Пятый арбитражный апелляционный суд

ул. Светланская, 115, г. Владивосток, 690001

тел.: (423) 221-09-01, факс (423) 221-09-98

http://5aas.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

Дело

№ А51-21762/2019

г. Владивосток

05 марта 2020 года

Резолютивная часть постановления объявлена 04 марта 2020 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 05 марта 2020 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Е.В. Зимина,

судей С.Б. Култышева, С.М. Синицыной, 

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ФИО2 

апелляционное производство № 05АП-752/2020 

на решение от 19.12.2019

судьи ФИО3  

по делу № А51-21762/2019  Арбитражного суда Приморского края 

по иску ФИО2 

к обществу с ограниченной ответственностью «Буше» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>)

 о взыскании 3 223 806 рублей 24 копеек,

при участии: от истца представитель ФИО4 по доверенности от 14.03.2017, диплом, паспорт; от ответчика представитель ФИО5 по доверенности от 06.05.2019, диплом, паспорт; от третьих лиц не явились, извещены надлежащим образом; 

УСТАНОВИЛ:

ФИО2 (далее – истец, апеллянт, ФИО2) обратился в Арбитражный суд Приморского края с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью «Буше» (далее – ответчик, общество, ООО «Буше») о взыскании невыплаченных дивидендов в размере 3 223 806 рублей 24 копеек. 

В порядке статьи 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) к участию в деле в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельные требования относительно предмета спора, привлечены ФИО6 и ФИО7.

Решением Арбитражного суда Приморского края от 19.12.2019 в иске отказано. 

Не согласившись с принятым судебным актом, истец обратился в Пятый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит принятое решение отменить, исковые требования удовлетворить в полном объеме. 

В обоснование своей позиции апеллянт указал, что согласно протоколу общего собрания  от 23.03.2018 сумма чистой прибыли общества за 2017 год составила 25 954 048 рублей. Таким образом, к распределению подлежала денежная сумма в размере 14 759 897 рублей, в связи с оплатой внеоборотных активов, амортизации, а также за вычетом суммы дивидентов, распределенных за третий квартал 2017 года. При этом полагает, что условия корпоративного договора действуют с 25.07.2017, т.е. с момента его заключения. Таким образом, не соответствует обстоятельствам дела тот факт, что стороны посредством заключения указанного договора распространили его действие на весь период 2017 года. 

Ответчик в письменном отзыве возражал против доводов жалобы, считает решение суда законным и обоснованным.

Третьи лица отзывы относительно доводов апелляционной жалобы в адрес суда не представили.  

В заседании суда представители истца и ответчика поддержали правовые позиции, изложенные в апелляционной жалобе и отзыве на нее соответственно. 

В судебное заседание третьи лица, извещённые о времени и месте судебного заседания надлежащим образом, явку свих представителей не обеспечили, в связи с чем суд, руководствуясь статьей 156 АПК РФ, частью 1 статьи 266 АПК РФ, рассмотрел апелляционную жалобу в отсутствие не явившихся лиц.

Заслушав пояснения представителей лиц, участвующих в деле,  исследовав и оценив материалы дела, доводы апелляционной жалобы, отзыва на нее, проверив в порядке статей 266-271 АПК РФ правильность применения арбитражным судом первой инстанции норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения обжалуемого судебного акта в силу следующего.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, ООО «Буше» зарегистрировано в качестве юридического лица  12.08.1992 с присвоением ОГРН 

<

***>. Учредителями общества являются: ФИО2 - с долей 38.8888% уставного капитала, ФИО6 - с долей 38.8888% уставного капитала, ФИО7 - с долей 22.2221% уставного капитала.

25.07.2017 между участниками ООО «Буше» (ФИО6 – участник 1, ФИО7 - участник 2, ФИО2 – участник 3) заключен корпоративный договор об осуществлении своих корпоративных прав на следующих условиях: Участник 3 в пользу Участников 1 и 2 на период действия настоящего договора отказывается от осуществления части своих прав участника общества, предусмотренных статьей 28 Закона об ООО, абзацем 3 пункта 6.1 Устава общества, разделом 6 Устава общества, связанных с получением дивидентов. Указанный отказ включает в себя отказ от распределения прибыли пропорционально его доли в уставном капитале, а также отказ от требования распределения, выплаты (получения) прибыли  во внесудебном и судебном порядке  в течение трех лет с момента прекращения настоящего договора. 

Участник 3 обязуется голосовать согласовано с участниками 1 и 2 за распределение своей прибыли в пользу участников 1 и 2, в порядке определенном пунктом 2 договора. 

Пунктом 2 договора предусмотрено, что часть прибыли, подлежащая распределению в пользу участника 3, распределяется между участником 1 и 2 пропорционально их долям в уставном капитале. 

Согласно пункту 3 договора от 25.07.2017 договор является возмездным. Участники 1 и 2 обязуются ежемесячно выплачивать участнику 3 вознаграждению в размере 5 000 000 рублей независимо от финансовых результатов деятельности общества. Указанная сумма вносится участниками 1 и 2 для выплаты участнику 3 пропорционально их долям в уставном капитале. 

При этом участники 1 и 2 подтверждают, что настоящим договор не является для них убыточным при любом финансовом результате, отраженном в бухгалтерском и налоговом учете за любой период его деятельности в период действия настоящего договора. Данные договор не является для сторон совершенным под влиянием насилия, угрозы, обмана, не является кабальной сделкой и не направлен на ущерб интересам третьих лиц.

Участники 1 и 2 уплачивают указанную сумму вознаграждения участнику 3 ежемесячно, не позднее 3-го числа текущего месяца наличными деньгами лично или через уполномоченного представителя не позднее 3-го числа текущего месяца. В случае нарушения указанных сроков оплаты, участники 1 и 2 солидарно уплачивают участнику 3 проценты в соответствии со статьей 395 ГК РФ.

В соответствии с пунктом 11 корпоративного договора, договор заключен на срок действия договоров аренды земельных участков: договор аренды от 10.07.2017 № 01-Ю18651 земельного участка с кадастровым номером 25:28:010039:29 площадью 18811 кв.м., и договора аренды от 10.02.2014 № 01-Ю-18655, земельного участка с кадастровым номером 25:28:010039:30 площадью 17347 кв.м., но не более чем до 04.02.2024. 

Настоящий договор удостоверен нотариусом ВНО Приморского края ФИО8 (Зарегистрирован в реестре № 9-3455). 

23.03.2018 проведено годовое общее собрание участников, на котором присутствовали участники ФИО7. ФИО6, ФИО2, генеральный директор ФИО9 

Согласно протоколу годового общего собрания учредителей от 23.03.2018, участниками по второму вопросу повестки «о распределении прибыли общества по результатам финансового года» принято единогласное решение (100%) прибыль общества в размере 14 759 897 рублей по результатам 2017 финансового года распределить в соответствии с условиями корпоративного договора от 25.07.2017. 

Протокол годового общего собрания учредителей от 23.03.2018 удостоверен нотариусом ФИО10 и зарегистрирован за номером 25/62-н/25-2018-1-176. 

Невыплата обществом ФИО2 дивидендов за 2017 год в заявленном размере, явилась основанием для обращения в суд с настоящим иском. 

Признавая обоснованным вывод арбитражного суда первой инстанции об отсутствии правовых оснований для удовлетворения иска, судебная коллегия руководствуется следующим.

В силу статьи 8 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее – Закон об ООО),  участники общества вправе принимать участие в распределении прибыли.

Согласно статье 28 Закона об ООО, общество вправе ежеквартально, раз в полгода или раз в год принимать решение о распределении своей чистой прибыли между участниками общества. Решение об определении части прибыли общества, распределяемой между участниками общества, принимается общим собранием участников общества.

Часть прибыли общества, предназначенная для распределения между его участниками, распределяется пропорционально их долям в уставном капитале общества.

Срок и порядок выплаты части распределенной прибыли общества определяются уставом общества или решением общего собрания участников общества о распределении прибыли между ними. Срок выплаты части распределенной прибыли общества не должен превышать шестьдесят дней со дня принятия решения о распределении прибыли между участниками общества. В случае, если срок выплаты части распределенной прибыли общества уставом или решением общего собрания участников общества о распределении прибыли между ними не определен, указанный срок считается равным шестидесяти дням со дня принятия решения о распределении прибыли между участниками общества.

Таким образом, право участия в распределении прибыли, а, равно как и право получения прибыли общества пропорционально доли уставного капитала, является безусловным правом любого участника общества, реализуемого в порядке, предусмотренном действующим законодательством.

В соответствии со статьей 67.2 ГК РФ, участники хозяйственного общества или некоторые из них вправе заключить между собой корпоративный договор об осуществлении своих корпоративных прав, в соответствии с которым они обязуются осуществлять эти права определенным образом или воздерживаться (отказаться) от их осуществления, в том числе голосовать определенным образом на общем собрании участников общества, согласованно осуществлять иные действия по управлению обществом, приобретать или отчуждать доли в его уставном капитале (акции) по определенной цене или при наступлении определенных обстоятельств либо воздерживаться от отчуждения долей (акций) до наступления определенных обстоятельств.

Иными словами, корпоративный договор представляет собой сделку участников корпоративных отношений по поводу реализации и (или) изменения их корпоративных прав и обязанность, осуществления таких прав определенным образом. 

Так, участниками ООО «Буше» заключен корпоративный договор от 25.07.2017, на основании которого ответчик в пользу иных участников общества отказался от распределения прибыли пропорционально его доли в уставном капитале, с ежемесячно выплатой ему вознаграждения в размере 5 000 000 рублей независимо от финансовых результатов деятельности юридического лица.

Как верно указал суд первой инстанции, договор удостоверен нотариусом Владивостокского нотариального округа Приморского края ФИО8 и зарегистрирован в реестре за номером 9-3455. Факт подписания указанного договора, равно как и факт его исполнения, подтвержден истцом.

Таким образом, участники, заключив корпоративный договор, изменили порядок распределения прибыли, установленный статье 28 Закона об ООО, статьей 10 Устава общества, что является их безусловным правом, с учетом принципа диспозитивности корпоративных правоотношений.

В свою очередь, обращаясь с настоящим иском и апелляционной жалобой истец полагает, что условия корпоративного договора действуют с 25.07.2017, в связи с чем его право на получение прибыли до указанного момента должно быть им реализовано и не может быть  ограничено.

Действительно в соответствии со статьей 425 ГК РФ договор вступает в силу и становится обязательным для сторон с момента его заключения, если сторонами не установлено, что условия заключенного ими договора применяются к их отношениям, возникшим до заключения договора.

Однако апеллянтом не учтено, что в соответствии со статьей 33 Закона об ООО, к компетенции общего собрания участников общества относится принятие решения о распределении чистой прибыли общества между участниками общества.

В соответствии со статьей 181.1 ГК РФ решение собрания, с которым закон связывает гражданско-правовые последствия, порождает правовые последствия, на которые решение собрания направлено, для всех лиц, имевших право участвовать в данном собрании, а также для иных лиц, если это установлено законом или вытекает из существа отношений.

Таким образом, решение общего собрания по своей правой природе является сделкой направленной на установление, изменение или прекращение корпоративных прав и обязанностей, порождающих для лиц, его принявших определенные правовые последствия.

На основании статьи 181.2 ГК РФ, решение собрания считается принятым, если за него проголосовало большинство участников собрания и при этом в собрании участвовало не менее пятидесяти процентов от общего числа участников соответствующего гражданско-правового сообщества.

Судом первой инстанции верно установлено, что 23.03.2018 участниками общества проведено годовое общее собрание, о чем составлен протокол собрания. Протокол годового собрания удостоверен нотариусом ФИО10 (зарегистрировано в реестре № 25/62-н/25-2018-1- 176).

Согласно протоколу годового общего собрания учредителей от 23.03.2018 принято, в том числе, решение: прибыль общества в размере 14 759 897 рублей по результатам 2017 финансового года распределить в соответствии с условиями корпоративного договора от 25.07.2017, т.е. между участниками 1 и 2 пропорционально доли в уставном капитале.

Все присутствующие участники проголосовали единогласно за принятие указанного решения, в том числе и истец в лице уполномоченного представителя ФИО2

Таким образом, на момент принятия решения по результатам внеочередного годового собрания, ФИО2 фактически выразил свою волю по вопросу распределения прибыли, согласно которой прибыль общества в размере 14 759 897 рублей по результатам 2017 финансового года распределить между ФИО6 и ФИО7

На момент принятия решения от 23.03.2018 корпоративный договор от 25.07.2017 был заключен, а его распространение по вопросу распределения прибыли на 2017 год основано на добровольном волеизъявлении  участников общества (в том числе истца), отраженном в решении. 

Истец корпоративный договор не оспаривал, равно как и решение, оформленное протоколом годового общего собрания от 23.03.2018, участие в собрании, через надлежащим образом уполномоченного представителя, принимал, кроме того, голосовал «за» принятие решения о распределении прибыли в соответствии с условиями корпоративного договора.

В этой связи, довод истца относительно изменения условий корпоративного договора путем принятия решения о распределении прибыли общества за 2017 год при отсутствии на то полномочий у представителя истца несостоятелен, поскольку такого решения общим собранием не принималось, а носило исключительно частных характер по распределению прибыли за отчетный год исходя из достигнутых между участниками договоренностей, в том числе по определению конкретного размера прибыли каждому из участников с применение  положений действующего на указанную дату корпоративного договора.

Истец, полагая, что таким образом могут быть нарушены его права, вправе был своевременно, как это предусмотрено положениями законодательства и устава, инициировать вопрос распределения прибыли за первое полугодие 2017 года, 3-й квартал 2017 года, либо поставить на обсуждение общего собрания вопрос распределения прибыли за 2017 год в ином порядке, как это было определено, чего последним сделано не было.   

Предлагая суду апелляционной инстанции буквально истолковать в порядке ст. 421 ГК РФ условия корпоративного договора на предмет срока его действия, истец фактически указывает на необходимость определения судом фактической воли каждого из участников при принятия корпоративного решения по вопросам общего собрания участников, что не соотноситься с положениями Гражданского кодекса РФ о необходимости толкования условий договора при наличие каких-либо неясностей в его содержании.

В данном случае, участники общества единогласно посчитали возможным применить положения действующего договора при разрешении вопроса о распределении прибыли за весь 2017 год, что является их правом и не может быть ограничено судом.

Таким образом, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу об отсутствии правовых оснований для удовлетворения иска. 

Доводы апелляционной жалобы по существу сводятся к переоценке законных и обоснованных выводов суда первой инстанции, не содержат фактов, которые не были проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении заявления.

С учетом изложенного, коллегия приходит к выводу об отсутствии оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены или изменения обжалуемого судебного акта. 

Нарушений норм права, послуживших основанием для отмены решения суда первой инстанции, предусмотренные частью 4 статьи 270 АПК РФ, не выявлены. 

В соответствии со статьей 110 АПК РФ расходы по уплате государственной пошлины по апелляционной жалобе относятся на заявителя жалобы. 

Руководствуясь статьями 258, 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Приморского края от 19.12.2019  по делу №А51-21762/2019  оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Дальневосточного округа через Арбитражный суд Приморского края в течение двух месяцев.

Председательствующий

Е.В. Зимин

Судьи

С.Б. Култышев

С.М. Синицына