АРБИТРАЖНЫЙ СУД РОСТОВСКОЙ ОБЛАСТИ

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А53-28184/16

22 мая 2017 г.

г. Ростов-на-Дону

Резолютивная часть решения объявлена   15 мая 2017 г.

Полный текст решения изготовлен            22 мая 2017 г.

Арбитражный суд Ростовской области в составе судьи Запорожко Е.В., 

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1, 

рассмотрев в открытом судебном заседании дело № А53-28184/2016 

по исковому заявлению Администрации Красносулинского района (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)

к обществу с ограниченной ответственностью «Моё дело» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>)

о расторжении контракта, взыскании 466 000 руб. задолженности, 19 874 900 руб. пени,

при участии:

от истца – представитель ФИО2 по доверенности от 18.12.2015,  

от ответчика – представитель ФИО3 по доверенности от 11.01.2017,             

установил:

Администрация Красносулинского района Ростовской области  обратилась с иском к обществу с ограниченной ответственностью «Моё дело» о расторжении муниципального контракта, взыскании 466 000 руб. задолженности, 19 874 900 руб. пени.  

Исковые требования мотивированы ненадлежащим исполнением ответчиком обязательств по выполнению работ по спорному муниципальному контракту.

В судебном заседании представитель истца поддержала исковые требования в полном объеме. 

Представитель ответчика возражала против удовлетворения иска по основаниям, изложенным в письменном отзыве. Считает, что вина ответчика в просрочке исполнения обязательств отсутствует. Против удовлетворения искового требования о расторжения договора не возражал, просил расторгнуть договор.

Представитель ответчика заявил ходатайство о вызове в качестве специалиста Рева А.Л., представил документы, подтверждающие личность и образование специалиста.

В судебном заседании в качестве специалиста в порядке статьи 87.1 АПК РФ дал пояснения ФИО4.

Суд предупредил Реву А.Л. об уголовной ответственности за заведомо ложное заключение или показание эксперта, показание специалиста, предусмотренной статьей 307 Уголовного кодекса Российской Федерации. На обозрение эксперта были представлены топографические съемки.

Специалист в судебном заседании дал следующие пояснения: в соответствии с представленной съемкой я вижу, что проходит кабель связи. При проектировании дороги запрашиваются технические условия владельцев коммуникаций, для выяснения имеется ли у коммуникаций охранная зона в пределах которой невозможно размещать дороги, либо при пересечении коммуникаций владелец должен написать необходимые требования в которых это пересечение возможно либо, что это пересечение невозможно, в этом случае нужно прокладывать дороги в другом направлении. На представленных съемках видны многочисленные кабеля связи принадлежащие разным владельцам.

Специалист также пояснил, что техническое условие является дополнением к заданию заказчика, проектировщик не сможет начать работу без технического условия. Нормы, предъявляемые к составлению градостроительного плана, не изменились, остались теми же.

Изучив материалы дела, выслушав пояснения представителей сторон, суд установил следующее.

Как следует из материалов дела, на основании протокола оценки и сопоставления заявок на участие в конкурсе от 30.04.2013 № 0158300004613000040-ПЗ администрация (заказчик) и общество (подрядчик) заключили муниципальный контракт от 13.05.2013 № 4, по условиям которого подрядчик обязался выполнить, а заказчик – принять и оплатить работу по разработке проектной документации на строительство автомобильных дорог Красносулинского района Ростовской области (лот № 1) – разработка проектной документации на строительство автомобильной дороги «Божковка-а/д М-21 Волгоград – Каменск – Шахтинский до границы с Украиной» (протяжение 3,4 км) Красносулинского района Ростовской области (пункт 1.1 контракта).

Пунктами 1.2 и 1.3 контракта предусмотрено, что основные требования к разрабатываемой проектной продукции изложены в задании на проектирование (приложение № 1), содержание и сроки выполнения этапов работ определяются календарным планом (приложение № 2), составляющих неотъемлемую часть контракта.

Согласно пункту 2.1, цена контракта, определенная по итогам открытого конкурса от 30.04.2013, составляет 2 330 000 рублей, является окончательной и изменению не подлежит.

В соответствии с пунктом 2.2 контракта в стоимости работ учтены затраты подрядчика на проектно-изыскательские работы, на инженерно-геологические изыскания, на геодезические и топографические съемки, на согласование проекта с заинтересованными органами, на получение заключения экспертизы.

В силу пунктов 2.3 и 2.4 контракта оплату выполненных работ заказчик производит на основании актов выполненных работ, счета на оплату и счета-фактуры (при необходимости) в течение 60 банковских дней со дня подписания сторонами актов выполненных работ, но не более 20% от стоимости контракта. Окончательный расчет с подрядчиком осуществляется заказчиком в течение 60 банковских дней с момента представления подрядчиком положительного заключения государственной экспертизы, подписанного представителем заказчика акта приема-передачи проектной продукции в объеме поступления бюджетных ассигнований на эти цели на счет заказчика.

Максимальный срок выполнения работ по контракту установлен пунктом 5.1 контракта и составляет 120 календарных дней с даты заключения контракта. При этом согласно пункту 5.2 контракта общая продолжительность работ, указанная в пункте 5.1 контракта, учитывает время, необходимое для проведения государственной экспертизы.

Подрядчик обязался выполнить все работы, предусмотренные контрактом, в сроки, установленные календарным планом (пункт 5.3 контракта).

Согласно пункту 4.2 контракта если в ходе выполнения работ выяснится неизбежное получение отрицательного результата или нецелесообразность дальнейшего проведения работ, подрядчик приостанавливает их и в течение 3 дней уведомляет об этом заказчика в письменной форме. В этом случае в течение 10 дней стороны должны принять решение о целесообразности продолжения таких работ. При принятии решения о прекращении работ стороны производят расчеты по фактически выполненным объемам.

В соответствии с пунктом 6.5 контракта подрядчик, при нарушении обязательств по контракту, уплачивает в бюджет Красносулинского района: за нарушение сроков выполнения отдельных видов работ (срыв календарного плана производства работ) – пени в размере 1% от стоимости работ, подлежащих выполнению согласно календарному плану производства работ, за каждый день просрочки; за нарушение сроков сдачи годовой проектной документации – пени в размере 0,1% от цены контракта, указанной в пункте 2.1 за каждый день просрочки. При задержке срока сдачи по вине подрядчика более чем на 30 дней, подрядчик уплачивает пени в размере 1% от цены контракта за каждый день просрочки до фактического исполнения обязательства.

Уплата пеней, а также возмещение убытков не освобождает стороны от исполнения обязательств в натуре или устранения нарушений (пункт 6.7 контракта).

Пунктом 7.1 контракта предусмотрено, что контракт может быть расторгнут по соглашению сторон. Сторона, решившая расторгнуть контракт, направляет письменное уведомление другой стороне. В течение 30 дней стороны рассматривают уведомление и принимают совместное решение о расторжении контракта. Любая договоренность между сторонами, влекущая за собой новые обстоятельства, не предусмотренные контрактом, считается действительной, если она подтверждена сторонами в письменной форме в виде дополнительного соглашения (пункт 7.2 контракта).

Согласно пункту 7.3 контракт может быть расторгнут по решению суда в случаях: систематического нарушения подрядчиком сроков выполнения работ, предусмотренных календарным планом к контракту; предоставления актов государственных органов в рамках действующего законодательства, лишающих подрядчика прав на выполнение работ.

В приложении № 2 к контракту стороны утвердили календарный план производства работ, а именно: инженерно-геодезические работы общей стоимостью 700 тыс. рублей, срок выполнения – 30.05.2013; инженерно-геологические работы общей стоимостью 700 тыс. рублей, срок выполнения – 10.06.2013; проектные работы общей стоимостью 700 тыс. рублей, срок выполнения – 20.06.2013; экспертиза общей стоимостью 230 тыс. рублей, срок выполнения – 09.09.2013.

Во исполнение условий контракта, администрация перечислила на расчетный счет общества денежные средства в размере 466 000 руб., что подтверждается платежными поручениями № 6499059 от 06.09.2013 и № 6730149 от 19.09.2013.

Однако общество не получило положительное заключение государственной экспертизы проекта и нарушило сроки выполнения работ.

18 декабря 2013 года администрация направила в адрес общества письмо № 04-2347, в котором настаивала на необходимости завершения работ в полном объеме.

Администрация направила в адрес общества претензию от 27.07.2016 № 02-01/945 с предложением расторгнуть муниципальный контракт в добровольном порядке и возвратить в бюджет Красносулинского района неотработанный аванс в размере 466 000 руб., а также уплатить пеню, предусмотренную пунктом 6.5 контракта.

Поскольку претензия оставлена без удовлетворения, администрация обратилась в арбитражный суд с иском.

Оценив представленные в материалы дела доказательства в порядке статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд пришел к выводу о том, что исковые требования администрации подлежат удовлетворению в части ввиду следующего.

Возникшие правоотношения сторон регламентированы главой 37 Гражданского кодекса Российской Федерации и Федеральным законом от 21.07.2005 № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» (далее – Закон № 94-ФЗ).

Пунктом 2 статьи 763 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что по государственному контракту на выполнение подрядных работ для государственных нужд подрядчик обязуется выполнить строительные, проектные и другие связанные со строительством и ремонтом объектов производственного и непроизводственного характера работы и передать их государственному заказчику, а государственный заказчик обязуется принять выполненные работы и оплатить их или обеспечить их оплату.

Согласно статье 758 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору подряда на выполнение проектных и изыскательских работ подрядчик (проектировщик, изыскатель) обязуется по заданию заказчика разработать техническую документацию и (или) выполнить изыскательские работы, а заказчик обязуется принять и оплатить их результат.

В силу статьи 760 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору подряда на выполнение проектных и изыскательских работ подрядчик обязан: выполнять работы в соответствии с заданием и иными исходными данными на проектирование и договором; согласовывать готовую техническую документацию с заказчиком, а при необходимости вместе с заказчиком – с компетентными государственными органами и органами местного самоуправления; передать заказчику готовую техническую документацию и результаты изыскательских работ.

Согласно статье 450 Гражданского кодекса Российской Федерации, изменение и расторжение договора возможны по соглашению сторон, если иное не предусмотрено настоящим кодексом, другими законами или договором. По требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут по решению суда при существенном нарушении договора другой стороной.

По смыслу пункта 3 статьи 450 Гражданского кодекса Российской Федерации в случае одностороннего отказа от договора в тех случаях, когда такой отказ допускается законом или соглашением сторон, договор считается расторгнутым в момент получения стороной по договору уведомления другой стороны об отказе от договора.

В обоснование требования о расторжении муниципального контракта, истец указывает на невыполнение ответчиком работ, в связи с чем, администрацией утрачен интерес к результату работ. 

Ответчик не возражает против расторжения контракта, в связи с тем, что в настоящее время исполнение контракта экономически не выгодно для него, а также в силу наличия обстоятельств, препятствующих выполнить работы по контракту без внесения изменений в его условия, а именно изменения законодательства в части требований к предоставляемой на государственную экспертизу проектной документации (наличие проекта планировки и межевания).

При таких обстоятельствах, учитывая взаимное согласие сторон на расторжение муниципального контракта, суд считает, что исковые требования в этой части подлежат удовлетворению, в остальной части в удовлетворении исковых требований надлежит отказать ввиду следующего.

Согласно статье 708 Гражданского кодекса Российской Федерации в договоре подряда указываются начальный и конечный сроки выполнения работы. Если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не предусмотрено договором, подрядчик несет ответственность за нарушение как начального и конечного, так и промежуточных сроков выполнения работы. Указанные в договоре подряда начальный, конечный и промежуточные сроки выполнения работы могут быть изменены в случаях и в порядке, предусмотренных договором. Указанные в пункте 2 статьи 405 настоящего Кодекса последствия просрочки исполнения наступают при нарушении конечного срока выполнения работы, а также иных установленных договором подряда сроков.

В соответствии с абзацем 2 пункта 1 статьи 708 Гражданского кодекса Российской Федерации, если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не предусмотрено договором, подрядчик несет ответственность за нарушение как начального и конечного, так и промежуточных сроков выполнения работы.

Согласно статьям 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются.

На основании статьи 329 Гражданского кодекса РФ одним из способов обеспечения исполнения обязательств является неустойка.

Неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения (статья 330 Гражданского кодекса).

Ответчиком заявлено о наличии вины кредитора в просрочке предоставления исходных данных. Исполнение обществом обязательств обусловлено исполнением обязательств администрацией, в результате чего первое исполнение будет встречным относительно второго. 

В соответствии с п. 3.4.6 контракта в течение 7 дней с момента подписания контракта, заказчик обязан передать подрядчику исходные данные и технические условия, необходимые для выполнения работ.  

Непредставление истцом требуемой исходно-разрешительной документации препятствовало исполнению обществом своих обязательств, при этом такое препятствие являлось для общества непреодолимым.

Ссылаясь на просрочку кредитора, общество указало, что не могло завершить работы, поскольку проектируемый объект неоднократно пересекает линии связи, поэтому в проекте необходимо предусмотреть вынос сетей. Администрация должна была получить технические условия у владельца сетей, чего не сделано.

Правила охраны линий и сооружений связи Российской Федерации (далее – правила) утверждены постановлением Правительства Российской Федерации от 09.06.1995 № 578.

В соответствии с пунктом 17 правил переустройство и перенос сооружений связи и радиофикации, связанные с новым строительством, расширением или реконструкцией (модернизацией) населенных пунктов и отдельных зданий, переустройством дорог и мостов, освоением новых земель, переустройством систем мелиорации, производится заказчиком (застройщиком) в соответствии с государственными стандартами и техническими условиями, устанавливаемыми владельцами сетей и средств связи.

Согласно пункту 18 правил на производство всех видов работ, связанных с вскрытием грунта в охранной зоне линии связи или линии радиофикации (за исключением вспашки на глубину не более 0,3 метра) на принадлежащем юридическому или физическому лицу земельном участке, заказчиком (застройщиком) должно быть получено письменное согласие от предприятия, в ведении которого находится эта линия связи или линия радиофикации. Письменное согласие должно быть получено также на строительные, ремонтные и другие работы, которые выполняются в этих зонах без проекта и при производстве которых могут быть повреждены линии связи и линии радиофикации (рытье ям, устройство временных съездов с дорог, провоз под проводами грузов, габариты которых равны или превышают высоту подвески опор и т. д.).

Пунктом 44 правил установлено, что в случае если по территориям строительных площадок проходят линии связи и линии радиофикации, в проектах и сметах строительства объектов по согласованию с предприятиями, в ведении которых находятся эти линии, должны предусматриваться необходимые мероприятия по обеспечению сохранности указанных линий или их перенос до окончания работ.

В силу пунктов 48 и 49 правил строительные, земляные и иные виды работ, способные оказать влияние на безопасную эксплуатацию линий связи, допускается производить только с письменного согласия и в присутствии представителей предприятий, эксплуатирующих линии связи и линии радиофикации.

Указанное также подтверждается имеющимся в материалах дела письмом ПАО «Ростелеком», в котором указано на то, что получение технических условий на защиту и вынос кабеля связи с территории строительства автодороги является неотъемлемым условием, для чего заказчику необходимо обратиться с заявлением в Ростовский филиал ПАО «Ростелеком», однако администрация с соответствующим заявлением не обращалась.

Общество неоднократно истребовало у администрации необходимую исходно-разрешительную документацию для дальнейшего исполнения своих обязательств по контракту письмами № 11 от 30.05.2013, № 12 от 06.06.2013, № 45 от 06.11.2013 и № 61 от 20.11.2013.

03.12.2013 общество направило в адрес администрации письмо, в котором указало на то, что приостанавливает работы по причине непредставления необходимых документов, а именно, технических условий и градостроительных планов.

Постановления об утверждении градостроительных планов направлены обществу только 20.02.2014, доказательств получения технических условий администрацией не представлено.

Кроме того, согласно пояснениям опрошенного в судебном заседании специалиста Ревы А.В., предоставленный администрацией градостроительный план не соответствует нормам и требованиям к его содержанию, образец которого утвердило Министерство регионального развития Российской Федерации. В структуре градостроительного плана отсутствуют необходимые для проектирования сведения, а именно разрешенное использование земельного участка на строительство автомобильной дороги, не соответствуют данные о предельных размерах земельного участка для размещения объекта строительства, полностью отсутствует чертеж градостроительного плана.  

Экспертом были даны пояснения об отсутствии у общества реальной возможности приступить к проектированию автомобильной дороги без получения технических условий на вынос либо переустройство сетей связи, поскольку представленные в материалы дела отчеты об инженерных изысканиях (топографическая съемка) содержат сведения о расположении на земельном участке, отведенном для строительства автомобильной дороги линий связи, собственниками сетей являются ПАО Ростелеком, Комстар-регион, Билайн, Мегафон. 

Доводы истца о том, что о наличии сетей связи и необходимости получить технические условия на их вынос либо переустройство стали известны истцу только при рассмотрении настоящего спора судом отклоняются, поскольку истец принял технические отчеты по инженерным изысканиям по актам без замечаний, оплатив часть выполненных работ в июле 2013 года.

Кроме того, истец на момент подписания контракта был уведомлен о том, что сбор всех исходных данных, в том числе получение необходимых технических условий, осуществляется за его счет, соответственно, сторонами согласовано, что обязанность по сбору всех исходных данных, в том числе технических условий возложены на администрацию.

Ссылка администрации на техническое задание к контракту о том, что подрядчик обязан определить площади земельных участков, подлежащих изъятию в постоянное и временное пользование для размещения автодороги, определить объемы инвестиций на возмещение затрат при изъятии земель, включая возмещение убытков собственникам земли, арендаторам и пользователям, потерь сельскохозяйственного производства, а также объемы затрат на перевод земель из одной категории в другую, объемы затрат и инженерные решения по переносу коммуникаций с получением технических условий, судом отклоняется, поскольку данный пункт технического задания (9) не возлагает на подрядчика обязанность по сбору всех техусловий, а только тех, которые указаны в данном пункте. Кроме того, адимнистрация не доказала, что у общества была такая возможность и соответствующие полномочия, выраженные в выданной обществу доверенности. 

При таких обстоятельствах в удовлетворении исковых требований о взыскании аванса и пени надлежит отказать.

Кроме того, считая исковые требования неправомерными, суд исходит из следующего.

В силу пункта 1 статьи 401 Гражданского кодекса лицо, не исполнившее  обязательства либо исполнившее его ненадлежащим образом, несет ответственность при наличии вины (умысла или неосторожности), кроме случаев, когда законом или договором предусмотрены иные основания ответственности. Лицо признается невиновным, если при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства и условиям оборота, оно приняло все меры для надлежащего исполнения обязательства.

Согласно пункту 1 статьи 406 Гражданского кодекса кредитор считается просрочившим, если он отказался принять предложенное должником надлежащее исполнение или не совершил действий, предусмотренных законом, иными правовыми актами или договором либо вытекающих из обычаев делового оборота или из существа обязательства, до совершения которых должник не мог исполнить своего обязательства.

В силу приведенных норм права при определении размера ответственности должника за просрочку исполнения обязательства подлежит учету вина кредитора.

При этом должник не считается просрочившим, пока обязательство не может быть исполнено вследствие просрочки кредитора (пункт 3 статьи 405 Гражданского кодекса).

Кредитор считается просрочившим, если он отказался принять предложенное должником надлежащее исполнение или не совершил действий, предусмотренных законом, иными правовыми актами или договором либо вытекающих из обычаев делового оборота или из существа обязательства, до совершения которых должник не мог исполнить своего обязательства.

Ссылаясь на просрочку заказчика как на основание полного освобождения от ответственности, подрядчик должен достоверно доказать такой характер и период просрочки заказчика, который полностью исключает возможность исполнения работ. 

При рассмотрении настоящего спора о взыскании аванса и неустойки суд признал заказчика виновным в задержке выполнения работ ввиду следующего.

 С учетом, вышеуказанных обстоятельств, вопрос и получение документов, необходимых для разработки и направления проектной документации для прохождения государственной экспертизы находится в зависимости от действий истца и до устранения обстоятельств, препятствующих надлежащему исполнению обществом принятых на себя обязательств, исполнить обязанность по получению положительного заключения государственной экспертизы невозможно.

18.12.2013 года истец сообщил о том, что выданные предварительные согласования примыканий проектируемых дорог к магистрали М-4 «Дон» являются достаточными для завершения проектных работ и прохождения экспертизы проекта. 

В свою очередь, при рассмотрении дела А53-24301/2013, судами первой, апелляционной и надзорной инстанции установлено, что предварительное согласование не является окончательным и является не соответствием требованиям технических регламентов, основанием для получения отрицательного заключения экспертизы (в соответствии с ч. 5 ст. 49 Градостроительного кодекса РФ, п. 34 Постановления Правительства РФ от 05.03.2007 № 145, п. 5.1 Распоряжения Минтранса РФ от 31.03.2003 № ИС-216-р).

Судами также установлено, что до получения окончательного согласования части примыкания соединительной дороги получение положительного заключения экспертизы проектной документации невозможно.

Исследовав и оценив фактические обстоятельства дела и имеющиеся доказательства в соответствии со статьей 71 Кодекса в их совокупности и взаимосвязи, установив отсутствие вины общества в просрочке исполнения обязательств (поскольку просрочка исполнения обязательств со стороны общества наступила по вине администрации), суд пришел к выводу о том, что основания для применения санкций, предусмотренных договором, как и основания взыскания выплаченного обществу аванса отсутствуют.

В соответствии со ст. 110 АПК РФ государственная пошлина в части исковых требований о расторжении контракта относится на ответчика, в остальной же части государственная пошлина относится на истца, при этом истец освобожден от ее уплаты в соответствии со статьей 333.37 Налогового кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь статьями 110, 167-170, 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд,

Р Е Ш И Л:

Исковые требования удовлетворить частично. 

Расторгнуть муниципальный контракт № 5 от 13.05.2013, заключенный между Администрацией Красносулинского района и обществом с ограниченной ответственностью «Мое дело». 

В удовлетворении остальной части иска отказать.  

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «Моё дело» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) в доход федерального бюджета 6 000 руб. государственной пошлины. 

Решение по настоящему делу вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

Решение может быть обжаловано через суд, вынесший решение, в апелляционном порядке в Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца с даты принятия решения, а также в кассационном порядке в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа, в течение двух месяцев с даты вступления решения по делу в законную силу при условии, что оно было предметом рассмотрения арбитражного суда апелляционной инстанции или суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы.

            Судья        Е.В. Запорожко