РЕШЕНИЕ

 

Дело № А40-102481/17-115-1108

г. Москва

02 октября 2017 года

Резолютивная часть решения объявлена 05.09.2017

Решение в полном объеме изготовлено 02.10.2017

Арбитражный суд города Москвы в составе судьи Л.А. Шевелёвой,

при ведении протокола помощником судьи В.А. Седовым,

рассмотрел в открытом судебном заседании дело по заявлению Общества с ограниченной ответственностью «Башкирские распределительные электрические сети», зарегистрированного 06.10.2005 с присвоенным идентификационным номером налогоплательщика: 0277071467 и расположенного по адресу: Комсомольская ул., д. 126, г. Уфа, 

<

...>

к Межрегиональной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам № 4, зарегистрированной 22.12.2004 с присвоенным идентификационным номером налогоплательщика: 7707321795 и расположенного по адресу: 3-я Мытищинская ул., д. 16А, 

<

...>

о признании незаконным Решения № 98 от 24.10.2016

при участии:

от заявителя: ФИО1 (дов. № 119-1/07-12 от 01.01.2017);

от заинтересованного лица: ФИО2 (дов. № 04-13/12554 от 20.09.2016),.

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «Башкирские распределительные электрические сети» (далее также — заявитель, общество, налогоплательщик, ООО «Башкирэнерго») обратилось в Арбитражный суд города Москвы с требованием к Межрегиональной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам № 4 (далее также — заинтересованное лицо, налоговый орган, инспекция) о признании незаконным Решения № 98 от 24.10.2016 «Об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения».

Заявитель в судебном заседании поддержал заявленное требование по доводам заявления в суд.

Заинтересованное лицо в судебном заседании возразило против удовлетворения заявленного требования по мотивам отзыва.

Выслушав представителей лиц, участвующих в деле, исследовав и оценив, имеющиеся в деле документы, суд пришел к выводу об отсутствии оснований для удовлетворения заявленного требования по следующим основаниям.

Так, из материалов дела следует, что налоговым органом была проведена камеральная налоговая проверка заявителя на основе представленной им 18.05.2016 уточненной (корректировка № 4) налоговой декларации по налогу на добавленную стоимость (НДС) за 2 квартал 2013 года.

Инспекцией по результатам рассмотрения материалов камеральной налоговой проверки вынесено спорное Решение от 24.10.2016 № 98 об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, согласно которому ООО «Башкирэнерго» доначислен налог на добавленную стоимость в размере 132 926 р.

Согласно решению, основанием для доначисления Заявителю НДС в общем размере 132 926 р., послужил вывод инспекции о том, что общество в нарушение пункта 1 статьи 146 и пункта 2 статьи 153 НК РФ необоснованно уменьшило во 2 квартале 2013 года реализацию по бездоговорному потреблению электроэнергии в отношении потребителей: ФИО3, ФИО4, ФИО5

Общество не согласившись с оспариваемым Решением от 24.10.2016 № 98, обратилось с апелляционной жалобой в Федеральную налоговую службу.

Решением ФНС России от 09.03.2017 № СА-4-9/4212@ апелляционная жалоба Общества оставлена без удовлетворения.

Не согласившись с позицией налогового органа, налогоплательщик обратился в Арбитражный суд города Москвы с заявлением о признании ненормативного акта недействительным.

Суд пришёл к выводу об отказе в удовлетворении требования заявителя по следующим основаниям.

В обоснование заявленного требования заявитель указывает, что он является территориальной сетевой организацией, основным видом деятельности которой является оказание услуг по передаче электрической энергии и технологическое присоединение потребителей к электрическим сетям и не осуществляет продажу электрической энергии потребителям.

Между тем, данный довод налогоплательщика подлежит отклонению ввиду следующего.

Так, пп. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ установлено, что реализация товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации признается объектом налогообложения НДС.

Согласно п. 1 ст. 153 НК РФ при определении налоговой базы выручка от реализации товаров (работ, услуг), передачи имущественных прав определяется исходя из всех доходов налогоплательщика, связанных с расчетами по оплате указанных товаров (работ, услуг), имущественных прав, полученных им в денежной и (или) натуральной формах, включая оплату ценными бумагами.

Указанные в п. 1 ст. 153 НК РФ доходы учитываются в случае возможности их оценки и в той мере, в какой их можно оценить.

В соответствии с пунктом 1 статьи 154 НК РФ налоговая база при реализации налогоплательщиком товаров (работ, услуг), если иное не предусмотрено статьей 154 НК РФ, определяется как стоимость этих товаров (работ, услуг), исчисленная исходя из цен, определяемых в соответствии со статьей 40 НК РФ, с учетом акцизов (для подакцизных товаров) и без включения в них налога.

Пунктом 2 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 № 442 установлено, что бездоговорное потребление электрической энергии - самовольное подключение энергопринимающих устройств к объектам электросетевого хозяйства и (или) потребление электрической энергии в отсутствие заключенного в установленном порядке договора, обеспечивающего продажу электрической энергии (мощности) на розничных рынках, кроме случаев потребления электрической энергии в отсутствие такого договора в течение 2 месяцев с даты, установленной для принятия гарантирующим поставщиком на обслуживание потребителей.

В соответствии с пунктом 84 Положения №442 стоимость электрической энергии (мощности) в объеме выявленного бездоговорного потребления электрической энергии рассчитывается сетевой организацией, к сетям которой присоединены энергопринимающие устройства лица, осуществлявшего бездоговорное потребление электрической энергии, и взыскивается такой сетевой организацией с указанного лица на основании акта о неучтенном потреблении электрической энергии, составленного в соответствии с разделом X Положения № 442.

Из абзаца 1 статьи 192, пунктов 193, 194 Положения № 442 следует, что по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес, в том числе лица, осуществившего бездоговорное потребление.

В акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержатся данные: о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

Расчет объёма безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии (мощности) осуществляется сетевой организацией в соответствии с пунктами 195 или 196 Положения № 442 соответственно в течение 2 рабочих дней со дня составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии на основании материалов проверки (акта о неучтенном потреблении электрической энергии, акта предыдущей проверки приборов учета), а также на основании документов, представленных потребителем, осуществляющим безучетное потребление (обслуживающим его гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией)), или лицом, осуществляющим бездоговорное потребление электрической энергии. 

Согласно абзацам 2-4 пункта 196 Положения № 442 сетевая организация оформляет счёт для оплаты стоимости электрической энергии в объёме бездоговорного потребления, который должен содержать расчёт стоимости бездоговорного потребления, и направляет его лицу, осуществившему бездоговорное потребление, способом, позволяющим подтвердить факт получения, вместе c актом о неучтённом потреблении электрической энергии в срок, установленный пунктом 192 документа.

Лицо, осуществившее бездоговорное потребление, обязано оплатить счёт для оплаты стоимости электрической энергии в объёме бездоговорного потребления в течение 10 дней со дня получения счёта.

Таким образом, с учётом особенностей рынка электроэнергетики, электроэнергия, которая потреблена в отсутствие заключенного договора, подлежит взысканию с потребителей сетевой организацией.

В данном случае потребители на возмездной основе получают электроэнергию и в соответствии с нормами НК РФ обязаны уплатить сетевой организации НДС в составе покупной цены.

Независимо от наличия (отсутствия) договора электроснабжения на всех потребителях электрической энергии лежит обязанность по оплате принятой электроэнергии в силу положений статей 540 и 544 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Заявитель также указывает, что по результатам рассмотрения актов бездоговорного потребления и дополнительно предоставленных документов лицами, в отношении которых составлены данные акты, были установлены нарушения при их составлении, в связи с чем, спорные акты бездоговорного потребления не подтверждают факта бездоговорного потребления электрической энергии указанными в них лицами.

Однако, данные обстоятельства не соответствуют материалам дела, также в материалах дела отсутствуют доказательства, подтверждающие те обстоятельства, на которые ссылается заявитель.

Так, из материалов дела видно, что заявителем по факту выявленного бездоговорного потребления электрической энергии составлены акты о неучтенном (бездоговорном) потреблении электрической энергии в адрес потребителей ФИО3, Ёлкина Г.В., ФИО4 Ф и на основании актов о неучтенном (бездоговорном) потреблении электрической энергии в адрес указанных потребителей выставлены: счет-фактура № 8843 от 13 мая 2013 в отношении ФИО3(т.1, л.д. 43), счет-фактура № 11484 от 28 июня 2013 в отношении ФИО5(т.1, л.д. 37) , счет-фактура № 8840 от 13 мая 2013 в отношении ФИО4(т. 1, л.д. 33)

Из дополнительных листов книги продаж № 14 и № 15 за 2 квартал 2013 года следует, что Заявителем сторнированы счета-фактуры по контрагентам ФИО3, ФИО5, ФИО4

Согласно пояснениям Заявителя, аннулирование записей в книгах продаж связано с установлением Обществом фактов отсутствия бездоговорного потребления по составленным в отношении спорных контрагентов актам бездоговорного потребления.

По контрагенту ФИО3 уменьшена реализация на сумму 549 560 р., в том числе НДС 83 831,19 р., по ФИО5 уменьшена реализация на сумму 69 415 р., в том числе НДС 10 588,73 р. и по ФИО4 уменьшена реализация на сумму 252 426,66 р., в том числе НДС 38 505,76 р.

Как указывает Заявитель, ФИО3 не являлся лицом, потребляющим электрическую энергию на бездоговорной основе с помощью энергопринимающих устройств, указанных в акте бездоговорного потребления от 23.04.2013 № 92022227456 (т. 1, л.д. 44). В отношении энергопринимающих устройств, указанных в акте бездоговорного потребления, заключен и действует договор энергоснабжения от 15.05.2013 № 60602920 между ФИО6 и ООО «Энергетическая сбытовая компания Башкортостана».

Таким образом, при наличии договора энергоснабжения отсутствовал сам факт бездоговорного потребления ФИО3

При этом Заявителем в подтверждение данного обстоятельства не представлен договор энергоснабжения от 15.05.2013 № 60602920, заключенный между ФИО6 и ООО «Энергетическая сбытовая компания Башкортостана», следовательно данный довод документально не подтверждён.

Вместе с тем, в отношении ФИО3 Заявителем представлены: копия акта от 23.04.2013 № 92022227456 о бездоговорном потреблении электрической энергии; копия заключения комиссии по рассмотрению акта бездоговорного потребления электроэнергии от 23.04.2013 № 92022227456 об установлении факта бездоговорного потребления ФИО3 (т. 1, л.д. 45); копия счета-фактуры от 13.05.2013 № 8843 (т. 1, л.д. 33), выставленного в адрес данного лица по бездоговорному потреблению электрической энергии и прочие документы.

Перечисленные документы подтверждают, как факт выявленного бездоговорного потребления электрической энергии, так и основание для включения в налогооблагаемую базу по НДС стоимости потреблённой электроэнергии и составления счета-фактуры.

В отношении ФИО5 заявитель указывает, что данное лицо не является потребителем электрической энергии на бездоговорной основе с помощью энергопринимающих устройств, указанных в акте бездоговорного потребления от 21.06.2013 № 92216001 (т. 1, л.д. 15-17). Собственником энергопринимающих устройств, указанных в акте бездоговорного потребления, является ФИО7, что подтверждается свидетельством о Государственной Регистрации права на жилое помещение от 24.01.2013 № 04 АД 217094.

На основании показаний опломбированного прибора учета и срока владения ФИО7 спорным энергопринимающими устройствами составлен акт бездоговорного потребления от 21.06.2013 № 92216001 (т.1, л.д. 22) и счет-фактура от 29.07.2013 № 14355. (т.1, л.д. 63)

Перечисленные обстоятельства не соответствуют и противоречат материалам дела.

Представленный обществом акт о неучтённом (бездоговорном) потреблении электрической энергии от 21.06.2013 №92216001 содержит расчёт объёма бездоговорного потребления электрической энергии в отношении ФИО7 в размере 49230кВт/ч и стоимости 69 415 р., в том числе НДС 10 588,73 р.

Акт о неучтённом (бездоговорном) потреблении электрической энергии от 21.06.2013 №92216001 составлен в присутствии ФИО7 и подписан данным потребителем.

Счет-фактура от 29.07.2013 № 14355, на который ссылается Заявитель, исходя из стоимости бездоговорного потребления, составлен к акту бездоговорного потребления от 21.06.2013 № 922160011 и не содержит указания на срок владения ФИО7 спорным энергопринимающими устройствами.

Следовательно, актом от 21.06.2013 № 92216001 о неучтенном (бездоговорном) потреблении электрической энергии подтверждается факт бездоговорного потребления электроэнергии в размере 49230 кВт/ч и стоимости 69 415 р., в том числе НДС 10 588,73 р. (т. 1, л.д. 18).

Также заявителем в материалы дела представлен акт о неучтённом (бездоговорном) потреблении электрической энергии от 21.06.2013 №92216001 (т. 1, л.д. 19-21), составленный в отношении потребителя ФИО7, по форме и содержанию отличный от представленного ранее в ходе проведения камеральной налоговой проверки. Представленный заявителем в материалы дела акт не содержит сведений о способе осуществления бездоговорного потребления электрической энергии, технической характеристики объекта потребителя, подписи потребителя, из чего следует, что данный акт составлен Заявителем после окончания камеральной налоговой проверки.

Кроме того, представленный ранее в ходе проведения камеральной налоговой проверки акт о неучтённом (бездоговорном) потреблении электрической энергии от 21.06.2013, составленный в отношении потребителя ФИО7, имеет иной номер — 922160011.

Таким образом, при сопоставлении документов, представленных заявителем в ходе проведения камеральной налоговой проверки, и документов, представленных в материалы дела, усматривается противоречие в их содержании.

В отношении ФИО4 налогоплательщик указывает, что акт бездоговорного потребления от 26.04.2013 № 92015512508 составлен с нарушением пункта 193 Положения № 442, поскольку составлен в отсутствие потребителя и двух незаинтересованных лиц, а также не указан способ бездоговорного потребления.

При этом, в отношении ФИО4 обществом представлены: копия акта от 26.04.2013 № 92015512508 о бездоговорном потреблении электрической энергии (т. 1, л.д. 34); копия заключения комиссии по рассмотрению акта бездоговорного потребления электроэнергии от 26.04.2013 № 92015512508 об установлении факта бездоговорного потребления ФИО4 и о произведении перерасчета потребления электроэнергии потребителю (т. 1, л.д. 35); копия счета-фактуры от 13.05.2013 № 8840, выставленного в адрес указанного лица по бездоговорному потреблению электрической энергии и прочие документы.

Перечисленные документы подтверждают, как факт выявленного бездоговорного потребления электрической энергии, так и основание для включения в налогооблагаемую базу по НДС стоимости потреблённой электроэнергии и составления счета-фактуры.

При таких обстоятельствах следует вывод, что решение инспекции обоснованно, а оснований для удовлетворения заявленного требования не имеется.

Государственная пошлина на основании ст. 110 АПК РФ подлежит отнесению на заявителя.

С учетом изложенного и руководствуясь статьями 137, 138 Налогового кодекса Российской Федерации и статьями 110, 167-170, 197-201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

РЕШИЛ:

В удовлетворении заявления Общества с ограниченной ответственностью «Башкирские распределительные электрические сети» к Межрегиональной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам № 4 о признании незаконным Решения № 98 от 24.10.2016 «Об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения» — отказать.

Решение может быть обжаловано в течении месяца в Девятый арбитражный апелляционный суд, через Арбитражный суд города Москвы.

Судья:Л.А. Шевелёва