ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

127994, Москва, ГСП-4, проезд Соломенной cторожки, 12

адрес электронной почты: 9aas.info@arbitr.ru

адрес веб.сайта: http://www.9aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ 09АП-42269/2023

Дело № А40-47723/23

г. Москва

17 августа 2023 года

Судья Девятого арбитражного апелляционного суда Яковлева Л.Г.,

рассмотрев апелляционную жалобу  АО «Объединенная зерновая компания» 

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 23.05.2023 по делу № А40-47723/23,

принятого в порядке упрощенного производства по правилам главы 29 АПК РФ

по заявлению АО «Объединенная зерновая компания» 

к ФАС России 

об оспаривании постановления,

без вызова сторон, 

 

У С Т А Н О В И Л:

АО «ОЗК» (заявитель, общество, Заказчик) обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании незаконным и отмене постановления Федеральной антимонопольной службы (ответчик, ФАС России, административный орган) от 21.02.2023 о назначении административного наказания по делу об административном правонарушении №28/04/7.32.3-228/2023.

Решением Арбитражного суд г.Москвы от 23.05.2023 в удовлетворении требований отказано.

Дело рассмотрено в порядке упрощенного производства в порядке главы 29 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации на основании доказательств, представленных в материалы дела.

Не согласившись с принятым судом решением, заявитель обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить, принять новый судебный акт об удовлетворении требований, по мотивам, изложенным в жалобе.

Информация о принятии апелляционной жалобы вместе с соответствующим файлом размещена в информационно-телекоммуникационной сети Интернет на сайте Девятого арбитражного апелляционного суда (www.9aas.arbitr.ru) и Картотеке арбитражных дел (по веб-адресу: www.//kad.arbitr.ru/) в соответствии с положениями ч. 6 ст. 121 АПК РФ.

В соответствии с ч. 1 ст. 272.1 АПК РФ апелляционные жалобы на решения (определения) арбитражного суда по делам, рассмотренным в порядке упрощенного производства, рассматриваются в суде апелляционной инстанции судьей единолично без вызова сторон по имеющимся в деле доказательствам. Дополнительные доказательства по делам, рассмотренным в порядке упрощенного производства, арбитражным судом апелляционной инстанции не принимаются (ч. 2 ст. 272.1 АПК РФ).

Законность и обоснованность принятого решения проверены апелляционной инстанцией в порядке ст. ст. 266, 268 и 272.1 АПК РФ.

Апелляционный суд, изучив доводы жалобы, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, приходит к следующим выводам.

Согласно материалам дела, постановлением ФАС России от 21.02.2023 по делу №28/04/7.32.3-228/2023 АО «ОЗК» привлечено к административной ответственности, предусмотренной частями 7, 8 ст.7.32.3 КоАП РФ с назначением наказания в виде административного штрафа в размере 5 000 руб.

Не согласившись с оспариваемым постановлением, заявитель обратился в Арбитражный суд г. Москвы.

Суд первой инстанции правомерно отказал в удовлетворении заявленных требований, ввиду следующего.

Согласно ч. 6 ст. 210 АПК РФ при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании проверяет законность и обоснованность оспариваемого решения, устанавливает наличие соответствующих полномочий административного органа, принявшего оспариваемое решение, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюден ли установленный порядок привлечения к ответственности, не истекли ли сроки давности привлечения к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела.

Проверив порядок привлечения заявителя к административной ответственности, суд апелляционной инстанции считает, что положения 25.1, 28.2, 29.7 КоАП РФ соблюдены административным органом. Нарушений процедуры привлечения заявителя к административной ответственности, которые могут являться основанием для отмены оспариваемого постановления в соответствии с п.10 Постановления Пленума ВАС РФ от 02.06.2004 №10, судом не установлено.

Сроки давности привлечения к административной ответственности, установленные ст. 4.5 КоАП РФ, ответчиком соблюдены.

Из материалов дела усматривается, что Заказчиком проведен конкурсный отбор в электронной форме на право заключения договора на хранение запасов зерна федерального интервенционного фонда сельскохозяйственной продукции (извещение № 32211172920, размещенное на сайте https://www.roseltorg.ru) (Конкурсный отбор, Закупка).

В соответствии с пунктом 2 части 1 статьи 3 Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (далее - Закон о закупках) при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются установленными в Законе о закупках принципами, в том числе принципами равноправия, справедливости, отсутствия дискриминации и необоснованных ограничений конкуренции по отношению к участникам закупки.

Пунктом 2 части 10 статьи 4 Закона о закупках установлено, что в документации должны быть указаны, в том числе требования к содержанию, форме, оформлению и составу заявки на участие в закупке.

Положениями подпункта «к» пункта 6 раздела 1.2 «Извещение о проведение Конкурсного отбора» документации № 16-КоХз/2022 (далее - Документация) установлен перечень документов, прилагаемых к заявке на участие в Конкурсном отборе, а именно: копия проектной технической документации на производственные мощности, выданной организацией-разработчиком проекта, а также составленные на основании проектной технической документации, к числу которых отнесены документы, подтверждающие возможность отгрузки запасов интервенционного фонда железнодорожным и (или) автомобильным транспортом (копия договора, копия соглашения, документы, подтверждающие право собственности).

Аналогичные положения предусмотрены подпунктом «к» пункта 3.3.2 раздела 1.2 «Общие условия проведения Конкурсного отбора» Документации.

Вместе с тем отсутствие у участника на момент подачи заявки соответствующих материально-технических ресурсов, а также подтверждающих документов, не влияет на возможность надлежащего исполнения таким участником обязательств по договору, заключаемому по результатам Конкурсного отбора, поскольку такие материально-технические могут быть привлечены участником закупки после подведения итогов закупки, в случае признания такого участника победителем закупки, а, напротив, налагает дополнительные финансовые обязательства на участника закупки для целей принятия участия в Конкурсном отборе.

Учитывая изложенное, действия Заказчика нарушают пункт 2 части 10 статьи 4 Закона о закупках.

Согласно части 7 статьи 7.32.3 КоАП за несоблюдение предусмотренных законодательством Российской Федерации в сфере закупок товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц требований к содержанию извещений о закупке товаров, работ, услуг и (или) документации о закупке товаров, работ, услуг предусмотрена административная ответственность.

Учитывая изложенное, действия АО «ОЗК», выразившиеся в несоблюдении предусмотренных Законом о закупках требований к содержанию Извещения и документации, нарушают положения пункта 2 части 10 статьи 4 Закона о закупках, что содержит состав административного правонарушения, ответственность за совершение которого предусмотрена частью 7 статьи 7.32.3 КоАП.

Кроме того, в нарушение положений части 6 статьи 3 Закона о закупках Заказчиком предъявлены неправомерные требования к заявке ООО «Сибирский КХП».

Частью 6 статьи 3 Закона о закупках установлено, что заказчик определяет требования к участникам закупки в документации о конкурентной закупке в соответствии с положением о закупке. Не допускается предъявлять к участникам закупки, к закупаемым товарам, работам, услугам, а также к условиям исполнения договора требования и осуществлять оценку и сопоставление заявок на участие в закупке по критериям и в порядке, которые не указаны в документации о закупке. Требования, предъявляемые к участникам закупки, к закупаемым товарам, работам, услугам, а также к условиям исполнения договора, критерии и порядок оценки и сопоставления заявок на участие в закупке, установленные заказчиком, применяются в равной степени ко всем участникам закупки, к предлагаемым ими товарам, работам, услугам, к условиям исполнения договора.

Положениями подпункта «к» пункта 6 раздела 1.2 «Извещение о проведение Конкурсного отбора» документации № 16-КоХз/2022 (далее - Документация) установлен перечень документов, прилагаемых к заявке на участие в Конкурсном отборе, а именно: копия проектной технической документации на производственные мощности, выданной организацией-разработчиком проекта, а также составленные на основании проектной технической документации, к числу которых отнесены документы, подтверждающие возможность отгрузки запасов интервенционного фонда железнодорожным и (или) автомобильным транспортом (копия договора, копия соглашения, документы, подтверждающие право собственности).

Аналогичные положения предусмотрены подпунктом «к» пункта 3.3.2 раздела 1.2 «Общие условия проведения Конкурсного отбора» Документации.

Документацией предусмотрена возможность предоставления в составе заявки документов и сведений, подтверждающих возможность отгрузки, в том числе одним из видов транспорта: железнодорожным или автомобильным.

В силу положений пункта 5.2.3 раздела 1.2 «Общие условия проведения Конкурсного отбора» Документации на основании результатов рассмотрения заявок Заказчик принимает решение о допуске или об отказе в допуске к участию в Конкурсном отборе по основаниям, предусмотренным пунктом 1.6.4 раздела 1.2 «Общие условия проведения Конкурсного отбора» Документации.

При этом в соответствии с подпунктом «б» пункта 1.6.4 раздела 1.2 «Общие условия проведения Конкурсного отбора» Документации основанием для отказа в допуске к участию в Конкурсном отборе является, в том числе несоответствие заявки на участие в Конкурсном отборе и прилагаемых к ней документов требованиям, предусмотренным пунктом 3.3.2 вышеуказанного раздела Документации.

Согласно протоколу рассмотрения заявок на участие в Конкурсном отборе от 05.04.2022 № 16-КоХз/2022-02 на основании подпункта «к» пункта 3.3.2 раздела 1.2 «Общие условия проведения Конкурсного отбора» Документации Заказчиком принято решение об отказе ООО «Сибирский КХП» в допуске к участию в Конкурсном отборе по причине непредставления документов, подтверждающих возможность отгрузки зерна автомобильным транспортом.

Участниками закупки для подтверждения возможности отгрузки запасов интервенционного фонда автомобильным транспортом в составе заявки может быть приложен, например, сертификат о проверке автомобильных весов или иные документы, подтверждающие право собственности или аренды на автомобильные весы.

Заказчиком отождествляются понятия «автомобильный транспорт» и «автомобильные весы» в качестве средства отгрузки зерна автомобильным транспортом.

Заявка ООО «Сибирский КХП» содержала перечень документов, предусмотренный положениями Документации, в том числе: договор о купле-продаже недвижимого имущества, в том числе элеватора, от 14.06.2019 № 19/06-14, выписку из единого государственного реестра недвижимости от 05.05.2021, подтверждающую факт наличия у ООО «Сибирский КХП» в собственности элеватора, предназначенного для хранения зерна, а также расшифровку стоимости услуг по авто отгрузке от 22.03.2022.

Кроме того, заявка ООО «Сибирский КХП» содержала сведения, подтверждающие возможность отгрузки запасов интервенционного фонда посредством железнодорожного транспорта, так, например, в составе заявки ООО «Сибирский КХП» представлен договор от 18.02.2020 № 1/15 на подачу и уборку вагонов ООО «Сибирский КХП» при станции Мариановка Западно-Сибирской железной дороги.

Таким образом, заявка ООО «Сибирский КХП» соответствует требованиям, установленным в Документации.

Учитывая, что Заказчиком рассматривается в качестве автомобильного транспорта отгрузки зерна оборудование контроля отпуска продукции (например, автомобильные весы) заявка ООО «Сибирский КХП» о наличии на праве собственности элеватора не противоречит требованиям Документации.

Таким образом, действия Заказчика нарушают часть 6 статьи 3 Закона о закупках.

Согласно части 8 статьи 7.32.3 КоАП за предъявление требований к участникам закупок товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц, к закупаемым товарам, работам, услугам и (или) к условиям договора либо оценка и (или) сопоставление заявок на участие в закупке по критериям и в порядке, которые не указаны в документации о закупке товаров, работ, услуг, предусмотрена административная ответственность.

Учитывая изложенное, действия АО «ОЗК», выразившиеся в предъявлении неправомерных требований к заявке ООО «Сибирский КХП», нарушают требования части 6 статьи 3 Закона о закупках, что содержит состав административного правонарушения, ответственность за совершение которого предусмотрена частью 8 статьи 7.32.3 КоАП.

В соответствии с частью 3.2 статьи 3 Закона о закупках неконкурентной закупкой является закупка, условия осуществления которой не соответствуют условиям, предусмотренным частью 3 статьи 3 Закона о закупках. Способы неконкурентной закупки, в том числе закупка у единственного поставщика (исполнителя, подрядчика), устанавливаются положением о закупке.

При этом Конкурсный отбор соответствует условиям, предусмотренным частью 3 статьи 3 Закона о закупках, а именно: 1) в ЕИС размещено извещение об осуществлении закупки, доступное неограниченному кругу лиц, с приложением документации о Закупке (извещение № 32211172920), 2) обеспечивается конкуренция между участниками конкурентной закупки за право заключить договор с заказчиком на условиях, предлагаемых в заявках на участие в такой закупке (что подтверждается разделом 5.3 документации о Закупке), 3) в описании предмета закупки указываются функциональные характеристики (потребительские свойства), технические и качественные характеристики (в приложениях №№ 3, 7 к проекту государственного контракта указано на необходимость соответствия качества работ по хранению зерна требованиям ГОСТа, Технического регламента Таможенного союза «О безопасности зерна» TP ТС 015/2011).

В соответствии с пунктом 1.1.1 раздела 1.2 «Общие условия проведения Конкурсного отбора» Документации Конкурсный отбор проводится в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации, Законом о закупках, Положением, Постановлением Правительства РФ № 1003, Правилами конкурсного отбора юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, осуществляющих хранение запасов федерального интервенционного фонда сельскохозяйственной продукции, утвержденных приказом Министерства от 23.11.2017 № 587 (далее — Правила, Приказ № 587).

Согласно подпункту «б» пункта 8 Правил конкурсного отбора основными принципами деятельности комиссии является соблюдение добросовестной конкуренции.

В соответствии с пунктом 36 Правил конкурсного отбора заявитель вправе подать не более одной заявки по предмету конкурса по одному адресу фактического проживания.

Пунктом 5.3.3 раздела 1.2 «Общие условия проведения Конкурсного отбора» Документации установлены критерии для определения лучших условий заключения договора, согласно которым закупочная комиссия должна оценивать и сопоставлять заявки на участие в конкурсном отборе по одному месту хранения запасов интервенционного фонда.

Кроме того, в соответствии с пунктом 5.3.8 раздела 1.2 «Общие условия проведения Конкурсного отбора» Документации победителем конкурсного отбора по одному месту хранения запасов интервенционного фонда признается участник конкурсного отбора, который предложил лучшие условия заключения договора и заявке на участие в конкурсном отборе которого присвоен первый номер.

Таким образом, факт наличия правонарушения подтверждается материалами дела.

Объективная сторона административных правонарушений установлена в Решении ФАС России от 28.04.2022 по делу №223ФЗ-172/22. Решение № 223 ФЗ-172/22 оспорено Заявителем в Арбитражном суде города Москвы. Решением Арбитражного суда города Москвы от 14.11.2022 по делу № А40-160891/2022 в удовлетворении требований Заявителя о признании незаконным и отмене Решения и Предписания ФАС России по делу № 223 ФЗ-172/22 отказано в полном объеме. Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 17.03.2023 по данному делу Решение суда первой инстанции оставлено без изменения.

В силу ч. 2 ст. 69 АПК РФ обстоятельства, установленные судебными актами по делу № А40-160891/2022, имеют применительно к настоящему делу преюдициальное значение и не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом настоящего дела.

Событие, вменяемого заявителю административного правонарушения, подтверждается представленными ответчиком доказательствами: протоколами об административном правонарушении, другими материалами административного дела.

Представленные доказательства, отвечающие признакам относимости и допустимости, согласуются между собой и в своей совокупности свидетельствуют о наличии в действиях заявителя события административного правонарушения, предусмотренного ч.ч. 7, 8 ст.7.32.3 КоАП РФ. 

Учитывая вышеуказанные обстоятельства, апелляционный суд приходит к выводу о наличии в действиях общества события и состава административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ч.ч.7, 8 ст.7.32.3 КоАП РФ, поскольку, исходя из положений ч. 2 статьи 2.1 КоАП РФ, у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых КоАП РФ предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению. 

С учетом требований ст.ст. 4.1 - 4.3 КоАП РФ административное наказание назначено административным органом в пределах санкций ч.ч.7,8 ст.7.32.3 КоАП РФ.

Таким образом, оспариваемое постановление административного органа является законным и обоснованным не нарушает права и законные интересы заявителя.

Доводы апелляционной жалобы суд исследовал, по мнению суда, они противоречат доказательствам, содержащимся в материалах дела, подтверждающими состав вмененного  обществу административного правонарушения.

При таких обстоятельствах, суд апелляционной инстанции считает, что решение суда первой инстанции является законным и обоснованным, соответствует материалам дела и действующему законодательству, нормы материального и процессуального права не нарушены и применены правильно, судом полностью выяснены обстоятельства, имеющие значение для дела, в связи с чем оснований для отмены или изменения решения и удовлетворения апелляционной жалобы не имеется.

Нарушений норм процессуального права, являющихся безусловным основанием к отмене судебного акта, в соответствии с частью 4 статьи 270 АПК РФ, судом первой инстанции не допущено.

В соответствии с нормами Арбитражного процессуального кодекса РФ, при рассмотрении дел о привлечении к административной ответственности государственная пошлина не уплачивается.

Руководствуясь ст. ст. 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд 

 

П О С Т А Н О В И Л:

решение Арбитражного суда г.Москвы от 23.05.2023 по делу №А40-47723/23 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

 

 

Судья:                                                                                                        Л.Г. Яковлева