АРБИТРАЖНЫЙ СУД МОСКОВСКОГО ОКРУГА 

ул. Селезнёвская, д. 9, г. Москва, ГСП-4, 127994, официальный сайт: http://www.fasmo.arbitr.ru e-mail: info@fasmo.arbitr.ru 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

 

Москва 

17.01.2020 Дело № А41-77942/17  

Резолютивная часть постановления оглашена 14 января 2020 года.  Постановление в полном объеме изготовлено 17 января 2020 года.  

Арбитражный суд Московского округа в составе: председательствующего – судьи Тарасова Н.Н., судей Зверевой Е.А., Холодковой Ю.Е., при участии в судебном заседании: никто не явился; рассмотрев в судебном заседании кассационную жалобу 

конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью «Кросс»  на определение Арбитражного суда Московской области от 03.06.2019,  

на постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 20.08.2019  

об отказе в привлечении к субсидиарной ответственности ФИО1  

в рамках рассмотрения дела о признании несостоятельным (банкротом)  общества  

с ограниченной ответственностью «Кросс», 

УСТАНОВИЛ:

решением Арбитражного суда Московской области от 13.04.2018 общество  с ограниченной ответственностью «Кросс» (далее – должник) признано  несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное  производство, конкурсным управляющим должника утвержден ФИО2  

Конкурсный управляющий должника обратился в Арбитражный суд  Московской области с заявлением о привлечении Храмова Н.Г. к субсидиарной  ответственности по обязательствам должника в размере, с учетом принятого  судом вы порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской  Федерации уточнения, 7 247 015 323,52 руб.  

Определением Арбитражного суда Московской области от 03.06.2019,  оставленным без изменения постановлением Десятого арбитражного  апелляционного суда от 20.08.2019, в удовлетворении указанного заявления  конкурсного управляющего должника отказано.  

Не согласившись с определением суда первой инстанции и постановлением  суда апелляционной инстанции, конкурсный управляющий должника обратился  в Арбитражный суд Московского округа с кассационной жалобой, в которой,  указывая на неправильное применение судами норм материального  и процессуального права и неполное выяснение обстоятельств, имеющих  значение для рассмотрения данного дела, просит удовлетворить кассационную  жалобу, обжалуемые определение и постановление отменить, принять новый  судебный акт об удовлетворении заявленных требований.  

Лица, участвующие в деле, надлежащим образом извещенные о времени  и месте рассмотрения кассационной жалобы, своих представителей в суд  кассационной инстанции не направили, что, в силу части 3 статьи 284  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не препятствует  рассмотрению кассационной жалобы в их отсутствие.  

В соответствии с абзацем 2 части 1 статьи 121 Арбитражного  процессуального кодекса Российской Федерации (в редакции Федерального  закона от 27.07.2010 № 228-ФЗ), информация о времени и месте судебного  заседания была опубликована на официальном интернет-сайте http://kad.arbitr.ru.  

Изучив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, проверив  в порядке статей 286, 287, 288 Арбитражного процессуального кодекса  Российской Федерации законность обжалованных судебных актов, судебная  коллегия суда кассационной инстанции не находит оснований для отмены  определения и постановления по доводам кассационной жалобы.  

Согласно статье 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской  Федерации, статье 32 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ  «О несостоятельности (банкротстве)» (далее - Закон о банкротстве), дела  о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом  по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом  Российской Федерации, с особенностями, установленными Законом  о банкротстве.  

Как усматривается из материалов дела, и было установлено судами первой  и апелляционной инстанций, должник был зарегистрирован в качестве  юридического лица 18.01.2007, а в период с 04.04.2916 функции его  единоличного исполнительного органа должника исполнял ФИО1  

Решением Арбитражного суда Московской области 13.04.2018 должник  был признан несостоятельным (банкротом), прекращены полномочия  руководителя должника, с возложением на него обязанности в трехдневный срок  передать конкурсному управляющему должника все печати и штампы,  материальные и денежные средства должника, а также всю документацию.  

Обращаясь в арбитражный суд с рассматриваемым заявлением, конкурсный  управляющий должника указал, что ФИО1 не была передана  бухгалтерская и иная документация должника.  

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд первой  инстанции исходил из следующего.  

Федеральным законом от 29.07.2017 № 266-ФЗ «О внесении изменений  в Федеральный закон «О несостоятельности (банкротстве)» и Кодекс Российской  Федерации об административных правонарушениях» (далее – Закон  от 29.07.2017 № 266-ФЗ) статья 10 Закона о банкротстве была признана  утратившей силу, Закон о банкротстве дополнен главой III.2 «Ответственность  руководителя должника и иных лиц в деле о банкротстве».  

Согласно пункту 3 статьи 4 Федерального Закона от 29.07.2017 № 266-ФЗ,  рассмотрение заявлений о привлечении к субсидиарной ответственности,  предусмотренной статьей 10 Закона о банкротстве (в редакции, действовавшей  до дня вступления в силу названного Федерального закона), которые поданы  

с 01.07.2017, производится по правилам Закона о банкротстве (в редакции  названного Федерального закона).  

Заявление конкурсного управляющего должника было подано  в Арбитражный суд Московской области 09.06.2018, то есть в период действия  Закона о банкротстве в редакции Закона от 29.07.2017 № 266-ФЗ.  

В силу абзаца 2 пункта 2 статьи 126 Закона о банкротстве, руководитель  должника, а также временный управляющий, административный управляющий,  внешний управляющий в течение трех дней с даты утверждения конкурсного  управляющего обязаны обеспечить передачу бухгалтерской и иной  документации должника, печатей, штампов, материальных и иных ценностей  конкурсному управляющему.  

Указанное требование названного Закона обусловлено, в том числе и тем,  что отсутствие необходимых документов бухгалтерского учета не позволяет  конкурсному управляющему получить полную и достоверную информацию  о деятельности должника и совершенных им сделках, исполнять обязанности,  предусмотренные пунктом 2 статьи 129 Закона о банкротстве, в частности,  принимать меры, направленные на поиск, выявление и возврат имущества  должника, находящегося у третьих лиц; предъявлять к третьим лицам, имеющим  задолженность перед должником, требования о ее взыскании в порядке,  установленном Законом о банкротстве.  

В связи с чем, невыполнение руководителем должника без уважительной  причины требований Закона о банкротстве о передаче конкурсному  управляющему документации должника свидетельствует, по сути,  о недобросовестном поведении, направленном на сокрытие информации  об имуществе должника, за счет которого могут быть погашены требования  кредиторов.  

Так, в соответствии с пунктом 1 статьи 7 Федерального закона  от 06.12.2011 № 402-ФЗ «О бухгалтерском учете» (далее – Закон о бухгалтерском  учете), ведение бухгалтерского учета и хранение документов бухгалтерского  учета организуются руководителем экономического субъекта.  

Первичные учетные документы, регистры бухгалтерского учета,  бухгалтерская (финансовая) отчетность, аудиторские заключения о ней подлежат  хранению экономическим субъектом в течение сроков, устанавливаемых  в соответствии с правилами организации государственного архивного дела,  но не менее пяти лет после отчетного года.  

При смене руководителя организации должна обеспечиваться передача  документов бухгалтерского учета организации.  

Порядок передачи документов бухгалтерского учета определяется  организацией самостоятельно.  

Согласно пункту 1 статьи 61.11 Закона о банкротстве, если полное  погашение требований кредиторов невозможно вследствие действий и (или)  бездействия контролирующего должника лица, такое лицо несет субсидиарную  ответственность по обязательствам должника.  

В силу подпункта 2 пункта 2 статьи 61.11 Закона о банкротстве, пока  не доказано иное, предполагается, что полное погашение требований кредиторов  невозможно вследствие действий и (или) бездействия контролирующего  должника лица, если документы бухгалтерского учета и (или) отчетности,  обязанность по ведению (составлению) и хранению которых установлена  законодательством Российской Федерации, к моменту вынесения определения  о введении наблюдения (либо ко дню назначения временной администрации  финансовой организации) или принятия решения о признании должника  банкротом отсутствуют или не содержат информацию об объектах,  предусмотренных законодательством Российской Федерации, формирование  которой является обязательным в соответствии с законодательством Российской  Федерации, либо указанная информация искажена, в результате чего  существенно затруднено проведение процедур, применяемых в деле  о банкротстве, в том числе, формирование и реализация конкурсной массы.  

Указанная ответственность контролирующих должника лиц соотносится  с нормами об ответственности руководителя за организацию бухгалтерского  учета в организациях, соблюдение законодательства при выполнении  хозяйственных операций, организацию хранения учетных документов, регистров  

бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности и обязанностью руководителя  должника в установленных случаях предоставить арбитражному управляющему  бухгалтерскую документацию.  

Ответственность руководителя предприятия-должника возникает при  неисполнении им обязанности по организации хранения бухгалтерской  документации и отражении в бухгалтерской отчетности достоверной  информации, что повлекло за собой невозможность формирования конкурсным  управляющим конкурсной массы или ее формирование не в полном объеме  и, как следствие, неудовлетворение требований кредиторов.  

Наличие документов бухгалтерского учета и (или) отчетности  у руководителя должника предполагается и является обязательным требованием  закона.  

Ответственность руководителя предприятия-должника возникает при  неисполнении им обязанности по организации хранения бухгалтерской  документации и отражения в бухгалтерской отчетности достоверной  информации.  

Размер субсидиарной ответственности контролирующего должника лица  равен совокупному размеру требований кредиторов, включенных в реестр  требований кредиторов, а также заявленных после закрытия реестра требований  кредиторов и требований кредиторов по текущим платежам, оставшихся  не погашенными по причине недостаточности имущества должника.  

Как разъяснено в пункте 24 постановления Пленума Верховного суда  Российской Федерации от 21.12.2017 № 53 «О некоторых вопросах, связанных  с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при  банкротстве» (далее – постановление от 21.12.2017 № 53), в силу пункта 3.2  статьи 64, абзаца 4 пункта 1 статьи 94, абзаца 2 пункта 2 статьи 126 Закона  о банкротстве, на руководителе должника лежат обязанности по представлению  арбитражному управляющему документации должника для ознакомления или  по ее передаче управляющему.  

Арбитражный управляющий вправе требовать от руководителя (а также  от других лиц, у которых фактически находятся соответствующие документы)  

по суду исполнения данной обязанности в натуре применительно к правилам  статьи 308.3 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ).  

Между тем, применяя при разрешении споров о привлечении к  субсидиарной ответственности презумпции, связанные с непередачей,  сокрытием, утратой или искажением документации, необходимо учитывать  следующее.  

Так, заявитель должен представить суду объяснения относительно того, как  отсутствие документации (отсутствие в ней полной информации или наличие  в документации искаженных сведений) повлияло на проведение процедур  банкротства.  

Привлекаемое к ответственности лицо вправе опровергнуть названные  презумпции, доказав, что недостатки представленной управляющему  документации не привели к существенному затруднению проведения процедур  банкротства, либо доказав отсутствие вины в непередаче, ненадлежащем  хранении документации, в частности, подтвердив, что им приняты все  необходимые меры для исполнения обязанностей по ведению, хранению  и передаче документации при той степени заботливости и осмотрительности,  какая от него требовалась.  

Под существенным затруднением проведения процедур банкротства  понимается, в том числе, невозможность выявления всего круга лиц,  контролирующих должника, его основных контрагентов, а также:  невозможность определения основных активов должника и их идентификации;  невозможность выявления совершенных в период подозрительности сделок и их  условий,  

не позволившая проанализировать данные сделки и рассмотреть вопрос  о необходимости их оспаривания в целях пополнения конкурсной массы;  невозможность установления содержания принятых органами должника  решений, исключившая проведение анализа этих решений на предмет  причинения ими вреда должнику и кредиторам и потенциальную возможность  взыскания убытков с лиц, являющихся членами данных органов.  

К руководителю должника не могут быть применены презумпции,  установленные подпунктами 2 и 4 пункта 2 статьи 61.11 Закона о банкротстве,  если необходимая документация (информация) передана им арбитражному  управляющему в ходе рассмотрения судом заявления о привлечении  к субсидиарной ответственности.  

Такая передача документации (информации) не исключает возможность  привлечения руководителя к ответственности в виде возмещения убытков,  вызванных просрочкой исполнения обязанности, или к субсидиарной  ответственности по иным основаниям.  

Сама по себе непередача предыдущим руководителем новому необходимых  документов не освобождает последнего от ответственности и не свидетельствует  об отсутствии вины. Добросовестный и разумный руководитель обязан  совершить действия по истребованию документации у предыдущего  руководителя (применительно к статье 308.3 ГК РФ) либо по восстановлению  документации иным образом (в частности, путем направления запросов  о получении дубликатов документов в компетентные органы, взаимодействия  с контрагентами для восстановления первичной документации и т.д.).  

В случае противоправных действий нескольких руководителей,  последовательно сменявших друг друга, связанных с ведением, хранением  и восстановлением ими документации, презюмируется, что действий каждого  из них было достаточно для доведения должника до объективного банкротства  (пункт 8 статьи 61.11 Закона о банкротстве).  

Согласно подпунктам 2 и 4 пункта 2, пунктам 4 и 6 статьи 61.11 Закона  о банкротстве, если лица, на которых возложена обязанность по ведению  и хранению соответствующей документации (например, главный бухгалтер),  также признаны контролирующими, то предполагается, что их совместные  с руководителем должника действия стали необходимой причиной объективного  банкротства при доказанности существенно затруднивших проведение процедур  банкротства фактов непередачи, сокрытия, утраты или искажения документации.  

По смыслу подпунктов 2 и 4 пункта 2, пунктов 4 и 6 статьи 61.11 Закона  о банкротстве, лица, не признанные контролирующими должника, на которых  

возложена обязанность по ведению и хранению соответствующей документации  (например, главный бухгалтер), несут солидарно с бывшим руководителем  субсидиарную ответственность за доведение до банкротства как соучастники,  если будет доказано, что они по указанию бывшего руководителя или совместно  с ним совершили действия, приведшие к уничтожению документации, ее  сокрытию или к искажению содержащихся в ней сведений.  

Таким образом, законодатель презюмирует возникновение  несостоятельности (банкротства) должника вследствие такого действия его  руководителя как отсутствие обязательных документов бухгалтерского учета  и (или) отчетности.  

Обязанность опровержения указанной презумпции лежит на привлекаемом  к ответственности лице.  

Исходя из смысла указанной нормы, арбитражный суд устанавливает  обстоятельства наличия или отсутствия бухгалтерской документации для цели  привлечения руководителя должника к субсидиарной ответственности на основе  исследования представленных доказательств в подтверждение имущественного  состояния должника, которое отражается в бухгалтерском балансе.  

В данном случае имеют существенное значение для дела обстоятельства  наличия имущества должника, ведение им хозяйственной деятельности  за отчетный период, предшествующий процедуре банкротства.  

Вместе с тем, судами отмечено, что полномочия руководителя должника, с  возложением на него обязанности в трехдневный срок передать конкурсному  управляющему все печати и штампы, материальные и денежные средства  должника, а также всю документацию, были прекращены решением  Арбитражного суда Московской области 13.04.2018.  

Конкурсный управляющий должника указывает, что названная обязанность  должна была быть исполнена именно ФИО1, как руководителем  должника.  

Между тем, судами установлено что участниками должника еще 25.05.2016  было получено заявление ФИО1 об увольнении его с занимаемой  должности по собственному желанию с 08.06.2016.  

На основании приказа от 25.06.2016 № 3-К, Храмов Н.Г. был уволен  с занимаемой должности с 25.06.2016.  

Несвоевременное внесение соответствующей записи в Единый  государственный реестр юридических лиц по причине необращения должника в  регистрирующий орган не может служить основанием для возложения  негативных последствий на ФИО3, который исполнял обязанности  генерального директора должника в период с 04.04.2016 по 25.06.2016, то есть 1  месяц и 20 дней.  

Как отмечено судами, в отсутствие бухгалтерских и иных документов  должника, а, следовательно, и возможности исполнять обязанности  генерального директора должника, ФИО1 25.05.2016 подал заявление об  увольнении.  

Добросовестный и разумный руководитель обязан совершить действия  по истребованию документации у предыдущего руководителя (применительно  к статье 308.3 ГК РФ) либо по восстановлению документации иным образом  (в частности, путем направления запросов о получении дубликатов документов  в компетентные органы, взаимодействия с контрагентами для восстановления  первичной документации и т.д.).  

Судами установлено. Что ФИО1 действовал добросовестно, исполняя  обязанности генерального директора должника.  

После обнаружения отсутствия документов должника по причине  не передачи их предыдущим директором и невозможности получения их  от последнего, он был уволен с занимаемой должности по собственному  желанию.  

При этом, вопреки доводам конкурсного управляющего должника об  обратном, поскольку документы должника не были утрачены, у ФИО1  отсутствовала возможность их восстановления, а с соответствующим  заявлением в суд об обязании ФИО4 передать документы после увольнения  ФИО1 с занимаемой должности, могло и само общество, что сделано не  было.  

При этом, исполняя обязанности генерального директора должника,  Хромов Н.Г. не заключал сделок от имени должника, не распоряжался  денежными средствами на счетах должника.  

Судебная коллегия полагает необходимым отметить, что в доводах  кассационной жалобы отсутствуют указания на имеющиеся в материалах дела,  но не получившие какой-либо оценки со стороны судов доказательства,  свидетельствующие о наличии причинно-следственной связи между  бездействием ФИО1 и негативными последствиями, заключающимися в  невозможности формирования конкурсной массы и затруднениях в расчетах с  кредиторами.  

На основании вышеизложенного, суд первой инстанции пришел к выводу  о том, что конкурсный управляющий должника не доказал наличие причинно- следственной связи между действиями (бездействием) ответчика  и последствиями в виде невозможности удовлетворить требования кредиторов  должника.  

Учитывая изложенное, суд первой инстанции правомерно отказал  в удовлетворении заявленных требований.  

При рассмотрении дела и принятии обжалуемого судебного акта судом  первой инстанции были установлены все существенные для спора  обстоятельства и дана надлежащая правовая оценка. Выводы основаны  на всестороннем и полном исследовании доказательств по делу, нормы  материального права применены правильно.  

На основании изложенного, суд апелляционной инстанции правомерно  оставил определение суда первой инстанции без изменения.  

Судебная коллегия суда кассационной инстанции соглашается с выводами  судов первой и апелляционной инстанций, не усматривая оснований для их  переоценки, поскольку названные выводы в достаточной степени мотивированы,  соответствуют нормам права.  

Судебная коллегия полагает необходимым отметить, что кассационная  жалоба не содержит указания на наличие в материалах дела каких-либо  

доказательств, опровергающих выводы судов, которым не была бы дана  правовая оценка судом первой инстанции и судом апелляционной инстанции.  

Судами правильно применены нормы материального права, выводы судов  соответствуют фактическим обстоятельствам и основаны на всестороннем,  полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле  доказательств.  

Доводы кассационной жалобы аналогичны ранее заявленным доводам  в апелляционной жалобе, которым судом апелляционной инстанции дана  надлежащая правовая оценка, в связи с чем, доводы жалобы направлены  на переоценку имеющихся в материалах дела доказательств и изложенных выше  обстоятельств, установленных судами, что не входит в круг полномочий  арбитражного суда кассационной инстанции, установленных статьей 287  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, и не могут быть  положены в основание отмены судебных актов судом кассационной инстанции.  

Нормы материального и процессуального права, несоблюдение которых  является безусловным основанием для отмены судебных актов, в соответствии  со статьей 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,  судами не нарушены, в связи с чем, кассационная жалоба не подлежат  удовлетворению.  

Исходя из изложенного и руководствуясь статьями 284-290 Арбитражного  процессуального кодекса Российской Федерации, суд  

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Московской области от 03.06.2019  и постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 20.08.2019  по делу № А41-77942/17 – оставить без изменения, кассационную жалобу –  оставить без удовлетворения.  

Председательствующий-судья Н.Н. Тарасов  

Судьи: Е.А. Зверева  

 Ю.Е. Холодкова