550/2019-74434(2) 

ВТОРОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД  

610007, г. Киров, ул. Хлыновская, 3,http://2aas.arbitr.ru  

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

 арбитражного суда апелляционной инстанции

Дело № А82-7489/2019

г. Киров

25 октября 2019 года

Резолютивная часть постановления объявлена 21 октября 2019 года.  Полный текст постановления изготовлен 25 октября 2019 года.  

Второй арбитражный апелляционный суд в составе:  

председательствующего Барьяхтар И.Ю., судей Бармина Д.Ю., Поляшовой Т.М., при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1, без участия в судебном заседании представителей сторон и третьего лица, 

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу индивидуального  предпринимателя ФИО2  

на решение Арбитражного суда Ярославской области от 10.08.2019 по делу   № А82-7489/2019  

по иску публичного акционерного общества "ТНС энерго Ярославль" (ОГРН  

<

***>, ИНН 

<

***>)  

к индивидуальному предпринимателю ФИО2 (ОГРН  

<

***>, ИНН 

<

***>),  

с участием в деле третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований  относительно предмета спора: публичного акционерного общества  "Межрегиональная распределительная сетевая компания Центра" (ОГРН  

<

***>, ИНН 

<

***>),  

о взыскании задолженности, 

установил:

публичное акционерное общество "ТНС энерго Ярославль" (далее – истец,  Общество) обратилось с иском, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного  процессуального кодекса Российской Федерации, в Арбитражный суд  Ярославской области к индивидуальному предпринимателю ФИО2 (далее – ответчик, Предприниматель, заявитель) о взыскании  задолженности за неучтенное потребление электроэнергии за период с  16.09.2018 по 04.02.2019 в сумме 1 591 987 рублей 13 копеек.  

Определением Арбитражного суда Ярославской области от 24.09.2019 к  участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных  требований относительно предмета спора, привлечено публичное акционерное  общество "Межрегиональная распределительная сетевая компания Центра" (далее  – третье лицо, Компания).  

Решением Арбитражного суда Ярославской области от 10.08.2019 исковые  требования Компании удовлетворены.  

Предприниматель с принятым решением суда не согласился, обратился во  Второй арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой  просит отменить решение суда первой инстанции и принять по делу новый  судебный акт, которым отказать в удовлетворении исковых требований в  полном объеме. По мнению заявителя жалобы, истцом неправильно применены  положения пункта 1 Приложения № 3 Основных положений функционирования  розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением  Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 (далее − Основные  положения N 442) (далее — Основные положения № 442), так как при  определении объема неучтенного потребления электроэнергии истцом в расчет  взята установленная (разрешенная) максимальная мощность, указанная в  дополнительном соглашении от 29.09.2016, в то время как в Основных  положениях № 442 указано, что должна приниматься в расчет максимальная  мощность энергопринимающих устройств, относящаяся к соответствующей  точке поставки; согласно акту от 04.02.2019 № 76/152118 Ю на момент проверки  максимальная мощность составляла 14,86 кВт. По утверждению заявителя, в  рассматриваемой ситуации имела место утрата прибора учета, а не безучетное  потребление электрической энергии; расчет за период с сентября 2018 года по  ноябрь 2018 года ответчиком производился на основании показаний прибора  учета, а за период с декабря 2018 года по 04.02.2019 должен быть произведен на  основании показаний расчетного прибора учета за аналогичный расчетный  период предыдущего года в соответствии с пунктом 166 Основных положений   № 442. Также ответчик указывает, что Предприниматель при составлении акта  не присутствовал, а ФИО3 не имел надлежаще оформленных полномочий  для подписания акта. По утверждению заявителя, акт был составлен с  нарушением сроков его составления, установленных Основными положениями   № 442, поскольку в сетевую организацию с просьбой осуществить  инструментальную проверку нового прибора учета в связи с поломкой старого  ответчик обратился 17.01.2019, однако лишь 04.02.2019 с нарушением  установленного Основными положениями № 442 срока сетевая организация  вышла на объект ответчика. Кроме того, заявитель указывает на то, что истцом  необоснованно применены тарифы за февраль 2019 года, а не за расчетные  периоды, включенные истцом в срок безучетного потребления энергии; согласно  договору дата очередной проверки прибора учета 01.10.2018, а не 16.09.2018;  объем потребленной и оплаченной Предпринимателем электроэнергии согласно  счетам на оплату больше, чем 3 400 кВт*ч, которые были приняты во внимание  истцом при расчете объема безучетного потребления.  

Общество в отзыве на апелляционную жалобу просит решение суда первой  инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу – без  удовлетворения; указывает, что в дополнительном соглашении от 29.09.2016 к  заключенному сторонами договору указана максимальная мощность 100 кВт,  данная величина соответствует максимальной величине мощности  энергопринимающих устройств потребителя, отраженной в заявке потребителя  на присоединение энергопринимающих устройств от 21.10.2015 и в акте осмотра  электроустановки от 15.09.2016, представленном в материалы дела сетевой  организацией. Таким образом, как указывает истец, в расчете объема  

безучетного потребления электроэнергии использована величина максимальной  мощности энергопринимающих устройств, относящаяся к соответствующей  точке поставки, применение в расчетах за электроэнергию иных величин  мощности действующим законодательством не предусмотрено. Общество  поясняет, что согласно представленным третьим лицом документам, 17.01.2019  ответчик обратился в сетевую организацию с заявлением о замене (проверке)  прибора учета электроэнергии, расположенного по адресу: г. Ярославль, ул.  Менжинского, д. 1а, в связи с его поломкой. По мнению истца, довод заявителя  об утрате прибора учета несостоятелен. Материалами дела подтверждается, что  прибор учета находится в ВРУ потребителя; суду представлен акт осмотра  неисправного счетчика и фотоматериалы от 02.12.2018, составленные ООО  «Литонгрупп»; 04.02.2019 в ходе проведения проверки сетевой организацией  установлен факт самовольного демонтажа неисправного прибора учета и факт  самовольной замены расчетного прибора учета без соответствующего  согласования с сетевой организацией и гарантирующего поставщика, что  подтверждается актом проверки от 04.02.2019 № 76/220353 Ю; при установлении  данного факта присутствовал представитель потребителя, акт проверки со  стороны потребителя подписан без разногласий. Общество ссылается на пункт  8.3 заключенного сторонами договора, в котором указано, что представителем  потребителя при проведении проверок является любое лицо, обеспечившее  доступ к средствам учета и иному электрооборудованию, находящемуся на  объектах потребителя.  

Компания в отзыве на апелляционную жалобу просит решение суда первой  инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу – без  удовлетворения; указывает, что замена прибора учета в отсутствие уведомления  истца и третьего лица исключает возможность применения данных прибора  учета за период с сентября 2018 года по ноябрь 2018 года; допуск на территорию  потребителя и непосредственно к прибору учета, распложенному в закрытом  щите учета, осуществлен представителем ответчика ФИО4, им же (как  представителем потребителя) подписан акт осмотра прибора учета от 02.12.2018;  дата предыдущей проверки прибора учета (16.09.2016 − дата установки спорного  прибора учета), определяющая плановую дату ежегодной проверки и  соответственно начальную дату периода безучетного потребления (16.09.2018),  истцом ошибочно отождествляется с датой поверки счетчика; одномоментный  замер мощности в ходе проверки не исключает действие договорного условия о  максимальной мощности по соответствующей точке поставки в размере 100 кВт.  

Определение Второго арбитражного апелляционного суда о принятии  апелляционной жалобы к производству вынесено 19.09.2019 и размещено в  информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» 20.09.2019 в  соответствии с абзацем 2 части 1 статьи 122 Арбитражного процессуального  кодекса Российской Федерации. На основании указанной статьи стороны и третье  лицо надлежащим образом уведомлены о рассмотрении апелляционной жалобы.  

Стороны и третье лицо явку своих представителей в судебное заседание не  обеспечили. В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального  кодекса Российской Федерации апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствие  представителей участвующих в деле лиц.  

Законность решения Арбитражного суда Ярославской области проверена  Вторым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном статьями  258, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.  

Как следует из материалов дела, между Обществом (гарантирующий  поставщик, поставщик) и Предпринимателем (покупатель) в редакции  дополнительных соглашений от 29.09.2016, от 06.04.2017, от 31.05.2018, от  18.09.2018, от 09.10.2018 (т. 1 л.д. 50) и от 05.12.2017 (т. 1 л.д. 12-22) заключен  договор снабжения электрической энергией от 15.12.2015 N 6054689 (далее –  договор, л.д. 10-14), в соответствии с пунктом 1.1 которого поставщик обязуется  осуществлять продажу электрической энергии (мощности), а также  самостоятельно или через привлеченных третьих лиц оказывать услуги по  передаче электрической энергии и услуги, оказание которых является  неотъемлемой частью процесса поставки электрической энергии потребителю, а  потребитель обязуется оплачивать приобретаемую электрическую энергию  (мощность) и оказанные услуги.  

Перечень точек поставки и средств учета электрической энергии определен в  приложении N 1 к договору.  

Пунктом 2.3.12 договора на потребителя возложена обязанность  обеспечивать учет получаемой по договору электрической энергии (мощности) в  соответствии с законодательством Российской Федерации и иными  обязательными для исполнения требованиями. В случае установления  невозможности дальнейшего использования средств учета для расчетов по  договору, в том числе в связи с выявлением их неисправности, утраты, истечения  межповерочного интервала потребитель в срок не более двух месяцев с момента  обнаружения обязан обеспечить его восстановление (поверку). Надлежащим  подтверждением приведения средств учета в соответствие с установленными  требованиями является признание данных средств учета пригодными для  эксплуатации уполномоченным представителем сетевой организации или прочим  собственником электросетевого оборудования, на границе электрических сетей  которого установлены данные средства учета.  

В силу пункта 2.3.15 договора потребитель обязан обеспечивать  беспрепятственный доступ в рабочее время суток и в плановые часы пиковой  нагрузки (не чаще одного раза в месяц) уполномоченных представителей сетевой  организации и (или) поставщика к электроустановкам и средствам учета. В случае  составления представителей сетевой организации или поставщика акта о  выявленных в ходе проверок нарушениях подписывать составленный акт либо  указывать в акте причины несогласия с фактами, изложенными в акте, а также  замечания к порядку проверки, выполнять выданные по результатам проверок  предписания об устранении выявленных нарушений либо направлять поставщику  письменный мотивированный отказ от выполнения предписания в указанный в  предписании срок.  

На основании пункта 2.3.16 договора потребитель обязан незамедлительно  сообщать поставщику обо всех нарушениях электроснабжения, неисправности  средств учета, указанных в приложении N 1 к договору, повреждении нанесенных  на них пломб и знаков визуального контроля с подтверждением выявленных  фактов в письменном обращении надлежащим образом в течение трех дней.  

В пункте 3.1 договора закреплено, что фактически принятое покупателем  количество энергии определяется на основании показаний средств учета,  

указанных в приложении N 1 к договору, в порядке, установленном разделом 3  договора.  

В соответствии с пунктом 4.3 договора оплата электрической энергии  (мощности) производится потребителем в следующем порядке и сроки: 30  процентов стоимости электрической энергии (мощности) в подлежащем оплате  объеме покупки в месяце, за который осуществляется оплата, вносится до 10-го  числа этого месяца; 40 процентов стоимости электрической энергии (мощности) в  подлежащем оплате объеме покупки в месяце, за который осуществляется оплата,  вносится до 25-го числа этого месяца; фактически потребленная в истекшем  месяце электрическая энергия (мощность) с четом средств, ранее внесенных  потребителями в качестве оплаты за электрическую энергию (мощность) в  расчетном периоде, оплачивается в срок до 18-го числа месяца, следующего за  месяцем, за который осуществляется оплата.  

Оплата электрической энергии (мощности) производится потребителем  путем перечисления денежных средств на расчетный счет поставщика или с  применением иной формы расчетов, предусмотренной действующим  законодательством. При перечислении денежных средств оплата считается  произведенной в день поступления денежных средств на расчетный счет  поставщика (пункт 4.4 договора).  

Согласно пункту 9.1 договора он вступает в силу с момента его подписания  обеими сторонами и действует с 01.12.2015 по 31.12.2016. Договор считается  продленным на следующий календарный год на тех же условиях, если за 30 дней  до окончания срока его действия потребитель не заявит о его прекращении, либо  изменении, либо о заключении нового договора.  

В приложении N 1 к договору в редакции дополнительного соглашения к  договору от 06.04.2017 в качестве точки поставки № 760800008395 указано здание  магазина, ул. Менжинского в районе д. N 1в/ВРУ потребителя, прибор учета  Меркурий 230 АМ-03 CLN 5(7,5)А(6,2) N 26942277, максимальная мощность 100  кВт, категория надежности третья (л.д.22).  

04.02.2019 представителями Компании при участии Предпринимателя и его  представителя ФИО3 была произведена внеплановая  проверка состояния схемы измерения электрической энергии и работы прибора  учета, зафиксированная в соответствующем акте от 04.02.2019 N 76/220353 Ю  (далее − акт проверки), в результате которой выявлены следующие нарушения:  самовольная замена прибора учета, без предоставления снятого счетчика сетевой  организации; имеются следы вмешательства в схему учета путем откручивания  гаек напряженческих проводников во вторичных цепях измерительного  комплекса учета; имеются следы механического воздействия на гайках цепей  напряжения во вторичных цепях учета.  

Акт подписан представителем ответчика без разногласий и возражений. 

На основании данного факта представителями сетевой организации  составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии юридическим  лицом (гражданином), использующим электрическую энергию для осуществления  предпринимательской деятельности, от 04.02.2019 № 76/152118Ю (л.д. 24-25), в  котором указаны выявленные нарушения. Представитель ответчика по поводу  выявленных нарушений пояснил, что не знал о выявленных фактах, замечаний к  акту не имеет.  

Согласно справке-расчету о неучтенном потреблении по акту от 04.02.2019   № 76/152118Ю объем безучетного потребления за период с 16.09.2018 по  04.02.2019 составил 335 000 кВт*ч (л.д. 35).  

Для оплаты стоимости безучетного потребления электроэнергии истец  выставил ответчику счет-фактуру от 28.02.2019 № 6505/4496/01 на общую сумму  2 798 533 рубля 31 копейка (л.д. 36), который был частично оплачен ответчиком в  размере 1 206 546 рублей 18 копеек.  

В связи с неполной оплатой выставленного счета-фактуры истец направил в  адрес ответчика претензию от 19.03.2019 № 14-4 (л.д. 34) с просьбой оплатить  задолженность в срок до 01.04.2019.  

Неисполнение ответчиком требований, изложенных в претензии, послужило  основанием для обращения истца в Арбитражный суд Ярославской области с  иском по настоящему делу.  

 Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы и  отзыва на нее, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.  

В соответствии с пунктом 1 статьи 8 Гражданского кодекса Российской  Федерации гражданские права и обязанности возникают, в том числе из  договоров и иных сделок, предусмотренных законом, а также из договоров и  иных сделок, хотя и не предусмотренных законом, но не противоречащих ему.  

На основании положений статей 309, 310 Гражданского кодекса Российской  Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в  соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых  актов; односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее  изменение его условий не допускается.  

Согласно пункту 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации  по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать  абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется  оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором  режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в  его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и  оборудования, связанных с потреблением энергии.  

В соответствии со статьей 543 Гражданского кодекса Российской Федерации  потребитель обеспечивает надлежащее техническое состояние и безопасность  эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдает  установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщает  энергоснабжающей организации об авариях, о пожарах, неисправностях приборов  учета энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией.  Требования к техническому состоянию и эксплуатации энергетических сетей,  приборов и оборудования, а также порядок осуществления контроля за их  соблюдением определяются законом, иными правовыми актами и принятыми в  соответствии с ними обязательными правилами.  

Правовые основы экономических отношений в сфере электроэнергетики, а  также основные права и обязанности субъектов электроэнергетики при  осуществлении деятельности в сфере электроэнергетики и потребителей  электрической энергии устанавливает Федеральный закон от 26.03.2003 N 35-ФЗ  "Об электроэнергетике" (далее − Закон об электроэнергетике).  

В силу статьи 3 Закона об электроэнергетике коммерческим учетом  электрической энергии (мощности) является процесс измерения количества  

электрической энергии и определения объема мощности, сбора, хранения,  обработки, передачи результатов этих измерений и формирования, в том числе  расчетным путем, данных о количестве произведенной и потребленной  электрической энергии (мощности) для целей взаиморасчетов за поставленные  электрическую энергию и мощность, а также за связанные с указанными  поставками услуги.  

Пунктом 4 статьи 37 Закона об электроэнергетике определено, что  отношения по договору энергоснабжения регулируются утверждаемыми  Правительством Российской Федерации основными положениями  функционирования розничных рынков в той части, в которой Гражданский кодекс  Российской Федерации допускает принятие нормативных правовых актов,  регулирующих отношения по договору энергоснабжения.  

В соответствии с Законом об электроэнергетике постановлением  Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 утверждены Основные  положения N 442.  

Согласно абзацу 8 пункта 2 Основных положений N 442 безучетное  потребление − потребление электрической энергии с нарушением установленного  договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии  (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и  настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны  потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора  учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности  которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в  нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля,  нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных  договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы  учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий  (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления  электрической энергии (мощности).  

В силу пункта 192 Основных положений № 442 по факту выявленного  безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой  организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии  и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес:  гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации),  обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица,  осуществившего бездоговорное потребление.  

Факт безучетного потребления электрической энергии может быть выявлен в  том числе, при проведении проверки состояния приборов учета, а также в ходе  проведения осмотра прибора учета перед его демонтажем.  

Акт о неучтенном потреблении электрической энергии должен  соответствовать требованиям, установленным в пункте 193 Основных положений  N 442: в акте должны содержаться данные о лице, осуществляющем безучетное  или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте  осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической  энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей  проверки приборов учета − в случае выявления безучетного потребления, дате  предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого  хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической  

энергии, − в случае выявления бездоговорного потребления; объяснения лица,  осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической  энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при  их наличии).  

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии  должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление  (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая,  энергоснабжающая организация), или лицо, осуществляющее бездоговорное  потребление электрической энергии.  

В рассматриваемом случае Предпринимателю вменяется факт безучетного  потребления, выразившийся в самовольной замене расчетного прибора учета.  

Согласно пункту 149 Основных положений № 442 собственник  энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической  энергии (мощности)), имеющий намерение демонтировать в целях замены,  ремонта или поверки прибор учета, ранее установленный в отношении таких  энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической  энергии (мощности)), обязан направить способом, позволяющим подтвердить  факт получения, письменную заявку о необходимости снятия показаний  существующего прибора учета (далее в настоящем пункте − заявка), осмотра его  состояния и схемы подключения до его демонтажа в адрес одной из следующих  организаций:  

гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая  организация), с которым в отношении таких энергопринимающих устройств  (объектов по производству электрической энергии (мощности)) заключен договор  энергоснабжения, по условиям которого расчеты за электрическую энергию  осуществляются с использованием прибора учета, демонтаж которого  планируется осуществить, − кроме случаев, когда его условиями определено, что  заявка подается в указанную ниже сетевую организацию;  

сетевая организация, владеющая на праве собственности или ином законном  основании объектами электросетевого хозяйства или эксплуатирующая  бесхозяйные объекты электросетевого хозяйства, к которым непосредственно или  опосредованно присоединены энергопринимающие устройства (объекты по  производству электрической энергии (мощности)) указанного собственника, в  отношении которых установлен планируемый к демонтажу прибор учета, − в  иных случаях, в том числе в случае, когда условиями договора энергоснабжения,  заключенного с гарантирующим поставщиком (энергосбытовой,  энергоснабжающей организацией) определено, что заявка подлежит направлению  в указанную сетевую организацию.  

Заявка должна содержать сведения, указанные в абзацах пятом - седьмом и  девятом пункта 153 настоящего документа, а также предлагаемые дату и время  осуществления указанных в заявке действий, но не ранее 7 рабочих дней со дня ее  направления.  

Гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая  организация) в течение 1 рабочего дня со дня получения заявки направляет ее в  сетевую организацию, владеющую на праве собственности или ином законном  основании объектами электросетевого хозяйства или эксплуатирующую  бесхозяйные объекты электросетевого хозяйства, к которым непосредственно или  опосредованно присоединены энергопринимающие устройства (объекты по  

производству электрической энергии (мощности)) указанного собственника,  способом, позволяющим подтвердить факт получения указанной заявки.  

Сетевая организация в течение 1 рабочего дня со дня получения заявки от  собственника энергопринимающих устройств (объектов по производству  электрической энергии (мощности)) уведомляет о ее получении гарантирующего  поставщика (энергосбытовую, энергоснабжающую организацию), с которым  указанным собственником заключен договор энергоснабжения (купли-продажи  (поставки) электрической энергии (мощности)), по условиям которого расчеты за  электрическую энергию осуществляются с использованием планируемого к  демонтажу прибора учета, способом, позволяющим подтвердить получение  указанного уведомления.  

Сетевая организация в течение 5 рабочих дней со дня получения от  собственника энергопринимающих устройств (объектов по производству  электрической энергии (мощности)) или от гарантирующего поставщика  (энергосбытовой, энергоснабжающей организации) заявки обязана рассмотреть и  согласовать предложенные в заявке дату и время снятия показаний прибора учета  и его осмотра перед демонтажем, а в случае невозможности исполнения такой  заявки в предложенный в ней срок обязана согласовать с собственником иные  дату и время снятия показаний прибора учета и его осмотра перед демонтажем, а  также уведомить способом, позволяющим подтвердить факт получения, о  согласованных дате и времени гарантирующего поставщика (энергосбытовую,  энергоснабжающую организацию), который может принять участие в процедуре  снятия показаний прибора учета и его осмотра перед демонтажем. При этом  предложенная сетевой организацией новая дата осуществления работ не может  быть позднее чем через 3 рабочих дня с даты, предложенной в заявке.  

В согласованные дату и время сетевая организация осуществляет снятие  показаний прибора учета, осмотр состояния прибора учета и схемы его  подключения. Показания прибора учета, состояние демонтируемого прибора  учета и схемы его подключения на дату проведения указанных действий  фиксируются сетевой организацией в акте проверки, который должен быть  подписан сетевой организацией, собственником энергопринимающих устройств  (объектов по производству электрической энергии (мощности)), а также  гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей  организацией) в случае его участия. Сетевая организация обязана передать лицам,  подписавшим акт проверки, по одному экземпляру такого акта. Если  гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация) не  участвовал при совершении сетевой организацией указанных действий, то сетевая  организация в течение 1 рабочего дня со дня составления акта проверки обязана  передать ему копию акта проверки.  

Соглашением между гарантирующим поставщиком (энергосбытовой,  энергоснабжающей организацией) и сетевой организацией может быть  предусмотрено, что совершение действий, указанных в заявке, осуществляет  гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация) и  передает полученные результаты сетевой организации.  

В случае если ни сетевая организация, ни гарантирующий поставщик  (энергосбытовая, энергоснабжающая организация) не явились в согласованные  дату и время для снятия показаний прибора учета, осмотра его состояния и схемы  подключения перед демонтажем, то собственник энергопринимающих устройств  

снимает показания прибора учета, планируемого к демонтажу, и направляет их в  адрес лиц, которым была подана заявка, способом, позволяющим подтвердить  факт получения. Снятые и переданные собственником энергопринимающих  устройств показания прибора учета используются при определении объема  потребления электрической энергии по состоянию на дату, когда такие показания  были сняты.  

Представленным в материалы дела актом замены счетчика, составленным  ООО «Литонгрупп», подтверждается факт замены 26.12.2018 прибора учета  Меркурий 230 N 26942277 на прибор Меркурий 230 № 35373568-18 (л.д. 119) без  соблюдения вышеописанного порядка замены прибора учета, предусмотренного  пунктом 149 Основных положений № 442, без какого-либо участия при замене  прибора учета гарантирующего поставщика или сетевой организации, таким  образом, факт самовольной замены прибора учета ответчиком подтвержден актом  ООО «Литонгрупп» от 26.12.2018, а также подписанным представителем  Предпринимателя актом проверки от 04.02.2019 N 76/220353 Ю.  

Ответчиком в материалы дела не представлены доказательства  своевременного уведомления гарантирующего поставщика или сетевой  организации о неисправности допущенного в эксплуатацию прибора учета, равно  как не представлена своевременно направленная в адрес гарантирующего  поставщика или сетевой организации заявка о необходимости снятия показаний  существующего прибора учета. В материалах дела имеется только заявление  Предпринимателя, датированное 17.01.2019, о предоставлении услуги –  инструментальной проверки прибора учета в связи с его поломкой (л.д. 147).  

По своему содержанию направленная заявка не содержит всех сведений,  предусмотренных пунктом 149 Основных положений, в частности, предлагаемой  даты и времени осуществления указанных в заявке действий (не ранее 7 рабочих  дней со дня её направления), кроме того, на момент её направления ранее  установленный прибор учета уже был фактически демонтирован, ввиду чего  возражения ответчика о несоблюдении сетевой организацией установленного  срока проведения проверки не имеют правового значения, так как не влияют на  квалификацию потребления в качестве безучетного.  

Рассмотрев доводы заявителя о необоснованном применении мощности 100  кВ при расчете объема безучетного потребления, судебная коллегия отмечает  следующее.  

Пунктом 195 Основных положений N 442 определено, что объем  безучетного потребления электрической энергии определяется с применением  расчетного способа, предусмотренного подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3  к настоящему документу.  

В соответствии с подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к Основным  положениям N 442 в случаях, предусмотренных пунктами 166, 178, 179, 181 и 195  Основных положений N 442 объем потребления электрической энергии  (мощности) в соответствующей точке поставки, МВтч, определяется, если в  договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности) на  розничном рынке, имеются данные о величине максимальной мощности  энергопринимающих устройств в соответствующей точке поставки, за  исключением случая, указанного в абзаце седьмом настоящего подпункта, по  формуле: W = P · T, где P - максимальная мощность энергопринимающих  

макс макс

устройств, относящаяся к соответствующей точке поставки, а в случае, если в  

договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности) на  розничном рынке, не предусмотрено распределение максимальной мощности по  точкам поставки, то в целях применения настоящей формулы максимальная  мощность энергопринимающих устройств в границах балансовой  принадлежности распределяется по точкам поставки пропорционально величине  допустимой длительной токовой нагрузки соответствующего вводного провода  (кабеля), МВт; T - количество часов в расчетном периоде, при определении  объема потребления электрической энергии (мощности) за которые в  соответствии с пунктами 166, 178, 179 и 181 Основных положений  функционирования розничных рынков электрической энергии подлежат  применению указанные в настоящем приложении расчетные способы, или  количество часов в определенном в соответствии с пунктом 195 Основных  положений функционирования розничных рынков электрической энергии  периоде времени, в течение которого осуществлялось безучетное потребление  электрической энергии, но не более 8760 часов, ч;  

В соответствии с подпунктом "а" пункта 13 Правил недискриминационного  доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг,  утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от  27.12.2004 N 861 (далее - Правила N 861), величина максимальной мощности  определяется по каждой точке поставки. Максимальная мощность указывается в  документах о технологическом присоединении (акт о технологическом  присоединении, составленный и подписанный потребителем и сетевой  организацией (иным владельцем объектов электросетевого хозяйства,  производителем электрической энергии (мощности), к чьим сетям  (энергетическим установкам) присоединены энергопринимающие устройства  потребителя, и (или) акт разграничения балансовой принадлежности электросетей  (пункт 13 (1) Правил N 861).  

В представленном в материалы дела акте об осуществлении  технологического присоединения от 28.09.2016 N 81326296 подписанном сетевой  организацией и ответчиком, указана максимальная мощность 100 кВт (л.д. 67-68).  Также данное значение максимальной мощности по спорной точке поставки  указано в дополнительном соглашении к договору снабжения электрической  энергией от 06.04.2017 (л.д. 22).  

Ссылка заявителя на то, что на момент проверки максимальная мощность  составляла 14,86 кВт, не может быть принята во внимание, поскольку  Основными положениями № 442 не предусмотрен учет значения фактически  потребляемой в момент проведения проверки мощности.  

Ссылка Предпринимателя на то, что ФИО3 не являлся его  представителем, также подлежит отклонению апелляционным судом.  

В силу статьи 182 Гражданского кодекса Российской Федерации полномочия  представителя могут подтверждаться не только выданной доверенностью, но и  явствовать из обстановки, в которой действует представитель.  

В случае, если представительство явствует из обстановки, в которой  действует представитель, необходимость в проверке полномочий последнего  отпадает и риск отсутствия (превышения) представительских полномочий несет  лицо, создавшее соответствующую обстановку.  

В рассматриваемом случае прибор учета находится внутри объекта  потребителя, ввиду чего доступ к нему возможен только в том случае, если  

потребитель допустит представителя сетевой либо энергоснабжающей  организации к такому прибору.  

В материалах дела имеется уведомление Компании от 04.02.2019 (л.д. 59) о  допуске персонала сетевой организации для проведения проверки прибора учета,  которое подписано также ФИО3 Как уже было указано выше, обеспечение  допуска и оформление полномочий лица, его осуществляющего, является  внутриорганизационным вопросом потребителя, так как при оценке действий  такого лица применяются нормы о полномочиях, явствующих из обстановки  (пункт 1 статьи 182 Гражданского кодекса Российской Федерации).  

Аргумент заявителя о том, что истцом необоснованно применены тарифы  за февраль 2019 года, а не за расчетные периоды, включенные истцом в срок  безучетного потребления энергии, подлежит отклонению на основании пункта  84 Основных положений № 442, в соответствии с которым стоимость объема  безучетного потребления по договору энергоснабжения (купли-продажи  (поставки) электрической энергии (мощности)) рассчитывается по ценам на  электрическую энергию (мощность), определяемым и применяемым в  соответствии с настоящим документом за расчетный период, в котором составлен  акт о неучтенном потреблении электрической энергии, а также условиями  договора.  

Также не может быть признан обоснованным довод ответчика о том, что  датой очередной проверки при расчете объема безучетного потребления должна  являться дата 01.10.2018, а не 16.09.2018.  

По общему правилу период, за который подлежит взысканию безучетно  потребленная электроэнергия, устанавливается на основании абзаца 3 пункта 195  Основных положений N 442, в соответствии с которым объем безучетного  потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей  контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была  проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой  она должна была быть проведена в соответствии с настоящим документом) до  даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии  (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической  энергии.  

Согласно пункту 172 Основных положений N 442 проверки расчетных  приборов учета осуществляются сетевой организацией, к объектам  электросетевого хозяйства которой непосредственно или опосредованно  присоединены энергопринимающие устройства (объекты по производству  электрической энергии (мощности)), в отношении которых установлены  подлежащие проверке расчетные приборы учета, если иное не установлено в  договоре оказания услуг по передаче электрической энергии, заключенном такой  сетевой организацией с другой сетевой организацией.  

Проверки расчетных приборов учета включают визуальный осмотр схемы  подключения энергопринимающих устройств (объектов по производству  электрической энергии (мощности)) и схем соединения приборов учета, проверку  соответствия приборов учета требованиям настоящего документа, проверку  состояния прибора учета, наличия и сохранности контрольных пломб и знаков  визуального контроля, а также снятие показаний приборов учета. Указанная  проверка должна проводиться не реже 1 раза в год и может проводиться в виде  инструментальной проверки.  

Соглашением между сетевой организацией и гарантирующим поставщиком  (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) может быть определено, что  проверка расчетных приборов учета осуществляется гарантирующим  поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) в отношении  всех или части точек поставки.  

В случае если в отношении каких-либо точек поставки сетевой организацией  не были проведены проверки расчетных приборов учета в соответствии с планом- графиком, указанным в пункте 173 Основных положений № 442, а также если в  отношении каких-либо точек поставки за прошедшие 12 месяцев сетевой  организацией не были проведены проверки приборов учета, то проверки приборов  учета в отношении соответствующих точек поставки вправе провести  гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация),  который в отношении таких точек поставки осуществляет продажу электрической  энергии. В указанных случаях гарантирующий поставщик (энергосбытовая,  энергоснабжающая организация) осуществляет проверки приборов учета в  порядке, аналогичном установленному в настоящем разделе порядку для их  проведения сетевой организацией.  

В пункте 173 Основных положений № 442 указано, что проверки расчетных  приборов учета осуществляются в плановом и внеплановом порядке. Плановые  проверки приборов учета осуществляются сетевой организацией на основании  плана-графика проведения проверок расчетных приборов учета, разработанного  сетевой организацией и согласованного с гарантирующим поставщиком  (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) в порядке, указанном в  пункте 174 настоящего документа. В плане-графике проведения проверок  расчетных приборов учета должны быть указаны точки поставки электрической  энергии, в отношении которых проводится проверка, дата и время проведения  проверки с учетом режима работы объекта и форма проверки.  

Из вышеизложенного следует, что Основными положениями N 442 на  сетевую организацию не только возложена обязанность проводить проверки  расчетных приборов учета с определенной периодичностью (пункт 172), но и для  целей расчета объема безучетно потребленной энергии предусмотрены  последствия в виде применения фикции проведения такой проверки при  нарушении сетевой организацией минимально установленной их периодичности  (пункт 195).  

Из материалов дела следует, что последняя проверка прибора учета  проводилась 16.09.2016 (л.д. 70-71), таким образом, начальной датой, с которой  по смыслу пункта 195 Основных положений N 442 исчисляется период  безучетного потребления электрической энергии (мощности), является 16.09.2018,  то есть даты, не позднее которой сетевой организацией должна была быть  проведена очередная проверка.  

Довод заявителя о том, что объем потребленной и оплаченной  Предпринимателем электроэнергии согласно счетам на оплату больше, чем 3  400 кВт*ч, не нашел своего подтверждения при рассмотрении апелляционной  жалобы материалами дела, в частности, представленной ведомостью показаний  прибора учета (л.д. 141) и выставленными ответчику счетами (л.д. 142-144).  

Суд первой инстанции, отклонив данный довод заявителя в обжалуемом  решении, указал, что объем потребления в размере 3 400 кВт*ч рассчитан за  период с 16.09.2018 по 31.01.2019 по показаниям прибора учета, представленным  

самим потребителем, что следует из имеющихся в деле актов съема показаний,  подписанных ответчиком 18.09.2018, 18.10.2018, 19.11.2018, 31.12.2018,  21.01.2019 (л.д. 92-96); при выставлении для подписания и оплаты актов приема- передачи и счетов на оплату ответчик замечаний и возражений относительно  предъявленных истцом объемов потребленной электрической энергии не  высказывал.  

При обращении с апелляционной жалобой ответчик, несмотря на  вышеуказанный вывод суда первой инстанции, не сослался на имеющиеся в  материалах дела доказательства, подтверждающие его доводы, не представил  дополнительные пояснения с расчетами; наличие таких пояснений и  доказательств судом апелляционной инстанции также не установлено, в связи с  чем оснований не согласиться с данным выводом суда первой инстанции не  усматривается.  

При изложенных обстоятельствах решение суда первой инстанции является  законным и обоснованным и не подлежит отмене ввиду отсутствия оснований,  предусмотренных статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса  Российской Федерации.  

Нарушений норм процессуального права, влекущих безусловную отмену  судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.  

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса  Российской Федерации расходы по оплате государственной пошлины по  апелляционной жалобе относятся на заявителя жалобы.  

Руководствуясь статьями 258, 268 – 271 Арбитражного процессуального  кодекса Российской Федерации, Второй арбитражный апелляционный суд  

П О С Т А Н О В И Л:

решение Арбитражного суда Ярославской области от 10.08.2019 по делу   № А82-7489/2019 оставить без изменения, а апелляционную жалобу  индивидуального предпринимателя ФИО2 – без  удовлетворения.  

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия. 

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Волго-Вятского  округа в течение двух месяцев со дня его принятия через Арбитражный суд  Ярославской области.  

Постановление может быть обжаловано в Верховный Суд Российской  Федерации в порядке, предусмотренном статьями 291.1-291.15 Арбитражного  процессуального кодекса Российской Федерации, при условии, что оно  обжаловалось в Арбитражный суд Волго-Вятского округа.  

Председательствующий И.Ю. Барьяхтар  

Д.Ю. Бармин 

Судьи 

Т.М. Поляшова