АРБИТРАЖНЫЙ СУД КУРГАНСКОЙ ОБЛАСТИ

Климова ул., 62 д., Курган, 640002, http://kurgan.arbitr.ru,

тел. (3522) 46-64-84, факс (3522) 46-38-07

E-mail: info@kurgan.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А34-8660/2020

г. Курган

03 декабря 2020 года

Резолютивная часть решения объявлена 26 ноября 2020 года.

Решение в полном объеме изготовлено 03 декабря 2020 года. 

Арбитражный суд Курганской области в составе судьи Леоновой Ю.А., при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1, рассмотрев в судебном заседании материалы дела по заявлению Администрации Далматовского района (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>), заинтересованное лицо: Управление Федеральной антимонопольной службы по Курганской области (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) третьи лица: 1. общество с ограниченной ответственностью «Гранд Ривер Газ Проект» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) 2. ФИО2 (ОГРНИП 319169000138734, ИНН 

<

***>),

о признании незаконным решения,

при участии в заседании:

от заявителя: явки нет, извещен,

от заинтересованных лиц: ФИО3, доверенность № 10 от 27.05.2020, диплом от 09.07.2018, 

от третьих лиц: 1. – 2. явки нет, извещены. 

установил:

Администрация Далматовского района (далее – заявитель, общество) обратилось в Арбитражный суд Курганской области с заявлением о признании незаконным решения № РПН 45-51/2020 Управления Федеральной антимонопольной службы по Курганской области (далее – заинтересованное лицо, антимонопольный орган; Курганское УФАС России) об отказе во включении в реестр недобросовестных поставщиков от 13.07.2020. 

Представители Администрации Далматовского района, общества с ограниченной ответственностью «Гранд Ривер Газ Проект» и ФИО2 в судебное заседание не явились, о времени и месте проведения судебного заседания извещены надлежащим образом в соответствии со статьёй 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (уведомления в деле), а также посредством размещения на официальном сайте Арбитражного суда Курганской области в сети Интернет информации о времени и месте проведения судебного заседания. 

Вместе с тем, от заявителя поступило ходатайство о рассмотрении дела в отсутствии предстателя участвующего в процессе, требования поддерживает в полном объеме.

В судебном заседании представитель заинтересованного лица против заявленных требований возражал по мотивам ранее представленного отзыва на заявление, пояснил, что недобросовестность поведения ООО «Гранд Ривер Газ Проект» по отношению к заключению контракта не доказана, материалами дела подтверждается, что общество предприняло все возможные меры для подписания контракта, но не смогло этого сделать по двум причинам,

1. возникновение технических проблем функционирования электронной подписи, что подтверждается представленными письменными доказательствами «информационным письмом сервисного центра о выявлении на компьютерном оборудовании ООО «Гранд Ривер Газ Проект» вредоносного программного обеспечении, влияющего на работоспособность некоторых программ, в частности «КриптоПро», без надлежащего функционирования которой невозможно осуществить подписание документа электронной подписи.

2.    возникновение сложностей при получении банковской гарантии в виду поступления жалобы в УФАС по данной закупке из-за чего отделения банков отказывали в выдаче банковской гарантии в виду приостановления закупки, только 02.07.2020 обществом заключено соглашение о выдаче банковской гарантии с АО «ЮниКредит Банк», что подтверждается письменными доказательствами: соглашением №07/ORG/5203124 (л.д.44).

Представленные участниками процесса дополнительные письменные доказательства судом приобщены к материалам дела в порядке статьи 66 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. 

Дело рассмотрено без участия представителей заявителя, общества с ограниченной ответственностью «Гранд Ривер Газ Проект» и ФИО2 в порядке статей 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. 

Рассмотрев материалы дела, заслушав представителя, участвующего в деле, суд установил следующее.

02.07.2020 Уполномоченное учреждение ГСУ «Центр закупок бухгалтерского учета Курганской области» объявило аукцион в электронной форме на выполнение работ по объекту: «Ландшафтное преобразование культурно-значимых общественных пространств и создание комфортной туристической оси в городе Далматово» (извещение № 0843500000220001632) Заказчиком является Администрация Далматовского района.

18 июня 2020 года по результатам подведения итогов аукциона в электронной форме (Протокол подведения итогов аукциона в электронной форме извещение № 10843500000220001632 от 18.06.2020 г.) (л.д.66-67). 

Победителем аукциона в электронной форме признано Общество с ограниченной ответственностью ««Гранд Ривер Газ Проект». 

Цена контракта составляет 76963790,40 (Семьдесят шесть миллионов девятьсот шестьдесят три тысячи семьсот девяносто) рублей 40 копеек, что на 16,00 % ниже начальной (максимальной) цены контракта, указанной в извещении, документации о проведении аукциона в электронной форме.

20 июня 2020 года заказчик разместил в Единой информационной системе и на электронной площадке ЗАО «Сбербанк - АСТ» www.sberbank-ast.ru с использованием Единой информационной системы без своей подписи проект контракта № МКА-10/20 согласно части 2 статьи 83.2 Федерального закона N 44-ФЗ. (л.д. 53-61).

В соответствии с частью 3 статьи 83.2 Федерального закона в течение пяти дней с даты размещения заказчиком в Единой информационной системе проекта контракта победитель электронной процедуры подписывает усиленной электронной подписью указанный проект контракта, размещает на электронной площадке подписанный проект контракта и документ, подтверждающий предоставление обеспечения исполнения контракта, если данное требование установлено в извещении и (или) документации о закупке, либо размещает протокол разногласий, предусмотренный частью 4 статьи 83.2 Федерального закона. В случае если при проведении электронного аукциона цена контракта снижена на двадцать пять процентов и более от начальной (максимальной) цены контракта, победитель электронного аукциона одновременно предоставляет обеспечение исполнения контракта в соответствии с частью 1 статьи 37 Федерального закона или обеспечение исполнения контракта в размере, предусмотренном документацией об электронном аукционе, и информацию, предусмотренные частью 2 статьи 37 настоящего Федерального закона.

Регламентированный срок для подписания победителем аукциона в электронной форме проекта контракта - 25.06.2020, 23:59.

25.06.2020 победитель (ООО «Гранд Ривер Газ Проект») размещает протокол разногласий. 

Заказчик (Администрация Далматовского района) 26.06.2020 с учетом пожеланий победителя вновь размещает проект контракта.

Регламентированный срок на данном этапе для подписания победителем аукциона в электронной форме проекта контракта - 02.07.2020, 23:59.

По состоянию на 03.07.2020, 00:01 в личном кабинете ЕИС заказчика, а также в личном кабинете на электронной площадке ЗАО «Сбербанк-АСТ» отсутствовала информация о направлении победителем аукциона в электронной форме проекта контракта, подписанного лицом, имеющим право действовать от имени такого победителя, документа, подтверждающего предоставление обеспечения исполнения контракта.

Согласно части 13 статьи 83.2 Федерального закона №44-ФЗ заказчик 03 июля 2020 года составил и разместил в Единой информационной системе и на электронной площадке с использованием Единой информационной системы протокол о признании победителя аукциона в электронной форме на выполнение работ по объекту: «Ландшафтное преобразование культурно-значимых общественных пространств и создание комфортной туристической оси в городе Далматово» уклонившимся от заключения контракта по результатам проведения аукциона в электронной форме извещение № 0843500000220001632.

Администрация Далматовского района обратилась в Комиссию Курганского УФАС России с обращением о включении сведений об ООО «Гранд Ривср Газ Проект», директоре, учредителе ООО «Гранд Ривср Газ Проект» ФИО2 в реестр недобросовестных поставщиков (л.д. 49-51).

Комиссия Курганского УФАС России, заслушав лиц, участвующих в рассмотрении дела, исследовав и оценив в совокупности представленные документы, пришла к следующим выводам.

В соответствии с частью 2 статьи 104 Закона о контрактной системе а реестр недобросовестных поставщиков включается информация об участниках закупок, уклонившихся от заключения контрактов, а также о поставщиках (подрядчиках, исполнителях), с которыми контракты расторгнуты по решению суда или в случае одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта в связи с существенным нарушением ими условий контрактов.

Согласно части 13 статьи 69 Закона о контрактной системе в случае, если аукционной комиссией принято решение о несоответствия требованиям, установленным документацией об электронном аукционе, всех вторых частей заявок на участие в нем или о соответствии указанным требованиям только одной: второй части заявки на участие в нем, такой аукцион признается несостоявшимся.

На основании части 3.1 статьи 71 Закона о контрактной системе в случае, если электронный аукцион признан не состоявшимся по основанию, предусмотренному частью 13 статьи 69 настоящею Федерального закона в связи с тем, что аукционной комиссией принято решение о соответствии требованиям, установленным документацией об электронном аукционе, только одной второй части заявки на участие в нем, контракт с участником такого аукциона, подавшим указанную заявку, заключается в соответствии с пунктом 25 части 1 статьи 93 настоящего Федерального закона в порядке, установленном статьей 83.2 настоящего Федеральною закона.

Согласно протоколу подведения итогов oт 18.06.2020 в соответствии и частью 3.1 статьи 71 Закона о контрактной системе победителем аукциона в электронной форме признано Общество с ограниченной ответственностью «Гранд Ривер Газ Проект».

Согласно части 1 статьи 83.2 Закона о контрактной системе по результатам электронной процедуры контракт заключается с победителем электронной процедуры, а в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом, с иным участником этой процедуры, заявка которого на участие в этой процедуре признана соответствующей требованиям установленным документацией и (или) извещением о закупке.

Частью 2 статьи 83.2 Закона о контрактной системе установлено, что в течение пяти дней с даты размещения в единой информационной системе указанных в части 12 статьи 54.7, части 8 статьи 69, части 8 статьи 82.4, части 23 статьи 83.1, Закона о контрактной системе протоколов заказчик размещает в единой информационной системе и на электронной площадке с использованием единой информационной системы без своей подписи проект контракта, который составляется путем включения в проект контракта, прилагаемый к документации или извещению закупке, цены контракта, предложенной участником закупки, с которым заключается контракт, либо предложения о цене за право заключения контракта в случае, предусмотренном частью 23 статьи 68 настоящего Федерального закона, информации о товаре (товарном знаке и (или) конкретных показателей товара), информации, предусмотренной пунктом 2 части 4 статьи 54.4, пунктом 7 части 9 статьи 83.1 настоящего Федерального закона, указанных в заявке окончательном предложении участника электронной процедуры.

Во исполнение части 2 статьи 83.2 Закона о контрактной системе заказчиком 20.06.2020 на официальном сайте ЕИС и на электронной площадке ЗАО «Сбербанк - АСТ» был размещен проект контракта.

В соответствии с частью 3 статьи 83.2 Закона о контрактной системе течение пяти дней с даты размещения заказчиком в единой информационной системе проекта контракта победитель электронной процедуры подписывает усиленной электронной подписью указанный проект контракта, размещает на электронной площадке подписанный проект контракта и документ, подтверждающий предоставление обеспечения исполнения контракта, если данное требование установлено в извещении (или) документации о закупке, либо размещает протокол разногласий предусмотренный частью 4 настоящей статьи.

Согласно части 4 статьи 83.2 Закона о контрактной системе в течей пяти дней с даты размещения заказчиком в единой информационной системе проекта контракта победитель электронной процедуры, с которым заключается контракт, в случае наличия разногласий по проекту контракта размешенному в соответствии с частью 2 настоящей статьи, размещает на электронной площадке протокол разногласий, подписанный усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени победителя электронной процедуры. Указанный протокол может быть размешен на электронной площадке в отношении соответствующего контракта не более чем один раз. 

При этом победитель электронной процедуры, с которым заключен контракт, указывает в протоколе разногласий замечания к положениям проекта контракта, не соответствующим документации и (или) извещению о закупке своей заявке на участие в электронной процедуре, с указанием соответствующих положений данных документов.

Согласно части 5 статьи 83.2 Закона о контрактной системе в течении трех рабочих дней с даты размещения победителем электронной процедуры на электронной площадке в соответствии с частью 4 настоящей статьи протокола разногласий заказчик рассматривает протокол разногласий и без своей подписи размещает и единой информационной системе и на электронной площадке с использованием единой информационной системы доработанный проект контракта либо повторно размещает в единой информационной системе и на электронной площадке проект контракта с указанием в отдельном документе причин отказа учесть полностью или частично содержащиеся в протоколе разногласий замечания победителя электронной процедуры. 

При этом размещение в единой информационной системе и на электронной площадке заказчиком проекта контракта с указанием в отдельном документе причин отказа учесть полостью или частично содержащиеся в протоколе разногласии замечания победителя допускается при условии, что такой победитель разместил на электронной площадке протокол разногласий и соответствии с частью 4 настоящей статьи.

25.06.2020 победитель аукциона разместил протокол разногласий к контракту.

В соответствии с частью 6 статьи 83.2. Закона о контрактной системе в течение трех рабочих дней с даты размещения на электронной площадке проекта контракта, подписанного усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени победителя электронной процедуры, и предоставления таким победителем соответствующего требованиям извещения о проведении закупки, документации о закупке обеспечения исполнения контракта заказчик обязан разместить в единой информационной системе и на электронной площадке с использованием единой информационной системы контракт, подписанный усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени заказчика.

В срок 26.06.2020 г. заказчик разместил доработанный проект контракта и направил победителю электронного аукциона для подписания.

В установленный законом срок до 23:59 час 02.07.2020 победителем электронного аукциона проект контракта не был подписан.

В соответствии с частью 12 статьи 83.2 Закона о контрактной системе в случае, предусмотренном частью 23 статьи 68 настоящего Федерального закона, контракт заключается только после внесения на счет, на котором в соответствии с законодательством Российской Федерации учитываются операции со средствами, поступающими заказчику, участником электронного аукциона, с которым заключается контракт, денежных средств в размере предложенной этим участником цены за право заключения контракта, а также предоставления обеспечения исполнения контракта.

Также и установленный законом срок до 23:59 02.07.2020 победителем электронного аукциона ООО «Гранд Ривср Газ Проект» не представлено документов, подтверждающих предоставление обеспечения исполнения контракта.

На основании части 13 статьи 83.2 Закона о контрактной системе победитель электронной процедуры (за исключением победителя, предусмотренного частью 14 настоящей статьи) признается заказчиком, уклонившимся от заключения контракта и случае, если в сроки, предусмотренные настоящей статьей, он не направил заказчику проект контракта, подписанный лицом, имеющим право действовать от имени такого победителя или не направил протокол разногласий, предусмотренный ч. 4 настоящей статьи или не пополнил требования, предусмотренные статьей 37 настоящего Федерального закона (в случае снижения при проведении электронного аукциона или конкурса цены контракта, суммы цен единиц товара, работы, услуги на двадцать пять процентов и более от начальной (максимальном) цены контракта, начальной суммы цен единил товара, работы услуги). При этом заказчик не позднее одного рабочего дня, следующего за днем признания победителя электронной процедуры уклонившимся от заключения контракта, составляет и размешает в единой информационной системе и на электронной площадке с использованием единой информационной системы протокол о признании такого победителя уклонившимся от заключения контракта, содержащий информацию о месте и времени его составления победителе, признанном уклонившимся от заключения контракта, о факте являющемся основанием для такого признания, а также реквизиты документов подтверждающих этот факт.

На основании вышеизложенного, 03.07.2020 года заказчиком сформирован и размещен в ЕИС протокол признания победителя электронного аукциона ООО «Гранд Ривер Газ Проект» уклонившимся от заключая контракта.

Согласно части 3 статьи 96 Закона о контрактной системе исполнение контракта может обеспечиваться предоставлением банковской гарантии выданной банком и соответствующей требованиям статьи 45 настоящего Федерального закона, или внесением денежных средств на указанный заказчиком счет, на котором в соответствии с законодательством Российской Федерации учитываются операции со средствами, поступающими заказчику.

 Способ обеспечения исполнения контракта определяется участником закупки которым заключается контракт, самостоятельно.

Согласно части 4 статьи 96 Закона о контрактной системе контракт заключается после предоставления участником закупки, с которым заключается контракт, обеспечения исполнения контракта в соответствии с Законом контрактной системе.

В соответствии с частью 5 статьи 96 Закона о контрактной системе в случае не предоставления участником закупки, с которым заключается контракт, обеспечения исполнения контракта в срок, установленным для заключения контракта, такой участник считается отклонившимся от заключения контракта.

Па основании части 13 статьи 83.2, части 5 статьи. 96 Закона о контрактной системе 03.07.2020 ООО «Гранд Ривер Газ Проект» признано уклонивши от заключения контракта.

На заседании Комиссии Курганского УФАС России по рассмотрению обращения Администрации Далматовского района представитель ООО «Гранд Ривер Газ Проект» пояснила, что умысел на уклонение от заключения контракта в действиях общества отсутствовал.

Также представитель ООО «Гранд Ривер Газ Проект» пояснял, что с момента размещения в единой информационной системе протокола подведения итогов общество начало подготовку к подписанию контракта. 

При получении банковской гарантии у общества возникли сложности, в виду поступления жалобы в УФАС по Курганской области по вышеуказанной закупке. 

Отделения банков отказывали в выдаче банковской гарантии в виду приостановления закупки.

Вместе с тем 02.07.2020 обществом заключено соглашение о выдаче банковской гарантии с АО «ЮниКредит Банк». 

В качестве подтверждения данною довода, в материалы дела представлено соглашение №07/ORG/5203124.

Однако, как пояснил представитель ООО «Гранд Ривер Газ Проект», при подписании контракта у общества возникли технические проблемы функционирования электронной подписи, приведшие к невозможности подписания контракта в указанный в Законе о контрактной системе срок.

После обнаружения сбоя в технической работе электронной подписи, обществом предпринята попытка устранения данного сбоя, путем обращения в сервисный центр, специализирующийся на ремонте компьютерного оборудования.

В ходе диагностики было выявлено вредоносное программное обеспечение, влияющее на работоспособность некоторых программ, в частности «КриптоПро» без надлежащего функционирования которой невозможно осуществить подписание документа электронной подписи. В подтверждение данных доводов в материалах дела представлено информационное письмо (л.д.45).

Указанные обстоятельства устранены обществом были лишь 06.07.2020.

Исходя из положений Правил ведения реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей), утвержденных Постановлснием Правительства РФ от 25.11.2013 г. № 1062 «О порядке ведения реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей)» (далее - Правила № 1062), реестр недобросовестных поставщиков является специальной мерой ответственности, установленной законодателем в целях обеспечения исполнении лицом принятых на себя в рамках процедуры заключения государственного или муниципального контракта обязательств.

Согласно части 2 статьи 104 Закона о контрактной системе в реестр недобросовестных поставщиков включается информация об участниках закупок, уклонившихся от заключения контрактов, а также о поставщиках (подрядчиках, исполнителях), с которыми контракты расторгнуты по решению суда или в случае одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта в связи с существенным нарушением ими условий контрактов

По смыслу указанной нормы Закона о контрактной системе, оснований, для включения в реестр недобросовестных поставщиков является так уклонение лица от заключения контракта, которое предполагает недобросовестное поведение.

Представитель ООО «Гранд Ривер Газ Проект» также пояснял, что 

общество готово исполнить контракт в полном объеме и не имеет намеренья уклонятся от заключения контракта.

ООО «Гранд Ривер Газ Проект» предприняло все возможные меры для подписания контракта, что подтверждается представленными в материалы дела документами, в связи, с чем Управление Федеральной антимонопольной службы по Курганской области своим решением № РНП 45-51/2020 от 13.07.2020 г. отказало во включении информации в отношении «Гранд Ривер Газ Проект», директоре, учредителе ООО «Гранд Ривер Газ Проект» ФИО2 в реестр недобросовестных поставщиков.

Посчитав решение антимонопольного органа незаконным, заявитель обратился в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Требования заявителя носят характер требований об оспаривании ненормативного правового акта органа, осуществляющего публичные полномочия, порядок рассмотрения которых установлен главой 24 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В соответствии с частью 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений государственных и иных органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что такие акты или решения не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления указанной деятельности.

Таким образом, в круг обстоятельств, подлежащих установлению при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных актов, действий (бездействия) госорганов входят проверка соответствия оспариваемого акта закону или иному нормативному правовому акту, проверка факта нарушения оспариваемым актом действием (бездействием) прав и законных интересов заявителя, а также соблюдение срока на подачу заявления в суд.

В силу статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основанием для признания недействительными ненормативных правовых актов, а также незаконными - решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, является одновременное наличие двух условий: их несоответствие закону или иному правовому акту и нарушение прав и законных интересов гражданина или юридического лица в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Отношения, направленные на обеспечение государственных и муниципальных нужд в целях повышения эффективности, результативности осуществления закупок товаров, работ, услуг, обеспечения гласности и прозрачности осуществления таких закупок, предотвращения коррупции и других злоупотреблений в сфере таких закупок, регулирует Федеральный закон N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд".

В силу статьи 104 Федерального закона N 44-ФЗ реестр недобросовестных поставщиков, с одной стороны, является специальной мерой ответственности, установленной законодателем в целях обеспечения исполнения лицом принятых на себя в рамках процедуры размещения государственного или муниципального заказа обязательств. При этом одним из последствий включения в реестр недобросовестных поставщиков (в качестве санкции за допущенное нарушение) может являться ограничение прав такого лица на участие в течение установленного срока в торгах по размещению государственного и муниципального заказа (часть 2 статьи 104 Федерального закона N 44-ФЗ).

С другой стороны реестр недобросовестных поставщиков служит инструментом, обеспечивающим реализацию целей регулирования отношений, определенных в общих положениях законодательства в сфере закупок, по добросовестной конкуренции и предотвращению злоупотреблений в сфере размещения заказов, следовательно, является механизмом защиты государственных и муниципальных заказчиков от недобросовестных действий поставщиков (исполнителей, подрядчиков).

Правительство Российской Федерации постановлением от 25.11.2013 N 1062 утвердило Правила ведения реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей) (далее - Правила).

В силу пункта 16 указанных Правил, информация о недобросовестном поставщике (подрядчике, исполнителе), предусмотренная частью 3 статьи 104 Федерального закона, исключается из реестра по истечении 2 лет с даты ее включения в реестр, а в случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации, - до истечения указанного срока на основании решения суда.

В силу положений пункта 1 статьи 525, пункта 1 статьи 527 Гражданского кодекса Российской Федерации поставка товаров для государственных или муниципальных нужд осуществляется на основе государственного или муниципального контракта, а также заключаемых в соответствии с ним договоров поставки товаров для государственных или муниципальных нужд. Государственный или муниципальный контракт заключается на основе заказа на поставку товаров для государственных или муниципальных нужд, размещаемого в порядке, предусмотренном законодательством о размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд.

Статьей 528 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что проект государственного или муниципального контракта разрабатывается государственным или муниципальным заказчиком и направляется поставщику (исполнителю), если иное не предусмотрено соглашением между ними. Сторона, получившая проект государственного или муниципального контракта, подписывает его и возвращает один экземпляр государственного или муниципального контракта другой стороне, а при наличии разногласий по условиям государственного или муниципального контракта составляет протокол разногласий и направляет его вместе с подписанным государственным или муниципальным контрактом другой стороне либо уведомляет ее об отказе от заключения государственного или муниципального контракта.

Законом N 44-ФЗ урегулированы отношения, направленные на обеспечение государственных и муниципальных нужд в целях повышения эффективности, результативности осуществления закупок товаров, работ, услуг, обеспечения гласности и прозрачности осуществления таких закупок, предотвращения коррупции и других злоупотреблений в сфере таких закупок (часть 1 статьи 1 Закона N 44-ФЗ).

В силу части 2 статьи 24 Закона N 44-ФЗ определение поставщиков (подрядчиков, исполнителей) может осуществляться в том числе путем проведения торгов в форме конкурса, аукциона (в том числе электронного аукциона), относящихся к конкурентным способам определения поставщиков.

Статьей 70 Закона N 44-ФЗ установлено, что по результатам электронного аукциона контракт заключается с победителем такого аукциона, а в случаях, предусмотренных настоящей статьей, с иным участником такого аукциона, заявка которого на участие в таком аукционе в соответствии со статьей 69 этого Федерального закона признана соответствующей требованиям, установленным документацией о таком аукционе (часть 1).

В соответствии с пунктом 4 указанного выше Постановления № 1062, ведение Реестра, в том числе включение (исключение) в реестр информации о недобросовестных поставщиках (подрядчиках, исполнителях), осуществляется Федеральной антимонопольной службой. Включение информации в реестр осуществляется с учетом требований законодательства Российской Федерации о защите государственной тайны.

Статьей 104 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон о контрактной системе) установлен порядок ведения реестра недобросовестных поставщиков. В соответствии с указанной нормой, ведение реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей) осуществляется федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным на осуществление контроля в сфере закупок.

Согласно пункту 2 постановления Правительства Российской Федерации от 26.08.2013 N 728 ФАС России является уполномоченным федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным на осуществление контроля в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд и согласование применения закрытых способов определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) (за исключением полномочий на осуществление функций по контролю (надзору) в сфере государственного оборонного заказа и в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения федеральных нужд, которые не относятся к государственному оборонному заказу и сведения о которых составляют государственную тайну, и по согласованию применения закрытых способов определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) в случаях закупок товаров, работ, услуг, необходимых для обеспечения федеральных нужд, если сведения о таких нуждах составляют государственную тайну, а также закупок товаров, работ, услуг, сведения о которых составляют государственную тайну, для обеспечения федеральных нужд при условии, что такие сведения содержатся в документации о закупке или в проекте контракта).

В соответствии с пунктами. 10 - 11 Правил ведения реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей), утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 25 ноября 2013 г. N 1062, пунктом 24 Обзора судебной практики Верховного Суда Российской Федерации N 3, утвержденного Президиумом Верховного Суда РФ 19 октября 2016 года, письмом Федеральной антимонопольной службы от 18 сентября 2015 N АК/50289/15 антимонопольный орган обязан осуществить проверку поступивших к нему информации и документов на наличие фактов, подтверждающих недобросовестность поставщика. При этом, решение о включении (невключении) участника закупки в реестр недобросовестных поставщиков принимается антимонопольным органом, исходя из всех обстоятельств дела.

Порядок изменения и расторжения контракта установлен в статье 95 Закона N 44-ФЗ, в силу которой расторжение контракта допускается по соглашению сторон, по решению суда, в случае одностороннего отказа стороны контракта от исполнения контракта в соответствии с гражданским законодательством (часть 8). 

Согласно части 16 статьи 95 Закона о контрактной системе информация о поставщике (подрядчике, исполнителе), с которым контракт был расторгнут в связи с односторонним отказом заказчика от исполнения контракта, включается в установленном настоящим Федеральным законом порядке в реестр недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей).

Пунктом 13 Правил ведения реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей) установлено, что уполномоченный орган включает информацию о недобросовестном поставщике (подрядчике, исполнителе), предусмотренную частью 3 статьи 104 Федерального закона, в реестр в течение 3 рабочих дней с даты вынесения решения о включении информации о таком лице в реестр. Указанная информация образует реестровую запись, которая подписывается представителем уполномоченного органа, имеющим соответствующие полномочия, с использованием электронной подписи".

Подпунктом 2 части 3 статьи 104 Федерального закона N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" в реестр недобросовестных поставщиков включается следующая информация: наименование, идентификационный номер налогоплательщика юридического лица или для иностранного лица в соответствии с законодательством соответствующего иностранного государства аналог идентификационного номера налогоплательщика, являющегося учредителем юридического лица, указанного в части 2 настоящей статьи, фамилии, имена, отчества (при наличии) учредителей, членов коллегиальных исполнительных органов, лиц, исполняющих функции единоличного исполнительного органа юридических лиц, указанных в части 2 настоящей статьи.

Согласно части 2 статьи 104 Закона о контрактной системе в реестр недобросовестных поставщиков включается информация об участниках закупок, уклонившихся от заключения контрактов, а также о поставщиках (подрядчиках, исполнителях), с которыми контракты расторгнуты по решению суда или в случае одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта в связи с существенным нарушением ими условий контрактов.

Исходя из положений Постановления Правительства Российской Федерации от 25.11.2013 N 1062 «О порядке ведения реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей)», реестр недобросовестных поставщиков является специальной мерой ответственности, установленной законодателем в целях обеспечения исполнения лицом принятых на себя в рамках процедуры заключения государственного или муниципального контракта обязательств.

Таким образом, включение в реестр недобросовестных поставщиков представляет собой один из видов юридической ответственности, поскольку такое включение является санкцией за недобросовестное поведение поставщика в регулируемой сфере правоотношений и влечет за собой негативные последствия в виде лишения возможности хозяйствующего субъекта в течение двух лет участвовать в государственных (муниципальных) торгах. И как всякая мера публичной ответственности, указанная мера должна отвечать принципам справедливости, соразмерности, пропорциональности государственного принуждения характеру совершенного правонарушения.

Основной задачей законодательства о контрактной системе в сфере закупок является выявление в результате торгов лица, исполнение контракта которым в наибольшей степени будет отвечать целям эффективного использования источников финансирования, предотвращения злоупотреблений в сфере размещения заказов.

Как следует из материалов дела, Администрация Далматовского района считает оспариваемое решение незаконным и необоснованным, нарушающими ее права и законные интересы, в виду следующего.

Положениями пункта 42 Обзора судебной практики применения законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, утвержденного Президиумом Верховного Суда РФ 28.06.2017 указано следующее.

В силу части 11 статьи 104 Закона о контрактной системе включение в реестр недобросовестных поставщиков информации об участнике закупки, уклонившемся от заключения контракта, о поставщике (подрядчике, исполнителе), с которым контракт-расторгнут по решению суда или в случае одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта, содержащаяся в реестре недобросовестных поставщиков информация, неисполнение действий, предусмотренных частью 9 данной статьи, могут быть обжалованы заинтересованным лицом в судебном порядке.

Контрактная система в сфере закупок основывается на принципах открытости, прозрачности информации о контрактной системе в сфере закупок, обеспечения конкуренции, профессионализма заказчиков, стимулирования инноваций, единства контрактной системы в сфере закупок, ответственности за результативность обеспечения государственных и муниципальных нужд, эффективности осуществления закупок (статья 6 Закона о контрактной системе).

По смыслу части 1 статьи 12 Закона о контрактной системе заказчики, реализуя принцип ответственности за результативность обеспечения государственных и муниципальных нужд, эффективность осуществления закупок, при планировании и осуществлении закупок должны исходить из необходимости достижения заданных результатов обеспечения государственных и муниципальных нужд.

Одним из таких средств, обеспечивающих заказчикам возможность достижения «заданных результатов», является ведение реестра недобросовестных поставщиков участников (подрядчиков, исполнителей), в который включается информация об участниках закупок, уклонившихся от заключения контрактов, а также о поставщиках (подрядчиках, исполнителях), с которыми контракты расторгнуты по решению суда или в случае одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта в связи с существенным нарушением ими условий контрактов.

Необоснованный отказ антимонопольного органа во включении указанных участников закупок в реестр недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей) прямым образом затрагивает права заказчика, поскольку участие таких лиц в последующих закупках не позволит заказчику с оптимальными издержками добиться «заданных результатов», приведет к неэффективному использованию бюджетных средств и нарушению конкуренции.

Таким образом, обеспечивая реализацию указанных принципов с учетом части 11 статьи 104 Закона о контрактной системе, заказчик как заинтересованное лицо наделен правом оспаривать в суде решение антимонопольного органа по делу об отказе во включении поставщика (подрядчика, исполнителя) в реестр недобросовестных поставщиков.

Администрация Далматовского района считает причины, в связи с которыми ООО «Гранд Ривер Газ Проект» не сумело своевременно подписать проект, надуманными, а представленные письменные доказательства недостаточными, чтобы сделать вывод о том, что общество предприняло все возможные меры к подписанию проекта контракта.

В соответствии с нормами статьи 4 Федерального закона от 06.04.2011 г. «Об электронной подписи» к основным принципам использования электронной подписи относится возможность использования участниками электронного взаимодействия по своему усмотрению любой информационной технологии и (или) технических средств, позволяющих выполнить требования настоящего Федерального закона применительно к использованию конкретных видов электронных подписей. Таким образом ООО «Гранд Ривер Газ Проект» имел возможность осуществить подписание проекта контракта в течение установленного 5 дневного срока с помощью любого иного компьютерного оборудования. Доказательства отсутствия такой возможности у общества в материалы дела не представлены. Также доводы представителя общества об отказах в предоставлении банковской гарантии отделениями банков со ссылками в качестве причины отказа приостановление данной закупки какими-либо материалами дела не подтверждены. При этом Администрация Далматовского района не считает возникновение у ООО «Гранд Ривер Газ Проект» сложностей при получении банковской гарантии достаточным основанием полагать, что общество добросовестно отнеслось к заключению контракта. 

Предъявленное в материалы дела соглашение № 07/ORG/5203124 от 02.07.2020 о выдаче банковской гарантии с АО «ЮниКредит Банк» лишь подтверждает имевшуюся у общества возможность сделать это своевременно, а следовательно проявленную по отношению к заключению контракта небрежность и недобросовестность.

Комиссия Курганского УФАС России 13.07.2020 вынесла решение об отказе во включении в реестр недобросовестных поставщиков сведений об ООО «Гранд Ривер Газ Проект».

Исходя из статьи 104 Закона о контрактной системе реестр недобросовестных поставщиков с одной стороны является специальной мерой ответственное установленной законодателем в целях обеспечения исполнения лицом принятых на себя в рамках процедуры размещения государственного или муниципального заказа обязательств. При этом одним из последствий включения в реестр недобросовестных поставщиков (в качестве санкции за допущенное нарушение) может являтся ограничение прав такого лица на участие в течение установленного срока в торгах размещению государственного и муниципального заказа.

С другой стороны, реестр недобросовестных поставщиков служит инструментом обеспечивающим реализацию целей регулирования отношений, определенных в общих положениях законодательства в сфере закупок, по добросовестной конкуренции и предотвращению злоупотреблений в сфере размещения заказов, следовательно, является механизмом защиты государственных и муниципальных заказчиков от недобросовестных действий поставщиков (исполнителей, подрядчиков).

Вместе с тем, основанием для включения в реестр недобросовестных

поставщиков является только такое уклонение лица от заключения контракта или от исполнения условий контракта, которое предполагает его недобросовестное поведение, совершение им умышленных действий (бездействия) в противоречие требованиям закона о контрактной системе.

В соответствии с частью 10 статьи 104 Закона о контрактной системе Правительство Российской Федерации постановлением от 25.11.2013 N 1062 утвердило Правила ведения реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей) (далее - Правила).

В пункте 6 Правил № 1062 определено, что в случае если победитель определения поставщика (подрядчика, исполнителя) признан уклонившимся от заключения контракта, заказчик в течение 3 рабочих дней с даты признания победителя уклонившимся от заключения контракта направляет в уполномоченный орган информацию и документы, предусмотренные частью 4 статьи 104 Федерального закона. В порядке пункта 11 Правил ведения реестра уполномоченный орган осуществляет проверку информации и документов, указанных в пунктах 6-8 настоящих Правил, на наличие фактов, подтверждающих недобросовестность поставщика (подрядчика, исполнителя), в течение 10 рабочих дней с даты их поступления.

Размещение сведений об участнике размещения заказа в реестре недобросовестных поставщиков осуществляется лишь в случае, если антимонопольный орган в результате проведенной проверки установит факт уклонения участника размещения заказа от заключения контракта, выявит обстоятельства, свидетельствующие о намерении участника размещения заказа отказаться от заключения контракта, о направленности его действий на несоблюдение условий контракта или уклонение от его исполнения. По результатам рассмотрения представленных информации и документов, и проведения проверки фактов, указанных в пункте 11 настоящих Правил, выносится решение. 

В случае подтверждения достоверности указанных фактов уполномоченный орган выносит решение о включении информации о недобросовестном поставщике (подрядчике, исполнителе) в реестр. В ином случае уполномоченный орган выносит решение об отказе во включении информации о поставщике (подрядчике, исполнителе) в реестр (пункт 12 Правил ведения реестра).

По смыслу изложенных норм, размещение сведений об участнике размещения заказа в реестре недобросовестных поставщиков осуществляется лишь в случае, если антимонопольный орган в результате проведенной проверки установит факт уклонения участника размещения заказа от заключения или исполнения контракта, выявит обстоятельства, свидетельствующие о намерении участника размещения заказа отказаться от заключения контракта, о направленности его действий на несоблюдение условий контракта или уклонение от его исполнения.

Включение лица в реестр недобросовестных поставщиков невозможно без установления его вины, выражающейся в сознательном уклонении от заключения или исполнения государственного, или муниципального контракта, основанием для включения в реестр недобросовестных поставщиков является только такое уклонение, от заключения (исполнения) контракта, которое предполагает недобросовестное, поведение лица. 

Решение о включении (не включении) сведений о поставщике (подрядчике, исполнителе) в Реестр в связи с принятием заказчиком решения об одностороннем отказе от исполнения контракта принимается контрольным органом в сфере закупок в каждом конкретном случае, исходя из всех обстоятельств дела и представленных заказчиком и поставщиком (подрядчиком, исполнителем) документов и доказательств. 

Также из анализа положений Закона о контрактной системе следует, что основанием для включения в реестр недобросовестных поставщиков является такое уклонение лица от заключения контракта или от исполнения его условий, которое предполагает его недобросовестное поведение, совершение им умышленных действий (бездействий), в противоречие требованиям Закона о контрактной системе, в том числе приведшее к невозможности исполнения. 

По смыслу Закона о контрактной системе включение сведений о лице в реестр недобросовестных поставщиков, по сути, является санкцией за недобросовестного поведения поставщика (исполнителя, подрядчика), выразившееся, в данном случае, в намеренном нарушении условий контракта, а именно нарушении сроков выполнен работ.

Согласно пункту 3 части 1 статьи 4 Закона о контрактной системе в целях информационного обеспечения контрактной системы в сфере закупок создается и ведется единая информационная система, взаимодействие которой с иными информационными системами в соответствии с частью 2 настоящей статьи обеспечивает в том числе, использование усиленной квалифицированной электронной подписи (далее - усиленная электронная подпись) для подписания электронных документов, предусмотренных настоящим Федеральным законом.

В Федеральном законе от 6 апреля 2011 года № 63-ФЗ «Об электронной подписи» (далее - Закон об электронной подписи) под электронной подписью понимается - информация в электронной форме, которая присоединена к другой информации электронной форме (подписываемой информации) или иным образом связана с такой информацией и которая используется для определения лица, подписывают информацию.

Согласно части 4 статьи 5 Закона об электронной подписи квалифицируем электронной подписью является электронная подпись, которая соответствует всем признакам неквалифицированной электронной подписи и следующим дополнительным признакам:

1)  ключ проверки электронной подписи указан в квалифицированном сертификате;

2) для создания и проверки электронной подписи используется средства электронной подписи, имеющие подтверждение соответствия требой установленным в соответствии с настоящим Федеральным законом.

ООО «Гранд Ривер Газ Проект» не смогло своевременно подписать контракт поскольку компьютер, на котором установлена программа «Крипто Про», предназначенная для работы с усиленной электронной подписью, сломался и нуждался в ремонте, что подтверждается материалами дела. 

В качестве доказательств, в материалах дела представлено письмо исх. №38 от 10 июля 2020 г. (л.д.45).

Носитель ключа усиленной электронной подписи технически может подключаться к разным компьютерам, однако, необходимо учитывать следующее. Оформляя усиленную электронную подпись, пользователь получает программу-криптопровайдер, которая преобразует подписываемую информацию, связывая ее с электронной подписью. Если в составе электронной подписи приобретена только одна лицензия, использовать электронную подпись возможно только на том компьютере, на котором установлена эта лицензия. При желании подписывать электронные документы на разных компьютерах необходимое количество лицензий на программу-криптопровайдер необходимо приобрести сразу несколько лицензий для разных компьютеров,

На основании вышеизложенного изложенного, суд считает довод заявителя о возможности подписания контракта с помощью любого иного компьютерного устройства необоснованным подлежащим отклонению.

Относительно довода заявителя о возможности получении обществом банковской гарантии своевременно, суд отмечает следующее.

На основании части 3 статьи 96 Закона о контрактной системе исполнение контракта, гарантийные обязательства могут обеспечиваться предоставлением банковской гарантии, выданной банком и соответствующей требованиям статьи 45 настоящего Федерального закона, или внесением денежных средств на указанный заказчиком счет, на котором в соответствии с законодательством Российской Федерации учитываются операции со средствами, поступающими заказчику. 

Способ обеспечения исполнения контракта, гарантийных обязательств, срок действия банковской гарантии определяются в соответствии с требованиями настоящего Федерального закона участником закупки, с которым заключается контракт, самостоятельно. 

При этом срок действия банковской гарантии должен превышать предусмотренный контрактом срок исполнения обязательств, которые должны быть обеспечены такой банковской гарантией, не менее чем на один месяц, в том числе в случае его изменения в соответствии со статьей 95 настоящего Федерального закона.

Согласно части 1 статьи 368 Гражданского кодекса Российской Федерации по независимой гарантии гарант принимает на себя по просьбе другого лица (принципала) обязательство уплатить указанному им третьему лицу (бенефициару) определенную денежную сумму в соответствии с условиями данного гарантом обязательства независимо от действительности обеспечиваемого такой гарантией обязательства. Требование об определенной денежной сумме считается соблюденным, если условия независимой гарантии позволяют установить подлежащую выплате денежную сумму на момент исполнения обязательства гарантом.

В силу статьи 374 Гражданского кодекса Российской Федерации требование об уплате денежной суммы по банковской гарантии должно быть предоставлено гаранту в письменной форме с приложением указанных в гарантии документов. В требовании или приложении к нему бенефициар должен указать, в чем состоит нарушение принципалом основного обязательства, в обеспечение которого выдана гарантия.

В исполнение своих обязательств по контракту ООО «Гранд Ривер Газ Проект» получило банковскую гарантию, согласно соглашению № 07/ORG/5203124 от 02 июля 2020 г. (л.д.44).

Поскольку в период с 19.06.2020 по 02.07.2020 действия по закупке (извещение № 0843500000220001632) были приостановлены по требованию контрольного органа в связи с поступлением жалобы по данной закупке, при оформлении банковской гарантии общества возникли сложности, так как, до момента принятия решения контрольным органом по закупке, банки отказывали обществу в выдаче банковской гарантии. 

Данные обстоятельства подтверждаются информационным письмом от 09.07.2020, вместе с тем, Администрация Далматовского района в своем Заявлении ссылается на Федеральный закон от 26 июля 2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции».

Федеральный закон от 26.07.2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (дал Закон о защите конкуренции) распространяется на отношения, которые связаны с защитой конкуренции, в том числе с предупреждением и пресечением монополистической деятельности и недобросовестной конкуренции, и в кои участвуют российские юридические лица и иностранные юридические организации, федеральные органы исполнительной власти, органы государе власти субъектов Российской Федерации, органы местного самоуправления, осуществляющие функции указанных органов органы или организации, а государственные внебюджетные фонды, Центральный банк Российской Федерации физические лица, в том числе индивидуальные предприниматели.

Таким образом, организационные и правовые основы защиты конкуренции регулируются названным выше законом.

Однако указанное выше заявление о включении в реестр недобросовестных поставщиков подано в Курганское УФАС России в порядке, установленном Законом о контрактной системе.

Таким образом, ссылка на Закон о защите конкуренции в заявлении Администрации Далматовского района не несостоятельна.

Суд констатирует, что в рассматриваемом случае факт добросовестного поведения исполнителя судом установлен, подтверждается материалами дела, нашел свое отражение и получил достаточную оценку в оспариваемом решении антимонопольного органа.

Согласно части 3 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт государственного органа соответствует закону или иному нормативному правовому акту и не нарушает права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

Таким образом, требование Администрации Далматовского района о признании незаконным решения № РПН 45-51/2020 об отказе во включении в реестр недобросовестных поставщиков от 13.07.2020 Управления Федеральной антимонопольной службы по Курганской области, удовлетворению не подлежит.

Судебные расходы по уплате государственной пошлины распределены судом в соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь статьями 167 - 170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд 

решил:

В удовлетворении заявления отказать.

Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня его принятия (изготовления его в полном объеме) через Арбитражный суд Курганской области.

Судья

Ю.А. Леонова