АРБИТРАЖНЫЙ СУД ВОЛГОГРАДСКОЙ ОБЛАСТИ

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

РЕШЕНИЕ

г. Волгоград                                                                                            Дело № А12-12919/2020

«17» августа 2020 года 

Резолютивная часть объявлена 12 августа 2020

Полный текст решения изготовлен 17 августа 2020

Арбитражный суд Волгоградской области в составе судьи Двояновой Т.В.,

при ведении протокола и аудиозаписи судебного заседания помощником судьи Матвеевой Ю.А., рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению акционерного общества  «Волгоградоблэлектро» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) к управлению  Федеральной антимонопольной службе по Волгоградской  области  (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) об оспаривании  решения

с участием в деле в качестве  третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора – общества с ограниченной ответственностью «Дорформат»

при участии в судебном заседании:

от  заявителя -   ФИО1, доверенность №100 от 28.05.2020,

от  административного   органа -  ФИО2, доверенность №01-03-33-17 от 14.01.2020,

от ООО «Дорформат» - не явились, извещены

установил:

Публичное акционерное общество «Волгоградоблэлектро» (далее-заявитель, АО «Волгоградоблэлектро») обратилось в арбитражный суд Волгоградской области с заявлением о признании недействительным нормативного правового акта управления  Федеральной антимонопольной службы по Волгоградской  области (далее- УФАС по Волгоградской области, Управление) – решения от 09.04.2020 по делу №034/10/18.1-312/2020 в части признания необоснованным критерия закупки №32008983772 «Наличие ранее заключенных договоров и положительного опыта работы с Заказчиком».

Публичное акционерное общество «Волгоградоблэлектро» переименовано в акционерное общество «Волгоградоблэлектро».

В судебном заседании представитель заявителя требования учреждения поддержал, указывает, что решение антимонопольного органа является необоснованным и нарушает права и законные интересы.

Представитель УФАС по Волгоградской области заявленные требования не признали, полагают, что оспариваемое решение является законным.

Изучив доводы представителей сторон,  исследовав материалы дела, арбитражным судом установлены следующие обстоятельства.

ПАО «Волгоградоблэлектро», 13.03.2020 опубликовано извещение о проведении закупки № 32008983772 на официальном сайте в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» для размещения информации о проведении проведения запроса предложений в электронной форме по выбору поставщика на право заключения договора на выполнение работ (обследование, категорирование и разработка проектной документации для создания системы защиты для информационных систем, информационно-телекоммуникационных сетей, автоматизированных систем управления) для нужд ПАО «Волгоградоблэлектро (www.zakupki.gov.ru, далее - официальный сайт).

В Управление Федеральной антимонопольной службы по Волгоградской области (далее - Волгоградское УФАС России, Управление) поступила жалоба ООО «Дорформат» на действия заказчика.

По результатам рассмотрения названного дела комиссия Управления вынесла решение от 09.04.2020, признав в действиях ПАО «Волгоградоблэлектро» нарушение требований пункта 2 части 1 статьи 3 Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (далее - Закон о закупках), выразившемуся в установлении в Документации запроса предложений критерия «Наличие ранее заключенных договоров и положительного опыта работы с Заказчиком», поскольку наличие указанного критерия создает преимущественные условия участия в закупке определенным участникам запроса предложений и не влияет на результаты работ, являющихся предметом закупки.

Не согласившись с указанным решением антимонопольного органа в части признания необоснованным критерия закупки №32008983772 «Наличие ранее заключенных договоров и положительного опыта работы с Заказчиком», АО «Волгоградоблэлектро» обратилось с заявлением в арбитражный суд.

Согласно части 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Для признания ненормативного акта недействительным, решения и действия (бездействия) незаконными необходимо наличие одновременно двух условий: несоответствие их закону или иному нормативному правовому акту и нарушение прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской или иной экономической деятельности, что также отражено в пункте 6 совместного постановления Пленумов Верховного Суда Российской Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01 июля 1996 года N 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации".

Отсутствие предусмотренной статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации совокупности условий, необходимой для оспаривания ненормативного правового акта, действия, решения, влечет в силу части 3 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации отказ в удовлетворении заявленных требований.

Исходя из части 1 статьи 1 Закона № 223-ФЗ целями его регулирования являются обеспечение единства экономического пространства, создание условий для своевременного и полного удовлетворения потребностей юридических лиц, указанных в части 2 статьи 1 названного Закона (заказчиков), в товарах, работах, услугах с необходимыми показателями цены, качества и надежности, эффективное использование денежных средств, расширение возможностей участия юридических и физических лиц в закупке товаров, работ, услуг для нужд заказчиков и стимулирование такого участия, развитие добросовестной конкуренции, обеспечение гласности и прозрачности закупки, предотвращение коррупции и других злоупотреблений.

В пункте 1 части 2 статьи 1 Закона № 223-ФЗ предусмотрено, что названный Закон устанавливает общие принципы закупки товаров, работ, услуг и основные требования к закупке товаров, работ, услуг государственными корпорациями, государственными компаниями, субъектами естественных монополий, организациями, осуществляющими регулируемые виды деятельности в сфере электроснабжения, газоснабжения, теплоснабжения, водоснабжения, водоотведения, очистки сточных вод, утилизации (захоронения) твердых бытовых отходов, государственными унитарными предприятиями, муниципальными унитарными предприятиями, автономными учреждениями, а также хозяйственными обществами, в уставном капитале которых доля участия Российской Федерации, субъекта Российской Федерации, муниципального образования в совокупности превышает пятьдесят процентов.

В силу части 1 статьи 3 Закона № 223-ФЗ, при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются следующими принципами:

1) информационная открытость закупки;

2) равноправие, справедливость, отсутствие дискриминации и необоснованных ограничений конкуренции по отношению к участникам закупки;

3) целевое и экономически эффективное расходование денежных средств на приобретение товаров, работ, услуг (с учетом при необходимости стоимости жизненного цикла закупаемой продукции) и реализация мер, направленных на сокращение издержек заказчика;

4) отсутствие ограничения допуска к участию в закупке путем установления неизменяемых требований к участникам закупки.

В соответствии с частью 6 статьи 3 Закона № 223-ФЗ не допускается предъявлять к участникам закупки, к закупаемым товарам, работам, услугам, а также к условиям исполнения договора требования и осуществлять оценку и сопоставление заявок на участие в закупке по критериям и в порядке, которые не указаны в документации о закупке. Требования, предъявляемые к участникам закупки, к закупаемым товарам, работам, услугам, а также к условиям исполнения договора, критерии и порядок оценки и сопоставления заявок на участие в закупке, установленные заказчиком, применяются в равной степени ко всем участникам закупки, к предлагаемым ими товарам, работам, услугам, к условиям исполнения договора.

Таким образом, положение о закупке, равно как основанная на нем документация о закупке, должны соответствовать Конституции Российской Федерации, Гражданскому кодексу Российской Федерации, Федеральному закону от 18.07.2011 № 223-ФЗ "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц", другим федеральным законам и иным нормативным правовым актам Российской Федерации и не ограничивать конкуренцию по отношению к участникам закупки.

Положение о закупке является документом, который регламентирует закупочную деятельность заказчика и должен содержать требования к закупке, в том числе порядок подготовки и проведения процедур закупки (включая способы закупки) и условия их применения, порядок заключения и исполнения договоров, а также иные связанные с обеспечением закупки положения (часть 2 статьи 2 Закона № 223-ФЗ).

В силу пункта 9 части 10 статьи 4 Закона № 223-ФЗ в документации о закупке должны быть указаны сведения, определенные положением о закупке, в том числе требования к участникам закупки и перечень документов, представляемых участниками закупки для подтверждения их соответствия установленным требованиям.

В соответствии с частью 10 статьи 4 Закона № 223-ФЗ в документации о закупке должны быть указаны сведения, определенные положением о закупке, в том числе критерии оценки и сопоставления заявок на участие в закупке и порядок оценки и сопоставления заявок на участие в закупке (пункты 12 и 13). При этом названный Закон не содержит перечня критериев, которые должны предъявляться к участникам запроса предложений, либо прямого запрета на применение какого-либо критерия, заказчик определяет их самостоятельно.

АО «Волгоградоблэлектро», как организатор Закупки, осуществляет свою закупочную деятельность на основании требований Закона о закупках, а также Положения о порядке проведения регламентированных закупок товаров, работ, услуг для нужд ПАО «ВОЭ», утверждено Советом директоров 24.12.2018, протокол №7 от 25.12.2018, (далее - Положение о закупках).

Положение о закупке является документом, который в соответствии с ч. 2 ст. 2 Закона о закупках регламентирует закупочную деятельность заказчика и должен содержать требования к закупке, в том числе порядок подготовки и осуществления закупок (включая способы закупки) и условия их применения, порядок заключения и исполнения договоров, а также иные связанные с обеспечением закупки положения.

В соответствии с п. 22 ст. 3.2 Закона о закупках под запросом предложений понимается форма торгов, при которой победителем запроса предложений признается участник конкурентной закупки, заявка на участие в закупке которого в соответствии с критериями, определенными в документации о закупке, наиболее полно соответствует требованиям документации о закупке и содержит лучшие условия поставки товаров, выполнения работ, оказания услуг.

В Документации для проведения запроса предложений в электронной форме по выбору поставщика на право заключения договора на выполнение работ (обследование, категорирование и разработка проектной документации для создания системы защиты для информационных систем, информационнотелекоммуникационных сетей, автоматизированных систем управления) для нужд ПАО «Волгоградоблэлектро» (далее - Документация запроса предложений) установлены критерии оценки заявок участников закупки.

В соответствии с п. 5.1 Документации запроса предложений при оценке предложений участников запроса предложений закупочной комиссией используется балльный метод оценки (с учетом весового коэффициента).

Оценка с учетом критерия цены договора (ценовой балл Rai) рассчитывается на основании отношения минимальной предложенной цены (Цmin) к цене, предложенной в оцениваемой заявке (Ц), с учетом значения ценового балла («веса»), присваиваемого заявке с наименьшей ценой (в настоящем документе устанавливается В= 100):

Rai = (Цгшп / Ц) * В

Присуждение баллов по неценовому критерию производится путем суммирования баллов по подкритериям с учетом весового коэффициента (путем умножения величины балла на величину весового коэффициента.

Итоговые баллы, присуждаемые заявкам на участие в запросе предложений, рассчитываются путем суммирования баллов, присужденных по неценовым критериям, умноженным на их весовой коэффициент и ценовых критериев умноженных на их весовой коэффициент.

На основании результатов оценки и сопоставления заявок на участие в запросе предложений, каждой заявке на участие в запросе предложений относительно других по мере уменьшения количества баллов присваивается порядковый номер. Первое место присуждается заявке, набравшей максимальный итоговый балл. В случае равенства количества баллов победителем признается участник, заявка на участие в запросе предложений которого поступила ранее заявок на участие в запросе предложений других участников размещения заказа. 

П. 5.1. Документации запроса предложений содержит критерий «Наличие ранее заключенных договоров и положительного опыта работы с Заказчиком (Rgi)».

Пунктом 5.1. Документации установлены критерии оценки заявок на участие в запросе предложений, их содержание и максимальное значение баллов:

№

п/п

Наименование критерия

Количество присуждаемых баллов

Ценовые критерии:

Весовой коэффициент - 60% (Ка = 0,6)

1.

Цена договора (Rai)

Определяется по формуле.

Неценовые критерии:

Весовой коэффициент - 40% (КЪ = 0,4)

2.

Срок поставки товаров, выполнения работ, оказания услуг

(Rbi)

Менее сроков установленных техническим заданием

Согласно срокам, установленным техническим заданием

10 баллов

5 баллов

3.

Стаж работы на рынке (Rci)

до 5 лет

свыше 5 лет

5 баллов

10 баллов

4.

Порядок оплаты товара. Авансирование - оплата товара в любое время до момента подписания документов о приемке товара.

Отсрочка платежа - оплата товара в любое время после подписания документов о приемке товара. (Rdi)

авансирование

Отсрочка платежа от 1 до 14 рабочих дней

Отсрочка платежа 15 рабочих дней

0 баллов

15 баллов

30 баллов

5.

Место разрешения споров в судебном порядке (Rei)

Волгоградская обл.

Иное

5 баллов

0 баллов

6.

Обеспеченность участника закупки материально-техническими ресурсами в части наличия у участника закупки собственных или арендованных, машин, транспортных средств, средств технологического оснащения, необходимых для поставки товаров.(Rfi)

от 0 до 10 единиц техники

свыше 10 единиц техники

3 балла

10 баллов

7.

Обеспеченность участника закупки трудовыми ресурсами (Rhi)

до 10 человек

свыше 10 человек

3 балла

10 баллов

8.

Наличие ранее заключенных договоров и положительного опыта работы с Заказчиком (Rgi)

Имеется отрицательный опыт поставки товаров, выполнения работ услуг для Заказчика

Отсутствует опыт поставки товаров, выполнения работ услуг для Заказчика

Имеется положительный опыт поставки товаров, выполнения работ услуг для Заказчика

-5 баллов

0 баллов

5 баллов

9.

Объем выручки от производства/поставки данной и аналогичной продукции, работ, услуг за последний отчетный год (в млн. рублей). (Rki)

до 10 млн. руб.

От 10 до 100 млн. руб.

свыше 100 млн. руб.

0 баллов

5 баллов

10 баллов

10.

Срок предоставления гарантии качества поставленных товаров, выполненных работ, услуг. (Rli)

Согласно сроков указанных в техническом задании

Свыше сроков указанных в техническом задании не менее чем на шесть месяцев

5 баллов

10 баллов

В свою очередь, Закон № 223-ФЗ не содержит перечня критериев, которые должны предъявляться к участникам запроса предложений, либо прямого запрета на применение какого-либо критерия. Заказчик их определяет самостоятельно.

Согласно правовой позиции Президиума ВАС России, изложенной в постановлении от 28.12.2010 N 11017/10, основной задачей законодательства, устанавливающего порядок проведения торгов, является не столько обеспечение максимально широкого круга участников размещения заказов, сколько выявление в результате торгов лица, исполнение контракта которым в наибольшей степени будет отвечать целям эффективного использования источников финансирования, предотвращения злоупотреблений в сфере размещения заказов. 

В соответствии с частью 6 статьи 3 Закона о закупках не допускается предъявлять к участникам закупки, к закупаемым товарам, работам, услугам, а также к условиям исполнения договора требования и осуществлять оценку и сопоставление заявок на участие в закупке по критериям и в порядке, которые не указаны в документации о закупке. Требования, предъявляемые к участникам закупки, к закупаемым товарам, работам, услугам, а также к условиям исполнения договора, критерии и порядок оценки и сопоставления заявок на участие в закупке, установленные заказчиком, применяются в равной степени ко всем участникам закупки, к предлагаемым ими товарам, работам, услугам, к условиям исполнения договора.

Согласно части 1 статьи 3 Закона о закупках при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются, в том числе, принципами равноправия, справедливости, отсутствия дискриминации и необоснованных ограничений конкуренции по отношению к участникам закупки, а также отсутствия ограничения допуска к участию в закупке путем установления неизмеряемых требований к участникам закупки.

Таким образом, заказчик самостоятельно устанавливает требования к участникам закупки и перечень документов, представляемых участниками закупки для подтверждения их соответствия установленным требованиям, с учетом положений действующего законодательства Российской Федерации (Письмо ФАС России от 24.12.2012 № ИА/44025/12).

Так, в отличие от закупок, осуществляемых в рамках контрактной системы для обеспечения государственных и муниципальных нужд, первоочередной целью Закона                № 223-ФЗ является создание условий для своевременного и полного удовлетворения потребностей заказчиков в товарах, работах, услугах с необходимыми показателями цены, качества и надежности (часть 1 статьи 1 Закона о закупках), что предполагает относительную свободу заказчиков в определении условий закупок, недопустимость вмешательства кого-либо в процесс закупки по мотивам, связанным с оценкой целесообразности ее условий и порядка проведения.

Следовательно, включение в качестве критерия оценки заявки такой составляющей данного критерия как наличие ранее заключенных договоров и положительного опыта работы с заказчиком отвечает целям эффективного использования средств заказчика, позволяющего обеспечить удовлетворение своих нужд, и само по себе не является нарушением Закона № 223-ФЗ.

Кроме того, судом учтено, что в Документации о запросе предложений установлено как долевое соотношение между максимально возможными оценками, так по ценовому критерию - 60 %, а по неценовому критерию - 40%, так и весомость критериев в них входящих, в частности, критерия, учитывающего наличия ранее заключенных договоров и положительного опыта работы с Заказчиком - максимум 5 баллов из 100 баллов по всему неценовому критерию.

Соответственно, любой участник, не имеющий ранее заключенных договоров и положительного опыта работы с Заказчиком по сравнению с другими участниками, имеет возможность стать победителем, предложив лучшие условия исполнения договора по другим критериям оценки.

Суд приходит к вводу, о том что в рассматриваемом случае, антимонопольный орган не учел все обстоятельства дела, сделав неверный вывод о нарушении АО «Волгогрдоблэлектро» требований пункта 2 части 1 статьи 3 Закона о закупках, при  установлении в Документации запроса предложений критерия «Наличие ранее заключенных договоров и положительного опыта работы с Заказчиком».

При изложенных обстоятельствах, заявленные требования подлежат удовлетворению.

В соответствии с нормой части 1 статьи 110 АПК РФ судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны.

На основании изложенного, руководствуясь  статьями 167-170, 201 АПК РФ,  арбитражный суд

РЕШИЛ:

заявление удовлетворить.

Признать решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Волгоградской области от 09.04.2020 по делу № 034/10/18.1-312/2020 в части признания необоснованным критерия закупки №32008983772 «Наличие ранее заключенных договоров и положительного опыта работы с Заказчиком» недействительным.

Взыскать с Управления Федеральной антимонопольной службы по Волгоградской области в пользу акционерного общества  «Волгоградоблэлектро» судебные расходы по уплате государственной пошлины в размере 3 000 рублей.

Решение может быть обжаловано в течение месяца после его принятия в Двенадцатый арбитражный апелляционный суд через арбитражный суд Волгоградской области.

Судья                                                                                                    Т.В. Двоянова