АРБИТРАЖНЫЙ СУД ГОРОДА МОСКВЫ 115225, г.Москва, ул. Большая Тульская, д. 17 http://www.msk.arbitr.ru Именем Российской Федерации 

РЕШЕНИЕ

Дело № А40-12883/23-127-108

г. Москва

02 октября 2023 г.

Резолютивная часть решения объявлена 21 сентября 2023 года. Полный текст решения изготовлен 02 октября 2023 года. 

Арбитражный суд города Москвы в составе:  

Судья – Кантор К.А. (единолично) 

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1  рассматривает исковое заявление  

ОБЩЕСТВО С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "СПЕЦИАЛИЗИРОВАННЫЙ  ЗАСТРОЙЩИК ДОМ.РФ ДЕВЕЛОПМЕНТ"  

125009, 

<

...>, ПОМ. XI КОМ 164, ОГРН:  

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 16.05.2017, ИНН: 

<

***>  

к ОБЩЕСТВО С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "КОЖУХОВСКАЯ-ИНВЕСТ"  115193, 

<

...>, ОГРН: 

<

***>,  Дата присвоения ОГРН: 05.05.2005, ИНН: 

<

***>  

о взыскании задолженности в размере 13 580 384 руб. 55 коп. и приложенные к исковому заявлению документы при участии: от истца –. ФИО2, по дов. от 02.05.2023 г. № 09-2/10 от ответчика – ФИО3 по дов. от 20.09.2023 г № 26-2023 

УСТАНОВИЛ:

Иск, с учетом принятых судом уточнений в порядке ст. 49 АПК РФ, заявлен о взыскании  задолженности по Договору о передаче полномочий единоличного исполнительного органа от  01.01.2020 года по оплате вознаграждения в части возмещаемых затрат за период 01.10.2020  года по 31.12.2020 года в размере 3 229 384 руб. 55 коп., и в части гонорара за успех за 2021  год в размере 11 424 865,32 руб.  

Представитель ответчика заявил об отложении судебного заседания для урегулирования  спора мирным путём.  

Представитель истца против отложения судебного заседания возражал, возможность  заключения мирового соглашения не подтвердил.  

В этой связи, суд отклоняет заявление ответчика и полагает возможным рассмотреть спор  в настоящем судебном заседании.  

Суд также указывает сторонами на возможность заключения мирового соглашения на  любой стадии судебного процесса.  

Представитель истца изложил правовую позицию, исковые требования поддерживает в  полном объеме.  

Представитель ответчика изложил правовую позицию, против удовлетворения исковых  требований возражает.  

Суд, с учётом изложенных сторонами обстоятельств, в соответствии с имеющимися в  материалах дела доказательствами пришёл к следующим выводам.  

Как усматривается из материалов дела и установлено судом, между ООО «ДОМ.РФ  Управление проектами» (после переименования - ООО «Специализированный застройщик  ДОМ.РФ Девелопмент») (далее - «Управляющая организация») и ООО «Кожуховская-Инвест»  (далее - «Общество») заключен Договор о передаче полномочий единоличного  исполнительного органа от 01.01.2020 года (далее -«Договор»).  

В соответствии с п. 2.1 Договора Управляющая организация принимает на себя  обязательства по осуществлению полномочий единоличного исполнительного органа,  закрепленных Уставом, внутренними документами Общества и действующим  законодательством Российской Федерации.  

Согласно п. 2.2 Договора Общество обязуется выплачивать Управляющей организации  вознаграждение за услуги, оказываемые Обществу.  

11.05.2021 года сторонами подписано соглашение о расторжении Договора. 

В соответствии с п. 3 Соглашения о расторжении Общество обязуется оплатить  Управляющей организации вознаграждение за оказанные услуги по Договору за период с  01.10.2020 по дату расторжения договора.  

Таким образом. Общество обязалось Управляющей организации вознаграждение за  оказанные услуги по Договору за период с 01.10.2020 по 11.05.2021 года.  

Согласно п. 5.1 Договора предусмотрено, что за оказываемые услуги Общество обязуется  выплачивать Управляющей организации вознаграждение. Вознаграждение складывается из  двух величин: возмещаемых затрат и гонорара за успех.  

В силу положений п. 1.1 Договора возмещаемые затраты представляют собой  совокупность следующих величин.  

- Суммы расходов управляющей организации на персонал, в том числе на оплату труда,  отчислений в социальные фонды, страхование, расходы на аренду и организацию рабочих мест  и прочие связанные расходы за Платёжный период, пропорционально доле Общества в  трудозатратах Управляющей организации.  

- 2% от Чистого операционного дохода общества. 

Чистый операционный доход определяется на основании Отчета о движении денежных  средств Общества за календарный квартал.  

Платежный период представляет собой календарный месяц.  

Согласно 5.3 Договора Стороны договорились, что Возмещаемые затраты за 1 и 2  Платежные периоды каждого календарного квартала являются фиксированными и составляют  2 967 810.00 руб., а кроме того НДС по ставке, предусмотренной законодательством.  

Пунктом 5.4. Договора предусмотрена формула расчета третьего Платежного периода  каждого календарного квартала.  

Отчет о проделанной работе, подтверждающий размер возмещаемых затрат за период с  01.10.2020 года по 31.12.2020 года, акт выполненных работ, счет на оплату и счет-фактура  были направлены в адрес ответчика письмом от 09.06.2022 № 09-187-ВЧ.  

В соответствии с п. 5.2 Договора вознаграждение подлежит выплате Управляющей  Организации ежемесячно в течение 6 (шести) рабочих дней по окончании каждого Платежного  периода после подписания или принятия акта.  

Как указывает истец, сумма возмещаемых затрат за период с 01.10.2020 года по  31.12.2020 года с учетом НДС составляет 3 229 384,55 руб. Указанная сумма составляет 2%  чистого операционного дохода Общества за 4-й квартал 2020 года.  

В силу положений п. 1.1 Договора гонорар за успех определяется как: 

- 10% от суммы прироста Чистого операционного дохода за отчетный календарный год  относительно предыдущего календарного года:  

- в размере не более 20% от сумм, полученных кредиторами по мировому соглашению  или кредитному соглашению, в том числе вследствие продажи какого-либо актива Общества  после заключения Договора сверх значения равного 2 447 000 000,00 руб.  

Согласно п. 5.5 Договора гонорар за успех выплачивается в следующе порядке:  

- ежегодно в Платёжном периоде, следующем за периодом, в котором подписана  бухгалтерская отчетность, подтверждающая наличие оснований для выплаты. В случае если  управление осуществлялось неполный календарный год. Гонорар за успех определяется в доле  от суммы, определенной как 10% от прироста Чистого операционного дохода в год,  пропорционально времени осуществления полномочий единоличного исполнительного органа.  На сумму гонорара за успех дополнительно начисляется НДС по ставке, установленной  действующим законодательством.  

- гонорар за успех в связи с осуществлением выплат кредиторам подлежит выплате  управляющей организации кредиторами после превышения указанной в термине «Гонорар за  успех» суммы в каждом Платежном периоде, следующем за платежным периодом, в котором  кредиторами получены выплаты.  

В соответствии с соглашением о расторжении Договора от 11.05.2021 Общество  обязалось оплатить Управляющей организации Вознаграждение за период с 01.10.2020 по  11.05.2021 (п.З Соглашения о расторжении).  

Как указывает истец, в нарушение п. 5.1. 5.2 Договора, а также положений Соглашения о  расторжении Обществом не исполнено обязательство по оплате вознаграждения Управляющей  организации.  

31.05.2022 г. истец направил ответчику письмо № 09-172-ВЧ с просьбой предоставить  расчеты чистого операционного дохода, бухгалтерскую (финансовую) отчетность за 2021 год. а  также иные документы, подтверждающие значения показателей, используемые при расчете  чистого операционного дохода, для целей расчета гонорара за успех за 2021 год в соответствии  с п.5.5. Договора, однако по настоящий момент ответ со стороны ответчика на данный запрос  не представлен, в связи с чем расчет вознаграждения за 2021 год произведен ООО «СЗ  ДОМ.РФ Девелопмент» на основании открытых данных.  

В связи с этим истец направил в адрес ответчика претензию № 300-ЮД от 07.11.2022 года,  с требованиями погасить образовавшуюся задолженность по Договору.  

Ответ на претензию не поступил, денежные средства истцу не перечислены, что явилось  основанием для обращения с иском в суд.  

Нормами статей 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что  обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями  обязательства и требованиями закона, односторонний отказ от исполнения обязательства не  допускается.  

Соглашение о передаче полномочий управляющей организации регулируется  положениями главы 39 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) в части,  не противоречащей законодательству о юридических лицах.  

Согласно ст. 779 ГК РФ по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется  по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить  определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.  

В соответствии со ст. 781 ГК РФ заказчик обязан оплатить оказанные ему услугу (услуги)  в сроки и в порядке, которые указаны в договоре возмездного оказания услуг.  

Статей 783 ГК РФ предусмотрено, что к договору возмездного оказания услуг  применяются положения о подряде (ст. ст. 702-729), если это не противоречит статьям 779-782  ГК РФ, а также особенностям предмета договора возмездного оказания услуг.  

Возражая против удовлетворения иска, ответчик своем отзыве указывает на то, что  решением Арбитражного суда г. Москвы по делу № А40-59032/2022 с ответчика в пользу истца  уже была взыскана задолженность за спорный период, в связи с чем производство по делу  подлежит прекращению.  

Судом указанный довод отклоняется, поскольку в рамках указанного дела с ответчика  взыскана суммы расходов возмещаемых затрат в виде расходов управляющей организации.  Предметом настоящего иска является оставшаяся часть возмещаемых затрат в виде 2% от  Чистого операционного дохода общества и взыскивается по настоящему делу на основании п.  1.1 договора.  

Суд также указывает, что сумма возмещаемых затрат, взысканная в рамках дела № А4059032/2022 не включает в себя 2% чистого операционного дохода Общества за 4-й квартал 2020  года, что подтверждается решением суда по делу № А40-59032/2022, исковым заявлением по  делу № А40-59032/2022 и расчетом исковых требований по делу № А40-59032/2022.  

Вступившими в законную силу судебными актами по делу № А40-59032/2022  установлены обстоятельства неисполнения ответчиком своих обязательств в спорный период.  

В силу положений ч. 2 ст. 69 АПК РФ обстоятельства, установленные вступившим в  законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не  доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют  те же лица.  

Чистый операционный доход определяется на основании Отчета о движении денежных  средств Общества за календарный квартал.  

Платежный период представляет собой календарный месяц. 

Сумма возмещаемых затрат за период с 01.10.2020 года по 31.12.2020 года с учетом НДС  составляет 3 229 384,55 руб. Указанная сумма составляет 2% чистого операционного дохода  Общества за 4-й квартал 2020 года.  

Отчет о проделанной работе, подтверждающий размер возмещаемых затрат за период с  01.10.2020 года по 31.12.2020 года, акт выполненных работ, счет на оплату и счет-фактура  были направлены в адрес ответчика письмом от 09.06.2022 № 09-187-ВЧ.  

В соответствии с п. 5.2 Договора вознаграждение подлежит выплате Управляющей  Организации ежемесячно в течение 6 (шести) рабочих дней по окончании каждого Платежного  периода после подписания или принятия акта.  

Более того, сторонами в Соглашении о расторжении Договора была прямо подтверждено  обязательство Ответчика по оплате вознаграждения Истцу за период с 01.10.2020 года по  11.05.2021 года.  

Таким образом, требование о взыскании вознаграждения в части возмещаемых затрат за  период 01.10.2020 года по 31.12.2020 года в размере 3 229 384 руб. 55 коп. судом  удовлетворяется.  

В соответствии согласно п. 5.5 Договора гонорар за успех выплачивается в следующе  порядке:  

 - ежегодно в Платёжном периоде, следующем за периодом, в котором подписана  бухгалтерская отчетность, подтверждающая наличие оснований для выплаты. В случае если  управление осуществлялось неполный календарный год. Гонорар за успех определяется в доле  от суммы, определенной как 10% от прироста Чистого операционного дохода в год,  пропорционально времени осуществления полномочий единоличного исполнительного органа.  На сумму гонорара за успех дополнительно начисляется НДС по ставке, установленной  действующим законодательством.  

- гонорар за успех в связи с осуществлением выплат кредиторам подлежит выплате  управляющей организации кредиторами после превышения указанной в термине «Гонорар за  успех» суммы в каждом Платежном периоде, следующем за платежным периодом, в котором  кредиторами получены выплаты.  

Расчет суммы задолженности произведен истцом на основании представленных  ответчиком документов, что послужило основанием для изменения предмета иска в порядке ст.  49 АПК РФ.  

Таким образом, размер гонорара за успех Управляющей организации за 2021 год  составляет 11 424 865,32 руб.  

Доводы ответчика относительно уменьшения договоров аренды суд отклоняет, поскольку  Согласно с условиями Договора размер вознаграждения Управляющей организации в части  возмещаемых затрат не зависит от каких-либо иных показатели результативности, кроме  чистого операционного дохода Общества за отчетный период. Иные показатели  результативности деятельности, влияющие на размер вознаграждения Управляющей  организации, в том числе количества подписанных договоров, Договором не установлено.  

Согласно ч. 3.1 ст. 70 АПК РФ обстоятельства, на которые ссылается сторона в  обоснование своих требований или возражений, считаются признанными другой стороной,  если они ею прямо не оспорены или несогласие с такими обстоятельствами не вытекает из  иных доказательств, обосновывающих представленные возражения относительно существа  заявленных требований.  

Согласно пункту 1 статьи 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать  обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.  

Учитывая изложенное, установив факт невыполнения ответчиком взятых на себя  обязательств по договору, суд признает исковые требования заявленными правомерно и  обоснованно, в связи с чем, иск подлежит удовлетворению в заявленном размере.  

Расходы по госпошлине относятся судом на ответчика в порядке ст. 110 АПК РФ. 

На основании ст.ст. 11, 12, 307, 309, 310, 779-781 ГК РФ, руководствуясь ст.ст. 4, 9, 65-68,  71, 75, 102, 110, 121, 123, 156, 167-171, 180, 181 АПК РФ, суд  

РЕШИЛ:

1. Взыскать с ОБЩЕСТВО С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ  "КОЖУХОВСКАЯ-ИНВЕСТ" в пользу ОБЩЕСТВО С ОГРАНИЧЕННОЙ  ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "СПЕЦИАЛИЗИРОВАННЫЙ ЗАСТРОЙЩИК ДОМ.РФ  ДЕВЕЛОПМЕНТ" задолженность по Договору о передаче полномочий единоличного  исполнительного органа от 01.01.2020 года по оплате вознаграждения в части возмещаемых  затрат за период 01.10.2020 года по 31.12.2020 года в размере 3 229 384 руб. 55 коп., и в части  гонорара за успех за 2021 год в размере 11 424 865,32 руб., а также государственную пошлину  в размере 96 271 руб. 00 коп.  

2. Возвратить ОБЩЕСТВО С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ  "СПЕЦИАЛИЗИРОВАННЫЙ ЗАСТРОЙЩИК ДОМ.РФ ДЕВЕЛОПМЕНТ" из дохода  Федерального бюджета Российской Федерации государственную пошлину в размере 1 729 руб.  00 коп., уплаченную по платежному поручению от 23.01.2023 № 15050.  

Решение, выполненное в форме электронного документа, направляется лицам,  участвующим в деле, посредством его размещения на официальном сайте арбитражного суда в  информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" в режиме ограниченного доступа не  позднее следующего дня после дня его принятия.  

 По ходатайству указанных лиц копии решения на бумажном носителе могут быть  направлены им в пятидневный срок со дня поступления соответствующего ходатайства в  арбитражный суд заказным письмом с уведомлением о вручении или вручены им под расписку.  

Решение может быть обжаловано в Девятый арбитражный апелляционный суд в течение  месяца со дня его принятия.  

Судья К.А. Кантор