АРБИТРАЖНЫЙ  СУД  НОВОСИБИРСКОЙ  ОБЛАСТИ

 

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

 

Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А45-650/2020

г. Новосибирск

11 марта 2020 года

резолютивная часть решения объявлена 03 марта   2020 года

решение в полном объеме изготовлено 11 марта   2020 года

  Арбитражный суд Новосибирской области в составе судьи Поповой И.В. при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Мухиной О.В.,  рассмотрев в судебном заседании  заявление , Управления Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по Новосибирской области, к Индивидуальному предпринимателю ФИО1 о привлечении к административной ответственности, предусмотренной частью  2 статьи 14.43 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях 

при участии в судебном заседании представителей:

от заявителя: ФИО2, по доверенности от 23.07.2019 № 06/19852 (диплом о высшем юридическом образовании); ФИО3, по доверенности от 28.02.2020 № 06/1178 (диплом о высшем юридическом образовании); 

от заинтересованного лица: ФИО1, паспорт; ФИО4, диплом о высшем юридическом образовании (устное ходатайство). 

установил:

Управление Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по Новосибирской области (далее - заявитель, административный орган)  обратилось в арбитражный суд с заявлением  к  индивидуальному предпринимателю ФИО1 (далее – заинтересованное лицо,  предприниматель) о  привлечении к административной  ответственности  по  части 2 статьи 14.43 Кодекса  Российской Федерации об административных  правонарушениях (далее – КоАП РФ). 

Заявленные требования  мотивированы  нарушением предпринимателем требований Технического регламента Таможенного союза ТР ТС 021/2011 «О безопасности пищевой продукции», утвержденного Решением Комиссии Таможенного союза от 09.12.2011 № 880 (далее - ТР ТС 021/2011) при реализации пищевой продукции – никатиносодержащие некурительные жевательные смеси без содержания табака.  

Заинтересованное лицо заявленные требования не признало по основаниям, изложенным в отзыве, указало на отсутствие события и состава административного правонарушения.  

Заслушав представителей лиц, участвующих в деле, исследовав имеющиеся в деле доказательства, арбитражный суд установил следующее.

30.12.2019 при проведении внеплановой выездной проверки на основании распоряжения от 30.12.2019 № 4484,  в отношении предпринимателя  по адресу: 

<

...>, были выявлены нарушения требований технического регламента и связанным с требованиями к продукции процессам производства, хранения, перевозки, реализации при продаже товаров (пищевая продукция), создавшие угрозу причинения вреда жизни и здоровью граждан, а именно: в торговом отделе «Царь Пар» ИП ФИО1 на витрине с наличием ценников покупателям предлагались к продаже никатинсодержащие некурительные жевательные смеси без содержания табака в потребительской таре (пластиковая баночка), в количестве 88 баночек, которые не сопровождались документами, подтверждающими соответствие указанной пищевой продукции требованиям TP ТС 021/2011 (декларация о соответствии), товаросопроводительной документацией, обеспечивающей прослеживаемость данной продукции, что является нарушением пункта 3 статьи 5, пункта 1 статьи 21, статьи 23 TP ТС 021/2011, а именно: 

1)    Tron Barberry strong 15г. крепость 43 мг, изг. ООО «Глобалтехнолодж», 

<

...>, цена 350руб., дата изг. 23.09.2019

2)    Tron apple extra strong, 15г. крепость 43 мг, изг. ООО «Глобалтехнолодж», 

<

...>, цена 350 руб., дата изг. 23.09.2019

3)    Corvus strong, изг. ООО «Корвус», 

<

...> , эт.1, пом. 10, 13 г., 32 мг, дата изг. 03.09.2019

4)    Corvus fenix 50 мг, ООО «Корвус», 

<

...> , эт.1, пом.10, 350 руб., 22.11.2019

5)    Corvus logan 50 мг, ООО «Корвус», 

<

...> , эт.1, пом.10, 350 руб., 13.11.2019

6)    Corvus hulk 50 мг, ООО «Корвус», 

<

...> , эт.1, пом.10, 350 руб., 13.11.2019

7)    Corvus joker 50 мг, ООО «Корвус», 

<

...> , эт.1, пом.10, 350 руб., 02.11.2019

8)    Corvus extreme 44 мг, ООО «Корвус», 

<

...> , эт.1, пом.10, 350 руб., 05.11.2019

9)    Corvus brutal 68 мг, ООО «Корвус», 

<

...> , эт.1, пом.10, 350 руб., 06.12.2019

10)      Corvus flash 50 мг, ООО «Корвус», 

<

...> , эт.1, пом.10, 350 руб., 15.11.2019

11)      Suprime snus, изг. ООО «Игл Групп Лаборатория», 

<

...>, вес 100 мг, 25.11.2019, 400 руб.

12)     Suprime snus mint cactus 100 мг, ООО «Игл Групп Лаборатория», 

<

...>,400 руб., 13.12.2019

13)     Suprime snus gold raspberry 60 мг, ООО «Игл Групп Лаборатория», 

<

...>, 400 руб, 30.08.2019,

14)      Suprime snus black red currant 120 мг, ООО «Игл Групп Лаборатория», 

<

...>, 400 руб, 30.08.2019,

15)     Suprime snus multifruit 100 мг, ООО «Игл Групп Лаборатория», 

<

...>, 400 руб., 10.12.2019,

16)     Suprime snus 80 мг, ООО «Игл Групп Лаборатория», 

<

...>, 400 руб., 30.08.2019,

17)     Candy bow 100 мг, ИП ФИО5, 

<

...>, 350 руб., 22.10.2019,

18)     Candy bang peach-mango milkshake, 100 мг, 350 руб., 22.10.2019,

19)     Blax extreme hard 49 мг, ИП ФИО6, 

<

...> руб., 01.04.2019,

20)     Blax extreme hard 59 мг, ИП ФИО7, 

<

...>,01.08.2019,

21)     Blax extreme hard strawberry and rasp 59 мг, ИП ФИО7, 

<

...>,300 руб, 01.05.2019,

22)     Blax extreme hard lemon and lime 59 мг, ИП ФИО8, 

<

...>, 300 руб, 01.05.2019,

23)     Blax X-series gold dry ultra-strong 59 мг, ИП ФИО6 E.A, 

<

...> руб, 01.05.2019,

24)     Blax grapefruit 60 мг, ИП ФИО7, 

<

...>, 350 руб, 01.09.2019,

25)     Red Virginia tobacco 70 мг, ИП ФИО9, 

<

...> руб, 08.08.2019,

26)     Red western tobacco 70 мг, ИП ФИО9, 

<

...> руб, 08.08.2019,

27)     Red arctic 70 мг, ИП ФИО9, 

<

...> руб, 10.10.2019,

28)     Red original 70 мг, ООО «Альфа», 

<

...> руб, 10.11.2019,

29)     Red cherry tobacco 70 мг, ИП ФИО9, 

<

...> руб, 08.08.2019,

30)     Red cola 70 мг, ИП ФИО9, 

<

...> руб, 10.10.2019,

31)     Alfa gold mint 60 мг, ИП ФИО9, 

<

...> руб, 07.09.2019,

32)     Alfa gold cherry 60 мг, ИП ФИО9, 

<

...> руб, 05.07.2019,

33)     Alfa кокос gold 60 мг, ИП ФИО9, г. Самара, у л, 22 Партсъезда, 10, 350 руб, 03.10.2019,

34)     Alfa gold манго 60 мг, ИП ФИО9, 

<

...> руб, 10.10.2019,

35)     Alfa gold клубника 60 мг, ИП ФИО9, 

<

...> руб, 07.09.2019,

36)     Alfa gold лайм 60 мг, ИП ФИО9, 

<

...> руб, 07.06.2019,

37)     Curwa черника 90 мг, ООО «АДА Юнион Групп», 

<

...>, лит А, 350 руб, 20.06.2019,

38)       Curwa жвачка 90 мг, ООО «АДА Юнион Групп», г. Санкт-Петербург, ул. Демьяна Бедного, д.6, корЛ, литЛ, 350 руб., 20.06.2019,

39)       Curwa Killer Смородина-мята 150 мг, ООО «АДА Юнион Групп», г. Санкт-Петербург, ул. Демьяна Бедного, д.6, корЛ, лит.А, 350 руб., 20.06.2019,

40) Curwa маракуйя 90 мг, ООО «АДА Юнион Групп», г. Санкт-Петербург, ул. Демьяна Бедного, д.6, корЛ, лит.А, 350 руб., 20.06.2019,

41)    Curwa Killer Мятная жвачка 150 мг, ООО «АДА Юнион Групп», г. Санкт-Петербург, ул. Демьяна Бедного, д.6, корЛ, лит.А, 350 руб., 20.06.2019,

42)    Curwa-Черная смородина 90 мг, ООО «АДА Юнион Групп», 

<

...>, лит.А, 350 руб., 20.06.2019,

43)     Curwa киви 90 мг, ООО «АДА Юнион Групп», г. Санкт-Петербург, ул. Демьяна Бедного, д.6, корЛ, лит.А, 350 руб., 20.06.2019,

44)    Curwa Чифирь 90 мг, ООО «АДА Юнион Групп», г. Санкт-Петербург, ул. Демьяна Бедного, д.6, корЛ, лит.А, 350 руб., 20.06.2019,

45)    Curwa черника 90 мг, ООО «АДА Юнион Групп», г. Санкт-Петербург, ул. Демьяна Бедного, д.6, корЛ, лит.А, 350 руб., 20.06.2019,

46)    Curwa манго 90 мг, ООО «АДА Юнион Групп», г. Санкт-Петербург, ул. Демьяна Бедного, д.6, корЛ, лит.А, 350 руб., 20.06.2019,

47)    Curwa морс 90 мг, ООО «АДА Юнион Групп», г. Санкт-Петербург, ул. Демьяна Бедного, д.6, корЛ, лит.А, 350 руб., 20.06.2019,

48)    Curwa Ванильная кола 90 мг, ООО «АДА Юнион Групп», г. Санкт-Петербург, ул. Демьяна Бедного, д.6, корЛ, лит.А, 350 руб., 20.06.2019,

49)    Curwa pineapple 90 мг, ООО «АДА Юнион Групп», г. Санкт-Петербург, ул. Демьяна Бедного, д.6, корЛ, лит.А, 350 руб., 20.06.2019,

50)    Curwa жвачка 90 мг, ООО «АДА Юнион Групп», 

<

...>, лит.А, 350 руб., 20.06.2019,

51)    Strong grin bergamot 48мг, ИП ФИО10, 

<

...> руб,

52)    Strong herbal orange 48мг, ИП ФИО10, 

<

...> руб,

53)    Strong juicy fruit 48мг, ИП ФИО10, 

<

...> руб,

54)    Strong honey cinnamon 48мг, ИП ФИО10, 

<

...> руб,

55)    Strong doublet mint 48мг, ИП ФИО10, 

<

...> руб,

56)    Strong slim format 48мг, ИП ФИО10, 

<

...> руб,

57)    Marshall blueberry 45 мг, ИП ФИО11, 

<

...>,350 руб., 15.07.20-1-9,

58)    Marshall apple 45 мг, ИП ФИО11, 

<

...> дЛа, 350 руб., 15.07.2019,

59)        Marshall bubble gum 45 мг, ИП ФИО11, 

<

...> дЛа, 350 руб., 15.07.2019,

60)        Marshall classic white 45 мг, ИП ФИО11, 

<

...> дЛа, 350 руб, 15.07.2019,

61)        Marshall cola 45 мг, ИП ФИО11, 

<

...>, 350 руб., 15.07.2019,

62)     Marshall cherry 45 мг, ИП ФИО11, 

<

...>,350руб., 15.07.2019,

63)     Arqa cold caramel ice cream 65 мг, ИП ФИО12, г. Смоленск, 

<

...> руб., 15.07.2019,

64)     Arqa cold berry lemonade 65 мг, ИП ФИО12, г. Смоленск, 

<

...> руб., 13.08.2019,

65)     Arqa cold extreme cola 65 мг, ИП ФИО12, г. Смоленск, 

<

...> руб., 15.07.2019,

66)       Arqa cold bergamot candy 65 мг, ИП ФИО12, г. Смоленск, 

<

...> руб, 05.09.2019,

67)    Arqa cold winter tale 65 мг, ИП ФИО12, г. Смоленск, 

<

...> руб, 13.08.2019,

68)    Cuba watermelon 55 мг, ООО «Юнистойл», 

<

...>, 350 руб, 12.08.2019

69)    Cuba Ананас 60 мг, ООО «Юнистойл», 

<

...>, 350 руб, 06.09.2019

70)    Cuba Земляника 60 мг, ООО «Юнистойл», 

<

...>,350 руб, 23.08.2019

71)    Cuba дюшес 60 мг, ООО «Юнистойл», 

<

...>, 350 руб, 10.09.2019

72)    Cuba Cuba Power 55 мг, ООО «Юнистойл», 

<

...>, 350 руб, 05.06.2019

73)    Cuba йогурт 60 мг, ООО «Юнистойл», 

<

...>, 350 руб, 23.08.2019

74)    Buzz red bull hard 60 мг, ИП ФИО13, 

<

...> руб, 01.08.2019,

75)    Buzz orange hard 60 мг, ИП ФИО14, 

<

...> руб, 01.08.2019,

76)    Buzz menthol hard 60 мг, ИП ФИО14, 

<

...> руб, 10.07.2019,

77)    Buzz mango lassi hard 60 мг, ИП ФИО14, 

<

...> руб, 01.08.2019,

78)    Trip pineapple 55 мг, ИП ФИО15, 

<

...>, 250 руб, 10.2019,

79)    Trip peach 55 мг, ИП ФИО15, 

<

...>, 250 руб, 11.2019,

80)    Trip orange 55 мг, ИП ФИО15, 

<

...>, 250 руб, 11.2019,

81)    Самоубийца 249 мг, ООО «СтрейкГейм», 

<

...>, 350 руб, 10.2019,

82)    Самоубийца 249 мг, ООО «СтрейкГейм», 

<

...>, 350 руб, 01.11.2019,

83)    Самоубийца 249 мг, ООО «СтрейкГейм», 

<

...>, 350 руб, 10.2019,

84)     Fear less nuclear caffeine taurine B6+B12 66,6мг, ООО «Союзфарм», 

<

...>, 350 руб., до.02.2021,

85)     Mad mamba 70 мг, г. Ростов на Дону, Трасса М4, д.1081 км, сектор «Б», ИП ФИО16, 344010, г. Ростов на Дону, ул. Малюгиной, 293, 400 руб., 02.12.2019,

86)     Mad santa 70 мг, г. Ростов на Дону, Трасса М4, д. 1081 км, сектор «Б», ИП ФИО16, 344010, г. Ростов на Дону, ул. Малюгиной, 293, 400 руб., 02.12.2019,

87)     Sos white portions pineapple and pear 70 мг, ИП ФИО17, Россия, 

<

...> руб., 02.11.2019

88)     Fear less Power caffeine B6+B12 66,6мг, ООО «Союзфарм», 

<

...>, 350 руб., до.02.2021. На указанную продукцию наложен арест в соответствии с протоколом об аресте товаров, транспортных средств и иных вещей от 30.12.2019 № 4484, арестованная продукция передана на ответственное хранение предпринимателю. 

По данному факту уполномоченным должностным лицом Управления в присутствии предпринимателя,   составлен   протокол об административном правонарушении от 13.01.2020 № 4484, предусмотренном частью 2 статьи 14.43 КоАП РФ.

На основании статьи 23 КоАП РФ,  административный орган обратился в арбитражный суд с заявлением о привлечении предпринимателя  к административной ответственности по части 2 статьи 14.43  КоАП РФ. 

Согласно части 6 статьи 205 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее -  АПК РФ) при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании устанавливает, имелось ли событие административного правонарушения и имелся ли факт его совершения лицом, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, имелись ли основания для составления протокола об административном правонарушении и полномочия административного органа, составившего протокол, предусмотрена ли законом административная ответственность за совершение данного правонарушения и имеются ли основания для привлечения к административной ответственности лица, в отношении которого составлен протокол, а также определяет меры административной ответственности.

В силу части 1 статьи 1.6 КоАП РФ лицо, привлекаемое к административной ответственности, не может быть подвергнуто административному наказанию иначе как на основании и в порядке, установленных законом.

В соответствии со статьей 2.1 КоАП РФ административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое КоАП РФ или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.

Основаниями для привлечения к административной ответственности являются наличие в действиях (бездействии) лица, предусмотренного КоАП РФ состава административного правонарушения и отсутствие обстоятельств, исключающих производство по делу.

Частью 2 статьи 14.43 КоАП РФ установлена ответственность за действия, предусмотренные частью 1 данной статьи, повлекшие причинение вреда жизни или здоровью граждан, имуществу физических или юридических лиц, государственному или муниципальному имуществу, окружающей среде, жизни или здоровью животных и растений либо создавшие угрозу причинения вреда жизни или здоровью граждан, окружающей среде, жизни или здоровью животных и растений, в виде административного штрафа для лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, - от тридцати тысяч до сорока тысяч рублей с конфискацией предметов административного правонарушения либо без таковой.

Объектом правонарушений являются общественные отношения, связанные с соблюдением требований технических регламентов.

Объективная сторона правонарушения по части 2 статьи 14.43 КоАП РФ состоит в совершении действий, предусмотренных частью 1 статьи 14.43 КоАП РФ (нарушение изготовителем, исполнителем (лицом, выполняющим функции иностранного изготовителя), продавцом требований технических регламентов или подлежащих применению до дня вступления в силу соответствующих технических регламентов обязательных требований к продукции либо к продукции и связанным с требованиями к продукции процессам проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации либо в выпуске в обращение продукции, не соответствующей таким требованиям, за исключением случаев, предусмотренных статьями 6.31, 9.4, 10.3, 10.6, 10.8, частью 2 статьи 11.21, статьями 14.37, 14.44, 14.46, 20.4 КоАП РФ.), повлекших причинение вреда жизни или здоровью граждан, имуществу физических или юридических лиц, государственному или муниципальному имуществу, окружающей среде, жизни или здоровью животных и растений либо создавших угрозу причинения вреда жизни или здоровью граждан, окружающей среде, жизни или здоровью животных и растений.

Отношения в области обеспечения качества пищевых продуктов и их безопасности для здоровья человека регулируются Федеральным законом от 02.01.2000 № 29-ФЗ «О качестве и безопасности пищевых продуктов» (далее - Закон №29-ФЗ).

Решением Комиссии Таможенного союза от 09.12.2011 № 880 утвержден Технический регламент о безопасности пищевой продукции (ТР ТС 021/2011), из части 1 статьи 3 которого следует, что объектами технического регулирования данного технического регламента являются: пищевая продукция (пункт 1); связанные с требованиями к пищевой продукции процессы производства (изготовления), хранения, перевозки (транспортирования), реализации и утилизации (пункт 2).

В силу части 5 статьи 5 TP ТС 021/2011 пищевая продукция, находящаяся в обращении, в том числе продовольственное (пищевое) сырье, должна сопровождаться товаросопроводительной документацией, обеспечивающей прослеживаемость данной продукции.

В соответствии с частью 1 статьи 21 TP ТС 021/2011 оценка (подтверждение) соответствия пищевой продукции требованиям настоящего технического регламента и (или) технических регламентов Таможенного союза на отдельные виды пищевой продукции проводится в формах: подтверждения (декларирования) соответствия пищевой продукции, государственной регистрации специализированной пищевой продукции; государственной регистрации пищевой продукции нового вида; ветеринарно-санитарной экспертизы.

В соответствии с частью  1 статьи  23 TP ТС 021/2011 декларированию соответствия подлежит выпускаемая в обращение на таможенной территории Таможенного союза пищевая продукция.

В соответствии со статьёй 3  Закона  № 29-ФЗ и пункта  2 Постановления Правительства РФ от 29.09.1997 № 1263 «Об утверждении Положения о проведении экспертизы некачественных и опасных продовольственного сырья и пищевых продуктов, их использовании или уничтожении» пищевые продукты, материалы и изделия, которые не соответствуют требованиям нормативных документов, имеют явные признаки недоброкачественности, не вызывающие сомнений у представителей органов, осуществляющих государственный надзор в области обеспечения качества и безопасности пищевых продуктов при проверке таких продуктов, материалов и изделий, не имеют маркировки, содержащей сведения, предусмотренные законом или нормативными документами, либо в отношении которых не имеется такой информации, признаются некачественными и опасными и не подлежат реализации, утилизируются или уничтожаются.

Употребление продукции без подтверждения соответствия требованиям TP ТС 021/2011, без сопровождения продукции товаросопроводительной документацией, обеспечивающей прослеживаемость данной продукции, подтверждающих их происхождение, качество и безопасность, создает угрозу возникновения пищевых отравлений, распространения инфекционных заболеваний и массовых неинфекционных заболеваний.

Из статьи 2 Федерального закона от 27.12.2002 № 184-ФЗ «О техническом регулировании» (далее – Закон № 184-ФЗ),  следует, что декларирование соответствия - это форма подтверждения соответствия продукции требованиям технических регламентов. Декларация о соответствии представляет собой документ, удостоверяющий соответствие выпускаемой в обращение продукции требованиям технических регламентов; подтверждение соответствия состоит в документальном удостоверении соответствия продукции или иных объектов, процессов проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации, выполнения работ или оказания услуг требованиям технических регламентов, положениям стандартов, сводов правил или условиям договоров.

Отсутствие документов, подтверждающих соответствие никатинсодержащих некурительных жевательных смесей требованиям TP ТС 021/2011, свидетельствует о том, что данная продукция является не безопасной пищевой продукцией, и может свидетельствовать о наличии недопустимого риска, связанного с вредным воздействием на человека и образует состав, правонарушения предусмотренного частью 2 статьи 14.43 КоАП РФ. 

Учитывая изложенное довод заинтересованного лица о том, что факт отсутствия декларации не свидетельствует о возможности квалификации правонарушения по части 2 статьи 14.43 КоАП РФ, не принимается судом во внимание как обоснованный.  

Довод заинтересованного лица о том, что реализуемый им товар не является пищевой продукцией и на него нераспространяются требования ТР ТС 021/2011 не принимается судом во внимание как обоснованный ввиду нижеследующего. 

Согласно статье 4 ТР ТС 021/2011, пищевая продукция - продукты животного, растительного, микробиологического, минерального, искусственного или биотехнологического происхождения в натуральном, обработанном или переработанном виде, которые предназначены для употребления человеком в пищу, в том числе специализированная пищевая продукция, питьевая вода, расфасованная в емкости, питьевая минеральная вода, алкогольная продукция (в том числе пиво и напитки на основе пива), безалкогольные напитки, биологически активные добавки к пище (БАД), жевательная резинка, закваски и стартовые культуры микроорганизмов, дрожжи, пищевые добавки и ароматизаторы, а также продовольственное (пищевое) сырье. 

Частью 1 статьи 23 ТР ТС 021/2011 установлено, что декларированию соответствия подлежит выпускаемая в обращение на таможенной территории Таможенного союза пищевая продукция, за исключением: 1) непереработанной пищевой продукции животного происхождения; 2) специализированной пищевой продукции; 3) уксуса. 

Согласно части 1 статьи 27 ТР ТС 021/2011 пищевая продукция нового вида подлежит государственной регистрации. 

К пищевой продукции нового вида не относится пищевая продукция, произведенная по известным и уже применявшимся технологиям, имеющая в своем составе компоненты, в том числе пищевые добавки, уже использующиеся для употребления человеком в пищу, даже в том случае, если такая продукция и компонент произведены по новой рецептуре. 

По идентификационным признакам, способу применения (рассасывания), форме выпуска (жевательные смеси) указанная продукция безусловно относится к пищевой продукции.

Жевательная никотинсодержащая смесь, являясь пищевой продукцией, не относится к вышеперечисленным исключениям, в связи с чем подтверждение соответствия данной продукции требованиям технических регламентов должно проходить в форме декларирования или в форме государственной регистрации пищевой продукции нового вида. 

Согласно Единому таможенному тарифу Евразийского Экономического Союза, утв. Решением Совета Евразийской экономической комиссии от 16 июля 2012 № 54, табак и промышленные заменители табака относятся к Разделу IV «Готовые пищевые продукты; алкогольные и безалкогольные напитки и уксус; табак и его заменители». 

Кроме того, как следует из представленных предпринимателем в материалы дела  сертификатов соответствия на реализуемую им продукцию, никотиносодержащая смесь реализуемая предпринимателем согласно Общероссийскому классификатору продукции по видам экономической деятельности (ОК 034-2014 (КПЕС 2008)), утвержденному  Приказом Росстандарта от 31.01.2014 № 14-ст, отнесена производителями к кодам 10.89.19 «Продукты пищевые прочие, не включенные в другие группировки», 12.00.19 «Табак и заменители табака промышленно изготовленные прочие; табак гомогенизированный или восстановленный; экстракты и эссенции табачные», что также позволяет отнести реализуемую предпринимателем продукцию к пищевой.

Учитывая изложенное, суд приходит к выводу, что реализуемый предпринимателем товар (никотиносодержащая смесь), при этом довод заинтересованного лица о невозможности ее отнесения к пищевой продукции в силу того, что  относится к пищевым продуктам, поскольку никотиносодержащая смесь не обеспечивает физиологические потребности человека в необходимых веществах, а способ её употребления исключает возможность её проглатывания, не принимается судом во внимание,  поскольку способ употребления никотиносодержащей смеси предполагает помещение её в ротовую полость как пищевого продукта и рассасывание (что обеспечивает поступления никотина в организм человека), по примеру жевательной резинки, которая в силу положений ТР ТС 021/2011 относится к пищевым продуктам, хотя также не предназначена для употребления в пищу.

Частью 1 статьи 26.2 КоАП РФ предусмотрено, что доказательствами по делу об административном правонарушении являются любые фактические данные, на основании которых судья, орган, должностное лицо, в производстве которых находится дело, устанавливают наличие или отсутствие события административного правонарушения, виновности лица, привлекаемого к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела.

В силу части 2 статьи 26.2 КоАП РФ эти данные устанавливаются протоколом об административном правонарушении, иными протоколами, предусмотренными настоящим Кодексом, объяснениями лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, показаниями потерпевшего, свидетелей, заключениями эксперта, иными документами, а также показаниями специальных технических средств, вещественными доказательствами.

Факт нарушения предпринимателем требований законодательства, регулирующего порядок реализации пищевых продуктов, подтверждается материалами дела.

Довод предпринимателя о том, что административным органом не обоснованно не были приняты со внимание сертификаты соответствия на реализуемую им продукцию не принимается судом во внимание, поскольку в силу положений статьи 3 и части 1 статьи 23 ТР ТС 021/2011 пищевая продукция может быть выпущена в обращение только при подтверждении её соответствия в форме декларирования, возможность подтверждения соответствия пищевой продукции в форме сертификации  ТР ТС 021/2011 не предусмотрена.

Согласно статье 21 Закона № 184-ФЗ, добровольное подтверждение соответствия осуществляется по инициативе заявителя на условиях договора между заявителем и органом по сертификации. Добровольное подтверждение соответствия может осуществляться для установления соответствия документам по стандартизации, системам добровольной сертификации, условиям договоров.

В силу пункта 1 статьи 19 Закона № 184-ФЗ, подтверждение соответствия осуществляется на основе принципов: недопустимости подмены обязательного подтверждения соответствия добровольной сертификацией.

Таким образом заявителем обоснованно не были приняты во внимание, представленные заинтересованным лицом сертификаты соответствия в качестве доказательств соответствия реализуемой продукции требования ТР ТС 021/2011, кроме того, из указанных сертификатов следует, что они подтверждают соответствие реализуемой продукции техническим условиям изготовителя а не требованиям технических регламентов. 

При изложенных обстоятельствах суд  приходит к выводу о наличии в действиях предпринимателя события административного правонарушения по части 2 статьи 14.43 КоАП РФ.

Довод заинтересованного лица о том, что требования ТР ТС 021/2011 не возлагают обязанность по декларированию на продавца продукции, и следовательно в действиях предпринимателя не образуется состав правонарушения, предусмотренный частью 2 статьи 14.43 КоАП РФ, наличие декларации предусмотрено Правилами продажи отдельных видов товаров и отсутствие её у продавца может свидетельствовать только о наличии правонарушения, предусмотренного статьёй 14.45 КоАП РФ, а не 14.43 КоАП РФ, не принимается судом во внимание как обоснованный, ввиду нижеследующего. 

Статьей 14.45 КоАП РФ предусмотрено, что реализация продукции, подлежащей обязательному подтверждению соответствия, без указания в сопроводительной документации сведений о сертификате соответствия или декларации о соответствии влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от двадцати тысяч до сорока тысяч рублей; на юридических лиц - от ста тысяч до трехсот тысяч рублей.

Объективная сторона правонарушения состоит в действиях по реализации продукции, подлежащей обязательному подтверждению соответствия, без указания в сопроводительной документации сведений о сертификате соответствия или декларации о соответствии.

В силу пункта 2 статьи 28 Закона № 184-ФЗ в сопроводительной документации должны указываться сведения о сертификате соответствия или декларации о соответствии.

 В соответствии с пунктом 4 статьи 7 Закона Российской Федерации от 07 февраля 1992 года № 2300-1 «О защите прав потребителей» если на товары (работы, услуги) законом или в установленном им порядке установлены обязательные требования, обеспечивающие их безопасность для жизни, здоровья потребителя, окружающей среды и предотвращение причинения вреда имуществу потребителя, соответствие товаров (работ, услуг) указанным требованиям подлежит обязательному подтверждению в порядке, предусмотренном законом и иными правовыми актами. Не допускается продажа товара (выполнение работы, оказание услуги), в том числе импортного товара (работы, услуги), без информации об обязательном подтверждении его соответствия требованиям, указанным в пункте 1 настоящей статьи. 

Пунктом 12 Правил продажи отдельных видов товаров, утверждённых  Постановлением Правительства РФ от 19.01.1998 № 55,  установлено, что продавец обязан по требованию потребителя ознакомить его с товарно-сопроводительной документацией на товар, содержащей по каждому наименованию товара сведения об обязательном подтверждении соответствия согласно законодательству Российской Федерации о техническом регулировании (сертификат соответствия, его номер, срок его действия, орган, выдавший сертификат, или сведения о декларации о соответствии, в том числе ее регистрационный номер, срок ее действия, наименование лица, принявшего декларацию, и орган, ее зарегистрировавший). Эти документы должны быть заверены подписью и печатью поставщика или продавца с указанием его места нахождения (адреса) и телефона.

Частью 1 статьи 14.43 КоАП РФ установлено, что нарушение изготовителем, исполнителем (лицом, выполняющим функции иностранного изготовителя), продавцом требований технических регламентов или подлежащих применению до дня вступления в силу соответствующих технических регламентов обязательных требований к продукции либо к продукции и связанным с требованиями к продукции процессам проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации либо выпуск в обращение продукции, не соответствующей таким требованиям, за исключением случаев, предусмотренных статьями 6.31, 9.4, 10.3, 10.6, 10.8, частью 2 статьи 11.21, статьями 14.37, 14.44, 14.46, 14.46.1, 20.4 КоАП РФ, влечет наложение административного штрафа на лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, - от двадцати тысяч до тридцати тысяч рублей.

Объективная сторона административного правонарушения, характеризуется действием (бездействием) и выражается в нарушении требований технических регламентов, обязательных требований к продукции либо связанным с требованиями к продукции процессам проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации или выпуск в обращение продукции, не соответствующей таким требованиям. 

При этом субъектом данного правонарушения может быть как непосредственно  производитель спорной продукции,  так и лицом, осуществляющим ее реализацию (продавцом).  

Таким образом, диспозицией указанной нормы охвачены, в том числе, действия продавца, нарушающие требования технических регламентов или иных обязательных требований к продукции и связанному с требованиями к продукции процессу реализации, а также действия этого лица по выпуску в обращение продукции, не соответствующей таким требованиям.

Согласно части 5 ТР ТС 021/2011,   пищевая продукция выпускается в обращение на рынке при ее соответствии настоящему техническому регламенту, а также иным техническим регламентам Таможенного союза, действие которых на нее распространяется. Пищевая продукция, находящаяся в обращении, в том числе продовольственное (пищевое) сырье, должна сопровождаться товаросопроводительной документацией, обеспечивающей прослеживаемость данной продукции. Пищевая продукция, не соответствующая требованиям настоящего технического регламента и (или) иных технических регламентов Таможенного союза, действие которых на нее распространяется, в том числе пищевая продукция с истекшими сроками годности, подлежит изъятию из обращения участником хозяйственной деятельности (владельцем пищевой продукции) самостоятельно, либо по предписанию уполномоченных органов государственного контроля (надзора) государства - члена Таможенного союза. 

Таким образом, обязательным условием для обращения  пищевой продукции (в том числе розничной продажи) является ее соответствие требованиям техническим регламентам, указанное соответствие подтверждается декларацией о соответствии, при  отсутствии данного подтверждения пищевая продукция реализации не подлежит.

Как установлено в ходе судебного разбирательства, декларации о соответствии никатинсодержащих некурительных жевательных смесях требованиям ТР ТС 021/2011 у предпринимателя отсутствовали. В рассматриваемом случае данные декларации отсутствовали в силу непроведения декларирования реализуемой продукции  -никатинсодержащих некурительных жевательных смесей, то есть предпринимателем реализовывался товар не соответствующий требованиям ТР ТС 021/2011, на реализацию которого в рассматриваемом нормативном акте содержится запрет.

Таким образом совершенное предпринимателем нарушение, представляет собой не нарушение правил продажи товаров, а нарушение требований ТР ТС 021/2011 и образует состав правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.43 КоАП РФ. При этом то обстоятельство, что обязанность декларирования лежит на производителе товара, правового значения для квалификации правонарушения не имеет, поскольку субъектом данного правонарушения является также и продавец, как лицо, также обязанное соблюдать требования ТР ТС 021/2011. 

Оценив представленные в материалы дела доказательства в их совокупности по правилам статьи 71 АПК РФ, суд приходит к выводу о том, что установленные факты нарушений подтверждаются материалами дела и предпринимателем документально не опровергнуты, что свидетельствует о наличии события вменяемого административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.43 КоАП РФ.

На основании статьи 2.1 КоАП РФ административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое данным Кодексом или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.

Индивидуальные предприниматели отнесены к категории лиц, вина которых определяется как вина физических лиц.  Особенность вины индивидуальных предпринимателей характеризуется КоАП РФ иными критериями, чем вина юридических лиц.

Вина индивидуального предпринимателя как физического лица в форме умысла или неосторожности должна быть установлена и доказана административным органом в соответствии со статьей 2.2 КоАП РФ.

Довод предпринимателя о том, что правонарушение, предусмотренное частью 2 статьи 14.43 КоАП РФ, может быть совершено только умышлено судом отклоняется как не основанный на нормах действующего законодательства. 

Вина предпринимателя в нарушении требований технических регламентов, материалами дела подтверждается, поскольку предприниматель  в силу своего статуса, как лицо осуществляющее предпринимательскую деятельность  знал и должен был знать  о необходимости соблюдения требований ТР ТС 021/2011,   но пренебрежительно относился к риску возможного наступления вредных последствий, на что указывает, в том числе, позиция предпринимателя о том, что соответствие  реализуемой им продукции не подлежит подтверждению в форме декларирования.  

Допущенное предпринимателем правонарушение посягает на установленный нормативными правовыми актами порядок общественных отношений в сфере соблюдения требований технических регламентов, связанных с охраной жизни и здоровья граждан, в связи с чем носит общественно опасный характер.

Учитывая изложенное и принимая во внимание вышеприведенные данные, содержащиеся в представленных в материалы дела доказательствах, суд приходит к выводу о доказанности наличия в действиях предпринимателя состава административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.43 КоАП РФ.

Существенных нарушений порядка производства по делу об административном правонарушении, являющихся основанием для отказа в удовлетворении требования Управления о привлечении предпринимателя к административной ответственности, в соответствии с пунктом 10 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 № 10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях», судом не установлено. Процессуальных нарушений закона, не позволивших объективно, полно и всесторонне рассмотреть материалы дела об административном правонарушении и принять правильное решение, административным органом не допущено. Предпринимателю предоставлена возможность воспользоваться правами лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении.

Срок давности привлечения к административной ответственности, установленный статьей 4.5 КоАП РФ, на момент рассмотрения дела судом не истек.

В соответствии со статьей 4.1 КоАП РФ административное наказание за совершение административного правонарушения назначается в пределах, установленных законом, предусматривающим ответственность за данное административное правонарушение, в соответствии с названным Кодексом. При назначении административного наказания физическому лицу учитываются характер совершенного им административного правонарушения, личность виновного, его имущественное положение, обстоятельства, смягчающие административную ответственность, и обстоятельства, отягчающие административную ответственность.

Санкция части 2 статьи 14.43 КоАП РФ предусматривает наказание для лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, в виде административного штрафа в размере от тридцати тысяч до сорока тысяч рублей с конфискацией предметов административного правонарушения либо без таковой.

Обстоятельств отягчающих административную ответственность предпринимателя, судом не установлено. Совершение  правонарушения впервые, в отсутствие обратного, суд  расценивает как смягчающее обстоятельство.

  Оснований для признания совершенного правонарушения малозначительным и освобождения предпринимателя от административной ответственности в соответствии со статьей 2.9 КоАП РФ, а также применения статьи 4.1.1 КоАП РФ суд не усматривает,  в рассматриваемом случае допущенное предпринимателем нарушение требований технических регламентов создает угрозу жизни и здоровью граждан - потребителей.

На основании вышеизложенного, принимая во внимание вид и характер совершенного правонарушения, отсутствие обстоятельств, отягчающих, административную ответственность, суд считает возможным назначить предпринимателю административное наказание в виде административного штрафа в минимальном размере, установленном санкцией части 2 статьи 14.43 КоАП РФ, то есть в размере 30 000 рублей.

Согласно статье 32.2 КоАП РФ административный штраф должен быть уплачен лицом, привлеченным к административной ответственности, не позднее шестидесяти дней со дня вступления постановления о наложении административного штрафа в законную силу, за исключением случая, предусмотренного частью 1.1 настоящей статьи, либо со дня истечения срока отсрочки или срока рассрочки, предусмотренных статьей 31.5 настоящего Кодекса.

Реквизиты для уплаты административного штрафа: 

счет - 40101810900000010001, получатель - УФК по Новосибирской области (Управление Роспотребнадзора по Новосибирской области, л/с 

<

***>), ИНН получателя - 5406306550, КПП получателя - 540601001, банк получателя - Сибирское ГУ Банка России по Новосибирской обл. г. Новосибирск, БИК - 045004001, код бюджетной классификации (КБК) - 14111601141019000140, ОКТМО – 50701000, УИН 14104540003800023522. 

Товар, изъятый по протоколу об аресте товаров, транспортных средств и иных вещей от 30.12.2019 № 4484,  и переданный на ответственное хранение индивидуальному предпринимателю ФИО1,     на основании части 1 статьи 18 ТР ТС 021/2011, а также части 2 статьи 3 Закона № 29-ФЗ подлежит  изъятию из оборота и уничтожению  в установленном порядке.

Вопрос о судебных расходах суд не разрешает, поскольку данная категория заявлений государственной пошлиной не облагается.

Арбитражный суд разъясняет лицам, участвующим в деле, что настоящее решение выполнено в форме электронного документа, подписано усиленной квалифицированной электронной подписью судьи и считается направленным лицам, участвующим в деле, посредством размещения на официальном сайте суда в сети «Интернет» в соответствии со статьей 177 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь статьями 167-170, 206 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

Р Е Ш И Л :

Привлечь  индивидуального предпринимателя ФИО1, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженца г. Новосибирск  (ОГРНИП 318547600132580, ИНН 

<

***>, зарегистрированного по адресу: 

<

...>,  дата регистрации 02.08.2018 Межрайонной инспекцией Федеральной налоговой службы № 16 по Новосибирской области) к административной ответственности по части 2 статьи 14.43 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях с назначением административного наказания в виде административного штрафа в размере 30 000 рублей.

Товар, изъятый по протоколу об аресте товаров, транспортных средств и иных вещей от 30.12.2019 № 4484,  переданный на ответственное хранение индивидуальному предпринимателю ФИО1 подлежит уничтожению.

Решение, не вступившее в законную силу, может быть обжаловано в течение десяти дней со дня его принятия в Седьмой арбитражный апелляционный суд (г. Томск).

Апелляционная жалоба подается через Арбитражный суд Новосибирской области.

 

Судья

И.В. Попова