВП МО РФ от  03.09.2020г. № 610/652.  

Однако до настоящего времени Протокол фиксированной цены не  согласован Департаментом аудита государственных контрактов МО РФ.  

В материалы дела не представлено доказательств, из которых следовало  бы, что головной исполнитель ПАО «ОАК» согласовал с госзаказчиком  Минобороны России Протокол фиксированной цены.  

В соответствии с ч. 1 ст. 9 ФЗ от 29.12.2012г. № 275-ФЗ государственное  регулирование цен на продукцию по государственному оборонному заказу  осуществляется в целях эффективного использования бюджетных средств и  создания оптимальных условий для рационального размещения и  своевременного выполнения государственного оборонного заказа при  соблюдении баланса интересов государственного заказчика и головного  исполнителя.  

В соответствии с п. 46 Положения о государственном регулировании цен  на продукцию, поставляемую по государственному оборонному заказу, утв.  Постановлением Правительства РФ от 02.12.2017г. № 1465, в случае  заключения государственного контракта на условиях ориентировочной цены,  фиксированная цена на продукцию устанавливается на завершающем этапе его  выполнения.  

Указом Президента Российской Федерации от 16.08.2004г. № 1082  «Вопросы Министерства обороны Российской Федерации» на Минобороны  России возложены функции государственного заказчика (п.п. 48 п. 7 Указа);  Минобороны России является главным распорядителем средств федерального  бюджета, выделенных на выполнение оборонного заказа (п.п. 31 п. 10 Указа).  

П. 7 и 10 ст. 10 ФЗ от 29.12.2012г. № 275-ФЗ закреплено, что  государственное регулирование цен на продукцию по государственному  оборонному заказу осуществляется посредством обеспечения оплаты головному  исполнителю, исполнителю экономически обоснованных затрат, связанных с  выполнением государственного оборонного заказа и осуществления  государственного контроля за применением цен на продукцию по  государственному оборонному заказу при формировании, размещении и  выполнении государственного оборонного заказа.  

В Постановлении Арбитражного суда Московского округа от 31.05.2023г.  по делу № А40-160941/2022, в Постановлении Арбитражного суда Московского  округа от 10.10.2023г. по делу № А40-222962/2022 указано, что для проведения  государственным заказчиком расчетов с головным исполнителем и  последующих расчетов головного исполнителя с соисполнителями необходимо  

согласование протокола фиксированной цены государственным заказчиком в  соответствии с Положением о государственном регулировании цен на  продукцию, поставляемую по государственному оборонному заказу, утв.  Постановлением Правительства РФ от 02.12.2017г. № 1465.  

С учетом требований ФЗ от 29.12.2012г. № 275-ФЗ денежные средства на  оплату работ выделяются только после проверки затрат, понесенных  исполнителями, так как все исполнители оборонного заказа обязаны  отчитываться перед стоящим выше его по цепочке контрагентом о целевом  расходовании выделенных бюджетных средств и несут ответственность за  нецелевое расходование выделенных из бюджета средств.  

Заинтересованным органом военного управления, предназначенным для  проведения независимой экспертной оценки обоснования и подготовки  заключений по стоимостным показателям государственных контрактов,  является Департамент аудита государственных контрактов Министерства  обороны Российской Федерации (далее – ДАГК МО РФ).  

Основными задачами ДАГК МО РФ являются: обеспечение соблюдения  порядка и правил формирования цен при осуществлении Министерством  обороны функций государственного заказчика в сфере закупок продукции  вооружения, военной и специальной техники (далее – ВВСТ) в рамках  государственного оборонного заказа (далее – ГОЗ); нормативно-методическое и  методологическое обеспечение деятельности по вопросам аудита  государственных контрактов при осуществлении Министерством обороны  полномочий государственного заказчика в сфере закупок ВВСТ в рамках ГОЗ;  определение начальных (максимальных) цен государственных контрактов и цен  государственных контрактов, заключаемых с единственными поставщиками  (подрядчиками, исполнителями) на поставку товаров (выполнение работ,  оказание услуг) для нужд Вооруженных Сил Российской Федерации в сфере  закупок ВВСТ в рамках ГОЗ.  

Исходя из вышеприведенного порядка следует, что в полномочия ДАГК  МО РФ входит осуществление независимой экспертной оценки обоснования и  подготовки заключений по стоимостным показателям государственных  контрактов, в том числе в целях перевода ориентировочной цены в  фиксированную.  

Заинтересованным органом военного управления, предназначенным для  проведения независимой экспертной оценки обоснования и подготовки  заключений по стоимостным показателям государственных контрактов,  является Департамент аудита государственных контрактов Министерства  обороны Российской Федерации.  

В соответствии с п. 1 Положения о военных представительствах  Министерства обороны Российской Федерации, утвержденного постановлением  Правительства Российской Федерации от 11.08.1995г. № 804, военные  представительства Минобороны России создаются исключительно для контроля  качества и приемки военной продукции на предприятиях, в организациях и  учреждениях независимо от ведомственной подчиненности и  организационноправовых форм (далее именуются организации),  осуществляющих в интересах обороны разработку, испытания, производство,  поставку и утилизацию этой продукции как непосредственно, так и в порядке  кооперации, а также работ по сервисному обслуживанию, ремонту и (или)  модернизации военной продукции, проводимых специалистами организаций  

непосредственно у потребителей этой продукции в соответствии с условиями  государственных контрактов (контрактов).  

Военные представительства не уполномочены определять фиксированную  цену выполненных работ; функция военных представительств сводится лишь к  выдаче заключений, используемых заказчиком в качестве рекомендации при  согласовании фиксированной цены.  

Таким образом, если перевод цены из ориентировочной в фиксированную  не осуществлен ввиду отсутствия согласования ДАГК МО РФ, оснований для  окончательного расчета не имеется.  

Исходя из изложенного, суды пришли к выводу об отсутствии оснований  для удовлетворения иска.  

Доводы апелляционной жалобы повторяют доводы искового заявления,  изложенные выше, признанные судами необоснованными, в связи с чем  оснований для отмены или изменения обжалуемого решения суда первой  инстанции по доводам апелляционной жалобы не имеется.  

Учитывая изложенное, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о  том, что решение суда первой инстанции является законным и обоснованным и  подлежит оставлению без изменения.  

Руководствуясь ст. ст. 176, 266, 268, 269, 271 АПК РФ, суд 

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 25.09.2023г. по делу №  А40-98876/2023 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без  удовлетворения.  

Постановление может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня  изготовления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.  

Председательствующий судья Кузнецова Е.Е. 

судьи Бодрова Е.В. 

 Тетюк В.И.