АРБИТРАЖНЫЙ СУД ГОРОДА МОСКВЫ 115225, г. Москва, ул. Большая Тульская, д. 17 http://www.msk.arbitr.ru ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ 

РЕШЕНИЕ

Дело № А40-97934/23-117-498

19 декабря 2023 года

г. Москва

 Резолютивная часть решения объявлена 11 октября 2023 года. Полный текст решения изготовлен 19 декабря 2023 года. 

Арбитражный суд города Москвы в составе судьи Большебратской Е.А. при  ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Нестеровой  С.В., рассмотрев в открытом судебном заседании дело по иску  

акционерного общества "ОТКРЫТИЕ ХОЛДИНГ" (105064, ГОРОД МОСКВА,  НИЖНИЙ СУСАЛЬНЫЙ ПЕРЕУЛОК, ДОМ 5, СТРОЕНИЕ 12, ЭТ 0 ОФ 01, ОГРН:  1107746979196, Дата присвоения ОГРН: 01.12.2010, ИНН: 7708730590) в лице  конкурсного управляющего Булатовой Марии Анатольевны (115093, г. Москва, а/я 107)  

к 1. индивидуальному предпринимателю Фатеевой Алины Александровны  (ОГРНИП: 316774600528360, ИНН: 772071544068, Дата присвоения ОГРНИП:  07.12.2016)  

 2. обществу с ограниченной ответственностью "ПАУЭР РЕСОРСЕС" (109386,  Г. МОСКВА, ВН.ТЕР.Г. МУНИЦИПАЛЬНЫЙ ОКРУГ ЛЮБЛИНО, ТАГАНРОГСКАЯ  УЛ., Д. 10/21, ЭТАЖ 1, ПОМЕЩ. III, ПОМЕЩ.6, ОГРН: 1097746445785, Дата  присвоения ОГРН: 13.08.2009, ИНН: 7705894173)  

о признании сделки недействительной и применении последствий  недействительности сделки,  

при участии: согласно протоколу, 

установил:

АО "ОТКРЫТИЕ ХОЛДИНГ" в лице конкурсного управляющего Булатовой  Марии Анатольевны обратилось в Арбитражный суд города Москвы с иском о  признании недействительной (в силу ничтожности) сделкой договор № 1/ВНП оказания  услуг по сопровождению налоговой проверки от 14.01.2021, заключенный между ООО  "ПАУЭР РЕСОРСЕС" и ИП Фатеевой Алиной Александровной, и о применении  последствий недействительности сделки в виде признания отсутствующей  задолженность ООО «ПАУЭР РЕСОРСЕС» перед ИП Фатеевой Алиной  Александровной.  

Представитель истца на удовлетворении исковых требований настаивает по  доводам, изложенным в иске и дополнениях к нему.  

Представитель ИП Фатеевой Алины Александровны в удовлетворении исковых  требований просит отказать.  

На основании ст. 156 АПК РФ дело рассмотрено в отсутствии надлежащим  образом извещенного ООО «ПАУЭР РЕСОРСЕС».  

Суд, рассмотрев материалы дела, в силу ст. ст. 67, 68, 71 АПК РФ исследовав и  оценив представленные доказательства с позиций их относимости, допустимости,  достоверности, достаточности и взаимной связи в их совокупности, заслушав  участвующих в деле лиц, приходит к следующим выводам.  

Определением Арбитражного суда города Москвы от 17.04.2020 возбуждено  производство по делу № А40-32328/20-177-60 о признании несостоятельным  (банкротом) АО «ОТКРЫТИЕ ХОЛДИНГ».  

Определением Арбитражного суда города Москвы от 30.11.2021 по делу № А4032328/20-177-60 в отношении АО «ОТКРЫТИЕ ХОЛДИНГ» введена процедура  наблюдения. Временным управляющим утверждена ФИО1  

Решением Арбитражного суда города Москвы от 20.07.2022 по делу № А4032328/2020-177-60 АО «ОТКРЫТИЕ ХОЛДИНГ» признано банкротом, в отношении  должника введена процедура конкурсного производства, конкурсным управляющим  АО «ОТКРЫТИЕ ХОЛДИНГ» утверждена ФИО1.  

Определением Арбитражного суда города Москвы от 23.01.2023 по делу № А4032328/2020-177-60 срок конкурсного производства в отношении АО «ОТКРЫТИЕ  ХОЛДИНГ» продлен на шесть месяцев.  

Как указано в п. 2 ст. 129 Федерального закона № 127-ФЗ от 26.10.2002 «О  несостоятельности (банкротстве)», конкурсный управляющий обязан принять в ведение  имущество должника, провести инвентаризацию такого имущества.  

АО «ОТКРЫТИЕ ХОЛДИНГ» является единственным участником ООО  «ПАУЭР РЕСОРСЕС».  

Ранее, между ООО «ПАУЭР РЕСОРСЕС» и ИП ФИО2 был заключен договор № 1/ВНП оказания услуг по сопровождению  налоговой проверки от 14.01.2021.  

Вступившим в законную силу решением Арбитражного суда города Москвы от  17.06.2022 по делу № А40-92137/22-100-680 в пользу ИП ФИО2 с ООО «ПАУЭР РЕСОРСЕС» взыскана задолженность в размере 7 954  907 руб. 50 коп., проценты в размере 208 789 руб. 09 коп., расходы истца по оплате  госпошлины по иску в размере 63 818 руб.  

20.02.2023 ИП ФИО2 обратилась в Арбитражный суд  города Москвы с заявлением о признании несостоятельным (банкротом) ООО «ПАУЭР  РЕСОРСЕС», принятым к производству определением от 27.02.2023.  

В настоящее время конкурсный управляющий АО «ОТКРЫТИЕ ХОЛДИНГ»  полагает, что для целей ликвидации ООО «ПАУЭР РЕСОРСЕС» была создана  фиктивная кредиторская задолженность перед ИП ФИО2,  которая не оказывала и не могла оказывать ООО «ПАУЭР РЕСОРСЕС» спорные  услуги.  

Согласно п. 1 ст. 170 ГК РФ мнимая сделка, то есть сделка, совершенная лишь  для вида, без намерения создать соответствующие ей правовые последствия, ничтожна.  

По смыслу приведенной правовой нормы, мнимой является та сделка, все  стороны которой не намерены создать соответствующие ей правовые последствия.  

Между тем, суд не может согласиться с доводами истца. 

Так, на основании решения ИФНС № 8 по г. Москве № 22/17 от 24.09.2019  проведена выездная налоговая проверка ООО «ПАУЭР РЕСОРСЕС» за период с  01.01.2016 по 01.08.2019.  

По результатам выездной налоговой проверки налоговым органом вынесен акт  налоговой проверки № 33/17 от 14.10.2020, установив неуплату налога на прибыль,  зачисляемого в бюджет г. Москвы, налога на прибыль при выплате доходов в виде  дивидендов в размере 54 598 189 руб. и пени в размере 14 224 767 руб.  

14.01.2021 между ООО «ПАУЭР РЕСОРСЕС» и ИП Фатеевой Алиной  Александровной был заключен договор № 1/ВНП оказания услуг по сопровождению  налоговой проверки.  

Как следует из п. 1.1 договора № 1/ВНП оказания услуг по сопровождению  налоговой проверки от 14.01.2021 (далее – договор), исполнитель обязуется по заданию  заказчика оказать юридические и иные услуги (далее - услуги) по сопровождению  налоговой проверки в объеме, сроки и на условиях, которые предусмотрены настоящим  договором, а заказчик обязуется принять и оплатить эти услуги.  

В соответствии с техническим заданием № 1 от 15.01.2021 ООО «ПАУЭР  РЕСОРСЕС» во исполнение договора № 1/ВНП от 14.01.2021 направило в адрес  исполнителя следующее задание (в рамках проведения выездной налоговой проверки  на основании решения № 22/17 от 24.09.2019, период проведения проверки с 01.01.2016  по 01.08.2019):  

1. подготовить копии и предоставить в ИФНС № 8 по г. Москве следующие  документы для проведения выездной налоговой проверки:  

- карточки учета всех основных средств ОС-1, состоявших на балансе заказчика  в проверяемый период;  

- инвентарные карточки всех ОС; - ведомости амортизации всех основных средств; - пояснения к бухгалтерским балансам и отчетам о финансовых результатах; 

- пояснения по переоценке всех ОС, состоявших на балансе заказчика в  проверяемый период;  

- все договоры со всеми приложениями и дополнениями, действовавшие в  проверяемый период;  

- расчет амортизации всех основных средств, состоявших на балансе заказчика в  проверяемый период в разрезе по годам 2016, 2017, 2018;  

- договоры купли-продажи (со всеми приложениями и дополнениями)  земельных участков по адресу местонахождения: 172755, Россия, Тверская обл.,  Осташковский район, д. Павлиха (кадастровые номера участков  69:24:0000010:417,416,418;  

- карточки счетов бухгалтерского учета; - оборотно-сальдовые ведомости по счетам 01, 02; - прочие документы, запрашиваемые ИФНС № 8 по г. Москве; 

2. предоставить пояснения по требованиям налогового органа в рамках  проведения выездной налоговой проверки на основании решения № 22/17 от  24.09.2019;  

3. подготовить возражения к акту налоговой проверки № 33/17 от 14.10.2020 и  предоставить проект возражений на утверждение заказчику в срок до 20.02.2021.  

В соответствии с техническим заданием № 2 от 24.02.2021 ООО «ПАУЭР  РЕСОРСЕС» во исполнение договора № 1/ВНП от 14.01.2021 направило в адрес  исполнителя следующее задание (в рамках проведения выездной налоговой проверки  на основании решения № 22/17 от 24.09.2019, период проведения проверки с 01.01.2016  по 01.08.2019):  

1. подготовить развернутый и расширенный вариант возражений к акту  налоговой проверки № 33/17 от 14.10.2020 и предоставить проект возражений на  утверждение заказчику в срок до 10.03.2021;  

2. предоставить пояснения по требованиям налогового органа в рамках  проведения выездной налоговой проверки на основании решения № 22/17 от  24.09.2019;  

В соответствии с техническим заданием № 3 от 10.06.2021 ООО «ПАУЭР  РЕСОРСЕС» во исполнение договора № 1/ВНП от 14.01.2021 направило в адрес  исполнителя следующее задание (в рамках проведения выездной налоговой проверки  

на основании решения № 22/17 от 24.09.2019, период проведения проверки с 01.01.2016  по 01.08.2019):  

1. подготовить ответы на требования по решению о проведении дополнительных  мероприятий налогового контроля № 33/17/ДОП от 26.05.2021 и предоставить  заказчику в срок до 30.06.2021.  

В соответствии с техническим заданием № 4 от 16.07.2021 ООО «ПАУЭР  РЕСОРСЕС» во исполнение договора № 1/ВНП от 14.01.2021 направило в адрес  исполнителя следующее задание (в рамках проведения выездной налоговой проверки  на основании решения № 22/17 от 24.09.2019, период проведения проверки с 01.01.2016  по 01.08.2019):  

1. подготовить вариант возражений к дополнениям акта налоговой проверки №  33/17/Д от 26.05.2021 по дополнительным мероприятиям налогового контроля  проводимым налоговым органом по решению о проведении дополнительных  мероприятиях налогового контроля № 33/17/ДОП от 26.05.2021 и предоставить проект  возражений на утверждение заказчику в срок до 31.07.2021.  

В соответствии с техническим заданием № 5 от 01.10.2021 ООО «ПАУЭР  РЕСОРСЕС» во исполнение договора № 1/ВНП от 14.01.2021 направило в адрес  исполнителя следующее задание (в рамках проведения выездной налоговой проверки  на основании решения № 22/17 от 24.09.2019, период проведения проверки с 01.01.2016  по 01.08.2019):  

1. подготовить апелляционную жалобу в вышестоящий налоговый орган на  решение № 37/17 о привлечении к ответственности за совершение налогового  правонарушения от 20.09.2021 и предоставить проект апелляционной жалобы на  утверждение заказчику в срок до 15.10.2021.  

20.02.2021 ООО «ПАУЭР РЕСОРСЕС» поданы возражения по акту налоговой  проверки.  

04.03.2021 состоялось рассмотрение материалов налоговой проверки в ИФНС №  8 по г. Москве (подписан протокол № 33/17 рассмотрения материалов проверки от  04.03.2021).  

22.03.2021 ООО «ПАУЭР РЕСОРСЕС» подан расширенный и  скорректированный вариант возражений по акту налоговой проверки № 33/17 от  14.10.2020.  

20.07.2021 ИФНС № 8 по г. Москве вручено дополнение к акту налоговой  проверки № 33/17/Д от 16.07.2021 о проведении дополнительных мероприятий (вызов  на допрос свидетелей).  

06.08.2021 ООО «ПАУЭР РЕСОРСЕС» поданы возражения по дополнениям №  33/17/Д от 16.07.2021.  

16.08.2021 ИФНС № 8 по г. Москве вручено извещение о времени и месте  рассмотрения материалов налоговой проверки № 11950 от 16.08.2021 (дата  рассмотрения - 06.09.2021).  

27.09.2021 ООО «ПАУЭР РЕСОРСЕС» получено решение № 37/17 о  привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения от  20.09.2021.  

В соответствии с решением № 37/17 от 20.09.2021 налоговый орган принял  возражения ООО «ПАУЭР РЕСОСРСЕС» по п. 2.2.1 - п. 2.2.3 акта налоговой проверки.  По данным пунктам снят вопрос о начислении налога на прибыль в размере  3898189руб.  

На основании решения № 37/17 от 20.09.2021 налоговым органом предложено  уплатить ООО «ПАУЭР РЕСОРСЕС»:  

1. налог на прибыль при выплате доходов в виде дивидендов - 50 700 000 руб. 2. пени - 8 714 907,50 руб. 3. штраф - 10 140 000 руб., 

всего на сумму 69 554 907,50 руб. 

26.10.2021 ООО «ПАУЭР РЕСОРСЕС» подана апелляционная жалоба в  Управление ФНС России по г. Москве с просьбой отменить полностью решение ИФНС   № 8 по г. Москве № 37/17 от 20.09.2021.  

29.12.2021 УФНС России вынесено решение по апелляционной жалобе № 2110/193662@, которым полностью отменено решение ИФНС № 8 по г. Москве № 37/17  от 20.09.2021.  

Факт оказания услуг ответчиком подтверждается следующими документами: 

- договором № 1/ВНП оказания услуг по сопровождению налоговой проверки от  14.01.2021;  

- актом оказанных услуг от 27.01.2022; 

- пакетом документов, подготовленных ИП ФИО2 в  период действия договора, а именно:  

1. возражения по акту налоговой проверки от 14.10.2020 № 33/17, поданные в  налоговый орган 20.02.2021;  

2. расширенный и скорректированный вариант возражений (к возражениям от  20.02.2021 по акту налоговой проверки от 14.10.2020 № 33/17), поданный 22.03.2021 в  налоговый орган;  

3. опись передаваемых документов к расширенному и скорректированному  варианту возражений по акту налоговой проверки, сданных 22.03.2021;  

4. возражения по дополнениям № 33/17/Д от 16.07.2021 к акту налоговой  проверки от 14.10.2020 № 33/17, поданные 06.08.2021 в налоговый орган;  

5. апелляционная жалоба от 20.09.2021 в Управление ФНС России по г. Москве.  

Результатом работы исполнителя явилось то, что общество не было привлечено  к ответственности в связи с совершением налогового правонарушения на сумму  69554907,50 руб.  

Настаивая на удовлетворении исковых требований, конкурсный управляющий  указывает на то, что в обществе имелись еще как минимум два лица, обладавших  знаниями в области бухгалтерского учета, которые могли выполнить работы,  поименованные в оспариваемом договоре, в том числе:  

- ИП ФИО3, с которым был заключен договор ведения бухгалтерского  учета в период с 29.12.2020 по 28.09.2022;  

- ФИО4 - генеральный директор общества в период с 29.12.2020 по  28.09.2022.  

ФИО4 являлась генеральным директором общества на основании  трудового договора № ОПИ00000012 от 29.12.2020.  

Согласно п. 4.1., п. 4.2. трудового договора продолжительность рабочего  времени составляет 20 часов в неделю: 4 часа в день.  

Согласно п. 7.1.1. трудового договора его неотъемлемой частью является  должностная инструкция № 16-ДИ от 15.10.2020, определяющая текущие должностные  обязанности работника. Согласно указанной должностной инструкции в обязанности  генерального директора не входит личное ведение бухгалтерского и налогового учета,  представление интересов общества в государственных органах и судах по вопросам  оспаривания актов налоговой проверки.  

Согласно Устава ООО «ПАУЭР РЕСОРСЕС» в редакции от 02.09.2014 в  полномочия единоличного исполнительного органа входит:  

11.4.1. Без доверенности действует от имени общества, в том числе совершает  сделки в интересах общества.  

11.4.2. Представляет общество во всех организациях, учреждениях,  предприятиях и как в Российской Федерации, так и в других государствах.  

11.4.3. Выдает доверенности на право представительства от имени, в том числе,  доверенности с правом передоверия.  

11.4.4. Принимает на работу, в том числе, на контрактной основе, и освобождает  от должности работников общества.  

11.4.5. Издает приказы и указания, обязательные для исполнения всеми  работниками.  

11.4.6. Утверждает штатное расписание. 

11.4.7. Применяет к работникам меры поощрения и налагает дисциплинарные  взыскания в порядке, предусмотренном трудовым законодательством Российской  Федерации.  

11.4.8. Осуществляет иные полномочия, не отнесенные к компетенции Общего  собрания участников общества.  

Таким образом, в полномочия генерального директора общества не входит  ведение бухгалтерского учета и личное сопровождение налоговых проверок, а также  составление апелляционных жалоб и представление интересов общества при  проведении налоговых проверок.  

Кроме того, ИП ФИО4, помимо должности генерального директора в  ООО «ПАУЭР РЕСОРСЕС», оказывала услуги по ведению бухгалтерского учета АО  "ОТКРЫТИЕ ХОЛДИНГ" на основании договора ФК 01/2021 об оказании услуг по  ведению бухгалтерского и налогового учета от 10.04.2021, что не позволяло ей  исполнять еще и функции бухгалтера в ООО «ПАУЭР РЕСОРСЕС».  

Между обществом и ИП ФИО3 был заключен договор 3-БУХ об  оказании услуг по ведению бухгалтерского и налогового учета от 01.12.2020, согласно  которому в обязанности исполнителя входит:  

- ведение бухгалтерского учета финансово-хозяйственной деятельности  заказчика по регистрам учета в программе 1С;  

- ведение регистров налогового учета в соответствии с налоговым  законодательством РФ: расчет налогов и других обязательных платежей, уплачиваемых  заказчиком в соответствии с законодательством РФ, подготовка проектов платежных  поручений на уплату налогов и других обязательных платежей;  

- формирование платежных поручений; 

- ведение персонифицированного учета сотрудников заказчика: расчет  заработной платы и иных выплат работникам заказчика: составление и сдача  бухгалтерской, налоговой отчетности, а также отчетности во внебюджетные фонды и  органы статистики;  

- учет кассовых операций заказчика: 

- иные действия, необходимые для ведения исполнителем бухгалтерского и  налогового учета заказчика.  

В рамках оказания услуг исполнитель, в том числе: 

- проверяет первичные учетные документы, составленные заказчиком или его  контрагентами, и при необходимости дает рекомендации по их исправлению:  

- разрабатывает для заказчика формы необходимых первичных учетных  документов;  

- консультирует (устно и письменно) заказчика по вопросам, относящимся к  предмету договора, в частности делает заключение о потенциальных налоговых рисках  сделок заказчика, дает прогноз развития ситуации;  

- готовит ответы (проверяет проекты ответов, подготовленные заказчиком) на  запросы ИФНС и иных государственных органов по вопросам бухучета и  налогообложения.  

Согласно п. 1.3 договора в обязанности исполнителя не входит: - проведение инвентаризаций; 

- выезд исполнителя в суд, налоговый или иной государственный орган для  представления интересов заказчика;  

- составление и экспертиза договоров, заключаемых заказчиком; 

- сопровождение проверок, в частности налоговых; - разработка локальных нормативных актов. 

Следовательно, в обязанности ФИО3 не входило сопровождение  налоговой проверки, подготовки документов, возражений, апелляционной жалобы.  

Таким образом, в обществе не имелось лица, в чьи должностные обязанности  входило сопровождение налоговой проверки, представление интересов общества в  налоговом органе, подготовка отзывов, дополнений и апелляционной жалобы.  

Наличие аффилированности ФИО2 и ООО «ПАУЭР РЕСОРСЕС»,  установленной определением Арбитражного суда города Москвы от 12.04.2023 в  рамках дела о банкротстве № А40-33081/2023, не является заведомо основанием для  квалификации спорных взаимоотношений мнимыми.  

ФИО2 имеет диплом о профессиональной переподготовке №  772402685930, регистрационный номер ЭФ-0017, выдан 03.02.2016 ФГБОУВО  «Государственный университет управления» по программе «Бухгалтерский учет,  анализ и аудит. Налогообложение». Следовательно, ответчик имеет соответствующее  образование и уровень ее квалификации позволяет заниматься профессиональной  деятельностью в сфере бухгалтерского учета и налогообложения.  

Виды деятельности по ОКВЭД (69.10 Деятельность в области права, 69.20  Деятельность по оказанию услуг в области бухгалтерского учета, по проведению  финансового аудита, по налоговому консультированию) в качестве видов деятельности  ФИО2 были внесены ответчиком в ЕГРИП 17.11.2017, то есть задолго до  заключения оспариваемого договора оказания услуг.  

Кроме того, ИП ФИО2 оказывает услуги в данной сфере и иным лицам,  что подтверждается актами выполненных работ с неаффилированными организациями  за 2021 - 2023 годы и налоговой декларацией по налогу, уплачиваемому в связи с  применением упрощенной системы налогообложения.  

Таким образом, доводы истца о том, что ответчик не могла оказывать  соответствующие услуги надлежащего качества, не подтверждаются фактическими  обстоятельствами.  

Довод истца о нерыночной стоимости услуг не соответствует действительности.  Стоимость услуг может состоять из фиксированной части и гонорара успеха, и размер  гонорара успеха в размере 10% является обычным в деловом обороте. По результатам  деятельности исполнителя экономический эффект от оказанных услуг для общества  составил 69 554 907,50 руб.  

Экономический интерес для создания фиктивной задолженности с целью  прикрыть сделку по выводу денежных средств истца конкурсным управляющим АО  "ОТКРЫТИЕ ХОЛДИНГ" также в нарушение ст. 65 АПК РФ не доказан.  

В совокупности вышеизложенного, оснований для удовлетворения исковых  требований не имеется.  

На основании ст. 110 АПК РФ расходы по государственной пошлине подлежат  отнесению на истца.  

Руководствуясь ст. ст. 110, 167-171, 180-181 АПК РФ, суд  

решил:

В иске отказать. 

Решение может быть обжаловано в месячный срок с даты его принятия в  Девятый арбитражный апелляционный суд.  

Судья Е.А. Большебратская