ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

РЕШЕНИЕ

Дело № А40-183112/18-83-1001

г. Москва

18  октября 2018 г.

Резолютивная часть объявлена: 17 октября 2018 г.

Решение в полном объеме изготовлено: 18 октября 2018 г.

Арбитражный суд г. Москвы в составе: 

Председательствующего судьи Сорокина В.П., единолично, при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1, рассмотрев в судебном заседании дело по исковому заявлению АО "АКВАТИК" (ИНН 

<

***>) к ФБУ "АЗОВО-ДОНСКАЯ БАССЕЙНОВАЯ АДМИНИСТРАЦИЯ" (ИНН 

<

***>) об исключении из государственного контракта № 03-16-ОК от 10.11.2016г. этап выполнения работ – Проведение государственной экологической экспертизы,

При участии представителей:

от истца – ФИО2 на основании доверенности № 199/18 от 04.09.2018г., ФИО3 на основании доверенности № 198/18 от 04.09.2018г.,

от ответчика – ФИО4 на основании доверенности № 01-280 от 12.03.2018г.

УСТАНОВИЛ:

АО «Акватик» обратилось в Арбитражный суд города Москвы с исковым заявлением к ФБУ «Администрация Азово-Донского бассейна внутренних водных путей» об обязании Ответчика исключить из Государственного контракта от 10.11.2016 г. № 03-16-ОК на выполнение проектных работ по объекту «Строительство Багаевского гидроузла на р.Дон», заключенного между АО «Акватик» и ФБУ «Администрация Азово-Донского бассейна внутренних водных путей», этап выполнения работ – Проведение Государственной экологической экспертизы.

В ходе судебного разбирательства истец поддержал заявленные требования в полном объеме, просили иск удовлетворить.

В ходе судебного разбирательства ответчик возражал против удовлетворения заявленных требований, по доводам изложенным в отзыве.

Рассмотрев материалы дела, выслушав мнение представителей истца и ответчика, оценив представленные письменные позиции, суд находит заявленные требования подлежащими удовлетворению, исходя из следующего.

Как следует из материалов дела, АО «Акватик» (далее - «Истец», «Генеральный проектировщик») и ФБУ «Администрация Азово-Донского бассейна внутренних водных путей» (далее- «Ответчик», «Застройщик») заключен Государственный контракт от 10.11.2016 г. № 03-16-ОК на выполнение проектных работ по объекту «Строительство Багаевского гидроузла на р.Дон» (далее – «Контракт»).

В соответствии с п.2.1. Контракта Генеральный проектировщик обязался на условиях Контракта согласно Технического задания (Приложение № 2 к Контракту) выполнить в полном объеме проектные и изыскательские работы, согласовать готовую проектную документацию с необходимыми государственными органами и организациями, получить положительные заключения органов государственной экспертизы и своевременно передать результат работ Застройщику, а Застройщик обязался принять и оплатить результат работ в порядке и на условиях Контракта.

Согласно пункта 7.3.3. Технического задания к Контракту (Приложение № 2) к Контракту) одной из стадий (этапов) работ является проведение Государственной экологической экспертизы. 

Пунктом 25.2. Технического задания (Приложение № 2 к Контракту) установлено требование к передаче результатов инженерных изысканий и проектной документации для проведения государственной экспертизы в органы государственной экологической экспертизы (в случае необходимости).

Статьей 11 Федерального закона от 23.11.1995 N 174-ФЗ "Об экологической экспертизе" установлено, что объектами государственной экологической экспертизы федерального уровня являются:

1) проекты нормативно-технических и инструктивно-методических документов в области охраны окружающей среды, утверждаемых органами государственной власти Российской Федерации;

2) проекты федеральных целевых программ, предусматривающих строительство и эксплуатацию объектов хозяйственной деятельности, оказывающих воздействие на окружающую среду, в части размещения таких объектов с учетом режима охраны природных объектов;

3) проекты соглашений о разделе продукции;

4) материалы обоснования лицензий на осуществление отдельных видов деятельности, оказывающих негативное воздействие на окружающую среду, в соответствии с законодательством Российской Федерации в области использования атомной энергии;

5) проекты технической документации на новые технику, технологию, использование которых может оказать воздействие на окружающую среду, а также технической документации на новые вещества, которые могут поступать в природную среду;

6) материалы комплексного экологического обследования участков территорий, обосновывающие придание этим территориям правового статуса особо охраняемых природных территорий федерального значения, зоны экологического бедствия или зоны чрезвычайной экологической ситуации;

6.1) материалы, обосновывающие преобразование государственных природных заповедников в национальные парки;

7) объекты государственной экологической экспертизы, указанные в Федеральном законе от 30 ноября 1995 года N 187-ФЗ "О континентальном шельфе Российской Федерации", Федеральном законе от 17 декабря 1998 года N 191-ФЗ "Об исключительной экономической зоне Российской Федерации", Федеральном законе от 31 июля 1998 года N 155-ФЗ "О внутренних морских водах, территориальном море и прилежащей зоне Российской Федерации";

7.1) проектная документация объектов, строительство, реконструкцию которых предполагается осуществлять на землях особо охраняемых природных территорий федерального значения, на Байкальской природной территории, а также проектная документация особо опасных, технически сложных и уникальных объектов, объектов обороны и безопасности, строительство, реконструкцию которых предполагается осуществлять на землях особо охраняемых природных территорий регионального и местного значения, в случаях, если строительство, реконструкция таких объектов на землях особо охраняемых природных территорий допускаются законодательством Российской Федерации и законодательством субъектов Российской Федерации;

7.2) проектная документация объектов, используемых для размещения и (или) обезвреживания отходов I - V классов опасности, в том числе проектная документация на строительство, реконструкцию объектов, используемых для обезвреживания и (или) размещения отходов I - V классов опасности, а также проекты вывода из эксплуатации указанных объектов, проекты рекультивации земель, нарушенных при размещении отходов I - V классов опасности, и земель, используемых, но не предназначенных для размещения отходов I - V классов опасности;

7.3) проектная документация искусственных земельных участков, создание которых предполагается осуществлять на водных объектах, находящихся в собственности Российской Федерации;

7.4) проект ликвидации горных выработок с использованием отходов производства черных металлов IV и V классов опасности;

7.5) проектная документация объектов капитального строительства, относящихся в соответствии с законодательством в области охраны окружающей среды к объектам I категории, за исключением случаев, если такая проектная документация входит в состав материалов обоснования лицензий в соответствии с подпунктом 4 настоящей статьи;

7.6) материалы обоснования комплексного экологического разрешения, разрабатываемые в соответствии с законодательством в области охраны окружающей среды, в случае, если указанные материалы не содержат информацию о наличии положительного заключения государственной экологической экспертизы, проведенной в отношении объектов, указанных в подпункте 7.5 настоящей статьи;

8) объект государственной экологической экспертизы, указанный в настоящей статье и ранее получивший положительное заключение государственной экологической экспертизы, в случае:

- доработки такого объекта по замечаниям проведенной ранее государственной экологической экспертизы;

- реализации такого объекта с отступлениями от документации, получившей положительное заключение государственной экологической экспертизы, и (или) в случае внесения изменений в указанную документацию;

- истечения срока действия положительного заключения государственной экологической экспертизы;

- внесения изменений в документацию, получившую положительное заключение государственной экологической экспертизы.

Багаевский гидроузел является гидросооружением 2 класса, соответственно особо опасным и технически сложным объектом в соответствии с п.2 ч.1 статьи 48.1. Градостроительного кодекса РФ. 

На момент разработки технического задания на выполнение проектных работ по объекту «Строительство Багаевского гидроузла на р. Дон» документация по планировке территории разработана и утверждена не была, в соответствии с которой возможно было бы определить - затрагивает ли объект границы особо охраняемых природных территории (ООПТ) федерального, регионального и местного значения, в связи с этим в техническом задании было предусмотрено проведение государственной экологической экспертизы проектной документации.

В процессе выполнения работ по Контракту с целью определения наличия (отсутствия) зон ООПТ Истцом были сделаны запросы, а именно:

- в части наличия (отсутствия) ООПТ местного значения в адрес ряда Администраций Ростовской области, территории которых затрагиваются при выполнении строительно-монтажных работ:

 - Багаевского района (исх. № ЛШ-10/146 от 27.01.2017 г., ЛШ-10/1415 от 18.10.2017 г., ЛШ-10/314 от 02.03.2018 г., № ЛШ-10/26 от 11.01.2018 г.) 

- Октябрьского района (исх. №ЛШ-10/967 от 23.11.2016 г.)

- Усть-Донецкого района (исх. № ЛШ-10/964 от 23.11.2016 г.)

- Семикаракорского района (исх. №ЛШ-10/961 от 23.11.2016 г.).

Из полученных ответов следует, что ООПТ местного значения указанных районов отсутствуют (исх. № 2289 от 19.10.2017 г., №399 от 28.02.2017 г.,  № 33 от 17.01.2018 г., № 427 от 05.03.2018 г.; № 89/298-03 от 25.11.2016 г.; № 2/270 от 30.11.2016 г.; № 96-5/1208 от 25.11.2016 г.);

- в части наличия (отсутствия) ООПТ регионального значения в адрес Министерства природных ресурсов Ростовской области был сделан запрос (исх. № ЛШ-10/1210 от 07.09.2017 г.) из ответа на который следует, что ООПТ регионального значения отсутствуют (исх. № 28.03-28.02.5.1/3814 от 12.09.2017 г.);

- в части наличия (отсутствия) ООПТ федерального значения в адрес Департамента государственной политики и регулирования в сфере охраны окружающей среды (Минприроды России) был сделан запрос (исх. № ЛШ-10/149 от 27.01.2017 г.) в ответ на который Минприроды России также подтвердило, что ООПТ федерального значения отсутствуют (исх. № 12-47/7581от 20.03.2017 г.).

Полномочия на проведение государственной экологической экспертизы объектов федерального уровня возложены на Федеральную службу по надзору в сфере природопользования (Росприроднадзор) в соответствии с Положением о Росприроднадзоре, утв. постановлением Правительства РФ от 30 июля 2004 г. № 400 «Об утверждении Положения о Федеральной службе по надзору в сфере природопользования и внесении изменений в Постановление Правительства Российской Федерации от 22 июля 2004 г. N 370».

Истец обращался в Федеральную службу по надзору в сфере природопользования (Росприроднадзор) с проектной документацией «Строительство Багаевского гидроузла на р.Дон» для проведения государственной экологической экспертизы, в результате чего были получены ответы, что проектная документация не является объектом государственной экологической экспертизы согласно статьи 11 Федерального закона от 23.11.1995 г. № 174-ФЗ «Об экологической экспертизе» (от 29.09.2017 исх. № РН-09-05-32/21261, от 20.04.2018  № АС-09-04-32/8040) и не может быть принята на экологическую экспертизу, о чем уведомил Ответчика (19.10.2017 г.  исх. № ЛШ-10/1425 и 03.05.2018 г. исх. № ЛШ-180503/10).

Также, Федеральная служба по надзору в сфере природопользования (Росприроднадзор) направила государственному заказчику - Министерству транспорта Российской Федерации письмо с разъяснениями о том, что основания для проведения государственной экологической экспертизы проектной документации объекта «Строительство Багаевского гидроузла на р. Дон» отсутствуют и в связи с чем, проектная документация возвращена Истцу без проведения государственной экологической экспертизы (исх. от 26.04.2018г. № РН-09-04-29/8482).

В результате выполнения проектно-изыскательских работ было определено, что строительство Багаевского гидроузла не будет осуществляться на землях особо охраняемых природных территорий (не затрагивает ООПТ), в связи с чем, проектная документация не является объектом государственной экологической экспертизе согласно пп.7.1.) статьи 11 Федерального закона от 23.11.1995 N 174-ФЗ "Об экологической экспертизе, о чем Ответчик был неоднократно уведомлен и в адрес которого были направлены дополнительные соглашения к Контракту об исключении этапа проведения государственной экологической экспертизы. Таким образом, Истцом соблюдены положения статьи 716 ГК РФ и Заказчик был немедленно уведомлен о том, что проектная документация не подлежит государственной экологической экспертизе, Истцом добросовестно исполнены принятые на себя обязательства по Контракту и приняты все зависящие от него меры.

Отношения, связанные с размещением заказов на поставки товаров, выполнением работ, оказанием услуг для государственных или муниципальных нужд, регулируются Федеральным законом от 05.04.2013 № 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон № 44-ФЗ) и главой 37 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее –ГК РФ).

В силу пункта 8 части 1 статьи 3 Закона № 44-ФЗ под государственным или муниципальным контрактом понимается договор, заключенный от имени Российской Федерации, субъекта Российской Федерации (государственный контракт), муниципального образования (муниципальный контракт) государственным или муниципальным заказчиком для обеспечения соответственно государственных нужд, муниципальных нужд.

Согласно статье 763 ГК РФ подрядные строительные работы (статья 740), проектные и изыскательские работы (статья 758), предназначенные для удовлетворения государственных или муниципальных нужд, осуществляются на основе государственного или муниципального контракта на выполнение подрядных работ для государственных или муниципальных нужд.

В силу статьи 758 ГК РФ по договору подряда на выполнение проектных и изыскательских работ подрядчик (проектировщик, изыскатель) обязуется по заданию заказчика разработать техническую документацию и (или) выполнить изыскательские работы, а заказчик обязуется принять и оплатить их результат.

Согласно статье 760 ГК РФ по договору подряда на выполнение проектных и изыскательских работ подрядчик обязан выполнять работы в соответствии с заданием и иными исходными данными на проектирование и договором; согласовывать готовую техническую документацию с заказчиком, а при необходимости вместе с заказчиком - с компетентными государственными органами и органами местного самоуправления; передать заказчику готовую техническую документацию и результаты изыскательских работ.

В соответствии со статьей 721 ГК РФ качество выполненной подрядчиком работы должно соответствовать условиям договора подряда, а при отсутствии или неполноте условий договора требованиям, обычно предъявляемым к работам соответствующего рода. Если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором, результат выполненной работы должен в момент передачи заказчику обладать свойствами, указанными в договоре или определенными обычно предъявляемыми требованиями, и в пределах разумного срока быть пригодным для установленного договором использования, а если такое использование договором не предусмотрено, для обычного использования результата работы такого рода.

Пунктом 38 Положения об организации и проведении государственной экспертизы проектной документации и результатов инженерных изысканий, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 05.03.2007 № 145 "О порядке организации и проведения государственной экспертизы проектной документации и результатов инженерных изысканий" установлено, что проектная документация утверждается застройщиком или заказчиком при наличии положительного заключения государственной экспертизы проектной документации.

Таким образом, проектная документация может быть использована заказчиком только в случае получения положительного заключения государственной экспертизы. Положительное заключение государственной экспертизы является необходимым элементом результата работ по спорному договору, достижение и передача которого обусловливают возникновение права подрядчика на оплату работ в полном объеме. Договор считается исполненным, если работы выполнены, а результат достигнут, поскольку сделка заключалась не по поводу собственно проектно-изыскательских работ как деятельности подрядчика, а направлена на достижение ее результата, пригодного для использования по назначению, включающего наряду с собственно проектной документацией положительное заключение государственной экспертизы.

В соответствии с частью 3 статьи 110.2 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» результатом выполненной работы по контракту, предметом которого в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации является выполнение проектных и (или) изыскательских работ, являются проектная документация и (или) документ, содержащий результаты инженерных изысканий. В случае, если в соответствии с Градостроительным кодексом Российской Федерации проведение экспертизы проектной документации и (или) результатов инженерных изысканий является обязательным, проектная документация и (или) документ, содержащий результаты инженерных изысканий, признаются результатом выполненных проектных и (или) изыскательских работ по такому контракту при наличии положительного заключения экспертизы проектной документации и (или) результатов инженерных изысканий. Вместе с тем, часть 9 статьи 49 Градостроительного кодекса РФ гласит, что результатом экспертизы проектной документации является заключение о соответствии (положительное заключение) проектной документации требованиям технических регламентов и результатам инженерных изысканий, требованиям к содержанию разделов проектной документации, предусмотренным в соответствии с частью 13 статьи 48 настоящего Кодекса, а также о соответствии результатов инженерных изысканий требованиям технических регламентов (в случае, если результаты инженерных изысканий были направлены на экспертизу одновременно с проектной документацией).

Истцом получены положительные заключения государственной экспертизы по разработанной проектно-сметной документации и результатам инженерных изысканий – на объекты 1-го этапа (подготовительного периода) – 20.11.2017 г. и 2-го этапа (основного периода) строительства – 30.05.2018 г., что подтверждается Актом завершения проектных работ к Контракту от 27.06.2018 г. Таким образом, проектные работы, которые были предметом Контракта, исполнены Истцом в полном объеме.

Кроме того, по условиям Контракта Сторонам необходимо по окончании работ подписать Акт завершения работ по Контракту (п.7.7 и 7.10 Контракта), что не представляется возможным без исключения из условий Контракта этапа работ по проведению Государственной экологической экспертизы в виду того, что разработанная проектная документация не подлежит проведению данной экспертизы.

В соответствии со статьей 450 ГК РФ и изменение и расторжение договора возможны по соглашению сторон, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, другими законами или договором. По требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут по решению суда только:

1) при существенном нарушении договора другой стороной;

2) в иных случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами или договором.

Существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора.

Одним из иных случаев изменения договора, предусмотренных подпунктом 2 пункта 2 статьи 450 ГК РФ, следует рассматривать существенное изменение обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора. 

Как установлено пунктом 1 статьи 451 ГК РФ, существенное изменение обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора, является основанием для его изменения или расторжения, если иное не предусмотрено договором или не вытекает из его существа.

Заключенным между Сторонами Контрактом иного не предусмотрено.

Статья 451 ГК РФ содержит перечень обстоятельств, независящих от воли сторон, о наступлении которых сторонам стало известно после заключения Контракта.

В силу пункта 2 статьи 451 ГК РФ, если стороны не достигли соглашения о приведении договора в соответствие с существенно изменившимися обстоятельствами или о его расторжении, договор может быть по основаниям, предусмотренным пунктом 4 настоящей статьи, изменен судом по требованию заинтересованной стороны при наличии одновременно следующих условий:

1) в момент заключения договора стороны исходили из того, что такого изменения обстоятельств не произойдет;

2) изменение обстоятельств вызвано причинами, которые заинтересованная сторона не могла преодолеть после их возникновения при той степени заботливости и осмотрительности, какая от нее требовалась по характеру договора и условиям оборота;

3) исполнение договора без изменения его условий настолько нарушило бы соответствующее договору соотношение имущественных интересов сторон и повлекло бы для заинтересованной стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишилась бы того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора;

4) из обычаев или существа договора не вытекает, что риск изменения обстоятельств несет заинтересованная сторона.

Пунктом 4 статьи 451 ГК РФ предусмотрено, что изменение договора в связи с существенным изменением обстоятельств допускается по решению суда в исключительных случаях, когда расторжение договора противоречит общественным интересам либо повлечет для сторон ущерб, значительно превышающий затраты, необходимые для исполнения договора на измененных судом условиях. 

В момент проведения государственной закупки и подписания Контракта Стороны не предполагали и не могли предвидеть при той степени заботливости и осмотрительности, какая от них требовалась по характеру данного обязательства и условиям оборота, будет ли проектная документация являться объектом государственной экологической экспертизе согласно п.7.1.) статьи 11 Федерального закона от 23.11.1995 N 174-ФЗ "Об экологической экспертизе и потребуется ли проведение государственной экологической экспертизы проектной документации или нет.

Истцом соблюдены положения статьи 716 ГК РФ и Заказчик был немедленно уведомлен о том, что проектная документация не подлежит государственной экологической экспертизе (19.10.2017 исх. № ЛШ-10/1425 и 03.05.2018 исх. № ЛШ-180503/10). 

Таким образом, Истцом добросовестно исполнены принятые на себя обязательства по Контракту и приняты все зависящие от него меры.

В соответствии с требованиями ст. 452 ГК РФ требование об изменении договора может быть заявлено стороной в суд только после получения отказа другой стороны на предложение изменить договор. Истец неоднократно обращался к ответчику (исх. № ЛШ-10/1425 от 19.10.2017 г., № ЛШ-180503/10 от 03.05.2018 г., № ДБ-180703/5 от 03.07.2018 г.) с предложением внести изменения в Контракт в части исключения этапа работ «проведение Государственной экологической экспертизы». Ответчик отказался исключить данных этап из Контракта, мотивируя тем, что не может изменять существенные условия Контракта согласно норм Закона № 44-ФЗ (письмо исх. № 06/87 от 09.07.2018 г.). 

Ответчик представил отзыв, в котором против иска возражает, при этом признает, что разработанная Истцом проектная документация не подлежит государственной экологической экспертизе, предоставив письмо Федеральной службы по надзору в сфере природопользования (Росприроднадзор) с разъяснениями о том, что основания для проведения государственной экологической экспертизы проектной документации объекта «Строительство Багаевского гидроузла на р. Дон» отсутствуют и в связи с чем, проектная документация возвращена Истцу без проведения государственной экологической экспертизы (исх. от 26.04.2018г. № РН-09-04-29/8482).

Статьей 65 АПК РФ предусмотрена обязанность стороны доказывать обязательства своих требований или возражений.

Доводы отзыва ответчика признаются судом несостоятельными, поскольку в них отсутствуют ссылки на доказательства, которые бы могли повлечь отказ в удовлетворении исковых требований.

Поскольку ответчик не опроверг позицию истца, суд не усматривает оснований для удовлетворения исковых требований АО «Акватик» в полном объеме.

В связи с удовлетворением требований расходы по госпошлине относятся на ответчика на основании ст. 110 АПК РФ и подлежат взысканию в пользу Истца.

На основании вышеизложенного, руководствуясь ст.ст. 8,9,11,309,310,450-452,702,758 ГК РФ, ст.ст. 4,27,65,71,110,123,167-171,176 АПК РФ, суд

РЕШИЛ:

Обязать ФБУ «Администрация Азово-Донского бассейна внутренних водных путей» исключить из Государственного контракта от 10.11.2016 г. № 03-16-ОК на выполнение проектных работ по объекту «Строительство Багаевского гидроузла на р.Дон», заключенного между АО «Акватик» и ФБУ «Администрация Азово-Донского бассейна внутренних водных путей», этап выполнения работ – Проведение Государственной экологической экспертизы.

Взыскать с ФБУ «Администрация Азово-Донского бассейна внутренних водных путей» в пользу АО «Акватик» расходы по госпошлине в размере 6 000 (шесть тысяч) рублей 00 копеек.

Решение может быть обжаловано в месячный срок с даты его принятия в Девятый арбитражный апелляционный суд.

Судья                                                                                             В.П. Сорокин