36/2018-79449(1) 

ПЯТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД  

Газетный пер., 34, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: (863) 218-60-26, факс: (863) 218-60-27 

E-mail: info@15aas.arbitr.ru, Сайт: http://15aas.arbitr.ru/ 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

 арбитражного суда апелляционной инстанции 

по проверке законности и обоснованности решений (определений)  

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

дело № А32-40017/2017

город Ростов-на-Дону

06 августа 2018 года

15АП-7772/2018  

Резолютивная часть постановления объявлена 03 августа 2018 года  

Полный текст постановления изготовлен 06 августа 2018 года Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего судьи Сурмаляна Г.А. судей Смотровой Н.Н., Соловьевой М.В., 

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания  ФИО1,  

при участии в судебном заседании: от истца: представитель не явился, извещен, от ответчика: представитель не явился, извещен, 

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с  ограниченной ответственностью Управляющая компания "РЭО-7" на решение  Арбитражного суда Краснодарского края от 06.04.2018 по делу № А32-40017/2017  по иску муниципального унитарного предприятия города Сочи "Сочитеплоэнерго",  ответчик: общество с ограниченной ответственностью Управляющая компания  "РЭО-7",  

принятое в составе судьи Григорьевой Ю.С., 

УСТАНОВИЛ:

муниципальное унитарное предприятие города сочи "Сочитеплоэнерго"  (далее – истец, предприятие) обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края  с иском к обществу с ограниченной ответственностью Управляющая компания  "РЭО-7" (далее – ответчик, общество) о взыскании 1 937 625 руб. 48 коп.  задолженности за потребленную сверх норматива потребления горячую воду в  целях содержания общего имущества многоквартирного жилого дома за период с  01.01.2017 по 31.03.2017 включительно, 59 496 руб. 50 коп. неустойку,  начисленную за период с 21.06.2017 по 12.09.2017 включительно, пени на сумму  долга, начиная с 13.09.2017 в соответствии с пунктом 9.3. статьи 15 Федерального  закона от 27.07.2010 № 190-ФЗ "О теплоснабжении" по день фактической уплаты  долга, а также расходы по уплате государственной пошлины за рассмотрение дела  в арбитражном суде.  

Решением суда от 06.04.2018 исковые требования удовлетворены частично,  

суд взыскал с ООО "РЭО-7" в пользу МУП "СТЭ" (ИНН 2320033802) 1 937 625  руб. 48 коп. задолженности за потребленную сверх норматива потребления  горячую воду в целях содержания общего имущества многоквартирного жилого  дома за период с 01.01.2017 по 31.03.2017 включительно, 49 525 руб. 70 коп.  неустойки, начисленной за период с 21.06.2017 по 12.09.2017 включительно, пени  на сумму долга, начиная с 13.09.2017 в соответствии с пунктом 9.3. статьи 15  Федерального закона от 27.07.2010 № 190-ФЗ "О теплоснабжении" по день  фактической уплаты долга. Также суд взыскал с ООО "РЭО-7" в пользу МУП  "СТЭ" 32 806 руб. 14 коп. - расходы по уплате государственной пошлины за  рассмотрение дела в арбитражном суде пропорционально удовлетворенным  требованиям. В удовлетворении оставшейся части иска отказано.  

Общество с ограниченной ответственностью Управляющая компания "РЭО- 7" обжаловало решение суда первой инстанции в порядке, предусмотренном главой  34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, и просило  решение суда отменить, принять по делу новый судебный акт.  

Апелляционная жалоба мотивирована тем, что ответчик был лишен  возможности заблаговременно ознакомиться с материалами дела. Также податель  жалобы указывает, что ответчик в спорный период не являлся исполнителем  коммунальных услуг. Кроме того, ответчик оспаривает произведенный истцом  расчет.  

В отзыве на апелляционную жалобу истец просит решение суда первой  инстанции оставить без изменения, а апелляционную жалобу – без удовлетворения.  

Определением председателя четвертого судебного состава от 02.08.2018 в  порядке статьи 18 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации  произведена замена судьи Николаева Д.В. на судью Соловьеву М.В. в связи с  нахождением судьи Николаева Д.В. в очередном трудовом отпуске.  

В соответствии с частью 5 статьи 18 Арбитражного процессуального кодекса  Российской Федерации рассмотрение дела произведено с самого начала.  

От общества поступило ходатайство об отложении судебного  разбирательства.  

Рассмотрев указанное ходатайство, суд апелляционной инстанции пришел к  выводу об отсутствии оснований для его удовлетворения по следующим  основаниям.  

Согласно части 3 статьи 158 Арбитражного процессуального кодекса  Российской Федерации в случае, если лицо, участвующее в деле и извещенное  надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, заявило ходатайство  об отложении судебного разбирательства с обоснованием причины неявки в  судебное заседание, арбитражный суд может отложить судебное разбирательство,  если признает причины неявки уважительными.  

Между тем в материалы дела не представлено доказательств отсутствия  возможности явиться в судебное заседание, а также возможности ознакомиться с  материалами дела заблаговременно.  

Руководствуясь положениями части 1 статьи 268, части 5 статьи 156  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, ввиду отсутствия  оснований, предусмотренных статьей 158 названного Кодекса, с целью  недопущения волокиты по делу и нарушения прав и интересов остальных лиц,  участвующих в деле и публичных интересов, суд апелляционной инстанции  определил рассмотреть апелляционную жалобу по имеющимся в деле  

доказательствам, в отсутствие представителя общества, надлежащим образом  извещенного о времени и месте судебного разбирательства.  

Лица, участвующие в деле, надлежащим образом уведомленные о времени и  месте судебного разбирательства, явку своих представителей в судебное заседание  не обеспечили.  

Дело рассмотрено в порядке статьи 156 Арбитражного процессуального  кодекса Российской Федерации.  

Как разъяснено в пункте 25 постановления Пленума Высшего Арбитражного  Суда Российской Федерации от 28.05.2009 № 36 "О применении Арбитражного  процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в  арбитражном суде апелляционной инстанции", при применении части 5 статьи 268  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации необходимо иметь  в виду следующее: если заявителем подана жалоба на часть судебного акта, суд  апелляционной инстанции в судебном заседании выясняет мнение  присутствующих в заседании лиц относительно того, имеются ли у них возражения  по проверке только части судебного акта, о чем делается отметка в протоколе  судебного заседания.  

Вместе с тем следует принимать во внимание, что при наличии в пояснениях  к жалобе либо в возражениях на нее доводов, касающихся обжалования судебного  акта в иной части, чем та, которая указана в апелляционной жалобе, суд  апелляционной инстанции осуществляет проверку судебного акта в пределах,  определяемых апелляционной жалобой и доводами, содержащимися в пояснениях  и возражениях на жалобу.  

При этом суд апелляционной инстанции оценивает данные доводы наряду с  доводами, приведенными в апелляционной жалобе ранее, соблюдая  процессуальные гарантии лиц, участвующих в деле, для чего предоставляет лицам,  участвующим в деле, необходимое время для подготовки возражений на новые  доводы, а при наличии ходатайства вправе объявить перерыв или отложить  рассмотрение апелляционной жалобы на требуемое время.  

Учитывая, что истец и ответчик не возражали против проверки законности  обжалуемого решения суда лишь в обжалуемой части, истец в части отказа в  удовлетворении исковых требований решение суда не обжаловал, то обжалуемое  решение суда первой инстанции пересматривается судом апелляционной  инстанции в обжалуемой части - в части удовлетворенных требований.  

Исследовав материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы,  выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд  апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не  подлежит удовлетворению по следующим основаниям.  

Как следует из материалов дела, истец поставляет горячую воду в  многоквартирные жилые дома, находящиеся в управлении ответчика (ответчик  является управляющей организацией), по адресам: ул. Армавирская, 120, 96;  ул.Батумское шоссе, 59, 67, 67а; ул. Гранатная, 4, 6, 10; ул. Донская, 100,100а, 27,  29, 29а, 35, 37, 38, 39, 41,43, 50, 84, 86, 88, 90, 92, 96, 98; Донской пер., 1 а, 1, 2, 3, 5,  9 24, 26; ул. Пасечная, 20, 22/1, 22/2, 3, 37, 5, 61/1; ул. Российская, 9; Санаторная,  23а; ул. Тимирязева, 10, 2 а, 4, 6, 9; пер. Чехова, 3, 8а, 9; ул. Чехова, 29, 34, 42, 44,  48, 50, 52, 52а, 54, 56, 58, 6, 5; ул. Шишкина, 21, что подтверждается информацией  с официального сайта "Реформа ЖКХ" www.reformagkh.ru. Договор поставки  горячей воды между сторонами не заключен.  

Истец, поставил ответчику горячую воду, потребленную при использовании  и содержании общего имущества в многоквартирных домах за период с 01.01.2017  по 31.03.2017 на общую сумму 1 937 625 руб. 48 коп.  

11.04.2017 истцом ответчику вручены счета-фактуры, акты приема-передачи  тепловой энергии, что подтверждается штампом ответчика с вх. № 89 от 11.04.2017  на сопроводительном письме.  

В связи с ненадлежащим исполнением ответчиком обязанности по внесению  платежей истец направил ответчику претензию от 14.09.2017 (вх. № ответчика  13/6-17).  

Требования претензии также оставлены без удовлетворения. 

Изложенным обстоятельства послужили основания для обращения  предприятия в суд с соответствующим иском.  

В силу статьи 8 Гражданского кодекса Российской Федерации гражданские  права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными  правовыми актами, а также из действий граждан и юридических лиц, которые хотя  и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла  гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности.  

В силу пункта 3 Информационного письма Президиума Высшего  Арбитражного Суда Российской Федерации № 30 от 17.02.1998 "Обзор практики  разрешения споров, связанных с договором энергоснабжения" отсутствие  договорных отношений с организацией, чьи теплопотребляющие установки  присоединены к сетям энергоснабжающей организации, не освобождает  потребителя от обязанности возместить стоимость отпущенной ему тепловой  энергии.  

В силу абзаца 10 пункта 2 Информационного письма Президиума Высшего  Арбитражного Суда Российской Федерации от 05.05.1997 № 14 "Обзор практики  разрешения споров, связанных с заключением, изменением и расторжением  договоров" фактическое пользование потребителем услугами обязанной стороны  следует считать в соответствии с пунктом 3 статьи 438 Гражданского кодекса  Российской Федерации как акцепт абонентом оферты, предложенной стороной,  оказывающей услуги (выполняющей работы). Поэтому данные отношения должны  рассматриваться как договорные.  

Таким образом, между истцом и ответчиком сложились фактические  отношения купли-продажи тепловой энергии.  

Отношения, возникшие между сторонами, регулируются нормами параграфа  6 главы 30 Гражданского кодекса Российской Федерации.  

В соответствии со статьей 539 Гражданского кодекса Российской Федерации  по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать  абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется  оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором  режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в  его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и  оборудования, связанных с потреблением энергии.  

Согласно статье 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата  энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в  соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом,  иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию  определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.  

Согласно пункту 1 статьи 307 Гражданского кодекса Российской Федерации  в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого  лица (кредитора) определенное действие, как то: передать имущество, выполнить  работу, оказать услугу, внести вклад в совместную деятельность, уплатить деньги и  т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право  требовать от должника исполнения его обязанности.  

В силу статьи 309 Гражданского кодекса Российской Федерации  обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с  условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при  отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями или иными  обычно предъявляемыми требованиями.  

В силу пункта 1 статьи 161 Жилищного кодекса Российской Федерации  управление многоквартирным домом должно обеспечивать благоприятные и  безопасные условия проживания граждан, надлежащее содержание общего  имущества в многоквартирном доме, решение вопросов пользования указанным  имуществом, а также предоставление коммунальных услуг гражданам,  проживающим в таком доме. Правительство Российской Федерации устанавливает  стандарты и правила деятельности по управлению многоквартирными домами.  

В силу пункта 2 статьи 162 Жилищного кодекса Российской Федерации по  договору управления многоквартирным домом одна сторона (управляющая  организация) по заданию другой стороны (собственников помещений в  многоквартирном доме, органов управления товарищества собственников жилья,  органов управления жилищного кооператива или органов управления иного  специализированного потребительского кооператива, лица, указанного в пункте 6  части 2 статьи 153 названного Кодекса, либо в случае, предусмотренном частью 14  статьи 161 названного Кодекса, застройщика) в течение согласованного срока за  плату обязуется выполнять работы и (или) оказывать услуги по управлению  многоквартирным домом, оказывать услуги и выполнять работы по надлежащему  содержанию и ремонту общего имущества в таком доме, предоставлять  коммунальные услуги собственникам помещений в таком доме и пользующимся  помещениями в этом доме лицам, осуществлять иную направленную на  достижение целей управления многоквартирным домом деятельность.  

В силу подпункта "Л" пункта 11 Правил содержания общего имущества в  многоквартирном доме и правил изменения размера платы за содержание жилого  помещения в случае оказания услуг и выполнения работ по управлению,  содержанию и ремонту общего имущества в многоквартирном доме  ненадлежащего качества и (или) с перерывами, превышающими установленную  продолжительность, утвержденных постановлением Правительства Российской  Федерации от 13.08.2006 № 491 (далее – Правила № 491) содержание общего  имущества в зависимости от состава, конструктивных особенностей, степени  физического износа и технического состояния общего имущества, а также в  зависимости от геодезических и природно-климатических условий расположения  многоквартирного дома включает в себя приобретение холодной воды, горячей  воды, электрической энергии, потребляемых при содержании общего имущества в  многоквартирном доме, а также отведение сточных вод в целях содержания общего  имущества в таком доме при условии, что конструктивные особенности  многоквартирного дома предусматривают возможность такого потребления,  отведения (за исключением случаев, когда стоимость таких коммунальных  

ресурсов в многоквартирном доме включается в состав платы за коммунальные  услуги, потребляемые при содержании общего имущества в многоквартирном  доме, в соответствии с пунктом 40 Правил предоставления коммунальных услуг).  

В силу пункта 9 статьи 12 Федерального закона от 29.06.2015 № 176-ФЗ "О  внесении изменений в Жилищный кодекс Российской Федерации и отдельные  законодательные акты Российской Федерации" (далее - Закон № 176) положения  пункта 2 части 1 и пункта 1 части 2 статьи 154, части 1 статьи 156 Жилищного  кодекса Российской Федерации (в редакции Федерального закона № 176) о  включении в состав платы за содержание жилого помещения расходов на оплату  холодной воды, горячей воды, электрической энергии, тепловой энергии,  потребляемых при содержании общего имущества в многоквартирном доме,  отведения сточных вод в целях содержания общего имущества в многоквартирном  доме применяются с 1 января 2017 года.  

Из системного толкования статьи 154 Жилищного кодекса Российской  Федерации вытекает, что структура платы собственников и пользователей  помещений в многоквартирных домах разделена в том числе на следующие  составляющие: плату за жилое помещение, включающую в себя плату за  содержание жилого помещения, включающую в себя плату за коммунальные  ресурсы, потребляемые при использований и содержании общего имущества в  многоквартирном доме; плату за коммунальные услуги.  

В силу пункта 7 статьи 155 Жилищного кодекса Российской Федерации  плата за жилое помещение и коммунальные услуги вносятся управляющей  организации.  

В силу пункта 7.1 статьи 155 Жилищного кодекса Российской Федерации  общее собрание собственников вправе принять решение об оплате только  коммунальных услуг ресурсоснабжающим организациям.  

В силу пункта 1. статьи 156 Жилищного кодекса Российской Федерации  плата за содержание жилого помещения устанавливается в размере,  обеспечивающем содержание общего имущества в многоквартирном доме в  соответствии с требованиями законодательства.  

Таким образом, собственники и пользователи жилых помещений в  многоквартирных доме вносят плату за коммунальные ресурсы, потребляемые при  использовании и содержании общего имущества в многоквартирном доме в  управляющую организацию в составе платы за содержание жилого помещения.  

Жилищное законодательство не допускает возможности прямой оплаты  собственниками, нанимателями помещений многоквартирного дома  ресурсоснабжающим организациям платы за коммунальные ресурсы,  потребляемые при использовании и содержании общего имущества в  многоквартирном доме (часть 7.1 статьи 155 Жилищного кодекса Российской  Федерации), за исключением случая осуществления собственниками помещений  дома непосредственного управления таким домом (часть 8 статьи 155 Жилищного  кодекса Российской Федерации).  

Ответчик в свою очередь, являясь управляющей организацией, обязан  вносить плату за коммунальные ресурсы, потребляемые при использовании и  содержании общего имущества в многоквартирном доме в ресурсоснабжающую  организацию (истцу).  

Возложение на лицо, осуществляющее управление многоквартирным домом,  обязанности по оплате коммунальных ресурсов, потребляемых при использовании  

и содержании общего имущества в многоквартирном доме, направлено на  стимулирование управляющей организации к выполнению мероприятий по  эффективному управлению многоквартирным домом (выявлению  несанкционированного подключения, внедоговорного потребления коммунальных  услуг и др.) и достижение целей этого управления, обеспечивающих  благоприятные и безопасные условия проживания граждан, надлежащее  содержание общего имущества в таком доме, решение вопросов пользования  указанным имуществом, а также предоставления коммунальных услуг (часть 1  статьи 161 Жилищного кодекса Российской Федерации).  

Частью 9.1 статьи 156 Жилищного кодекса Российской Федерации  установлено, что плата за содержание жилого помещения включает в себя плату за  холодную воду, горячую воду, отведение сточных вод, электрическую энергию,  потребляемые при содержании общего имущества в многоквартирном доме, при  условии, что конструктивные особенности многоквартирного дома  предусматривают возможность потребления соответствующей коммунальной  услуги при содержании общего имущества, определяемую в порядке,  установленном Правительством Российской Федерации.  

В Правилах предоставления коммунальных услуг собственникам и  пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов,  утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от  06.05.2011 № 354 (далее – Правила № 354), такая возможность потребления  коммунальных услуг в многоквартирном доме установлена.  

В соответствии с пунктом 4 указанных Правил № 354 потребителю могут  быть предоставлены коммунальные услуги холодного водоснабжения, горячего  водоснабжения, электроснабжения при условии наличия в многоквартирном доме  соответствующих внутридомовых инженерных систем, по которым холодная вода,  горячая вода, электрическая энергия, тепловая энергия, используемая в целях  предоставления коммунальной услуга, подаются в жилые и нежилые помещения, а  также в помещения, входящие в состав общего имущества в многоквартирном  доме.  

Соответственно, если в многоквартирном доме потребителям  предоставляются коммунальные услуги холодного водоснабжения, горячего  водоснабжения, электроснабжения, водоотведеиия, то такие потребители  оплачивают расходы на приобретение используемых в целях содержания общего  имущества в многоквартирном доме холодной воды, горячей воды (или  используемых в целях горячего водоснабжения холодной воды и тепловой  энергии), сточных вод, в составе платы за содержание жилого помещения в таком  многоквартирном доме.  

Из нормативного содержания взаимосвязанных положений частей 1, 2.3  статьи 161 и части 2 статьи 162 Жилищного кодекса Российской Федерации,  раскрывающих понятие договора управления многоквартирным домом, целей и  способов управления многоквартирным домом, следует, что законодатель  разграничил функции управления многоквартирным домом и обслуживания  общего имущества в таком доме.  

В связи с этим, а также с учетом пункта 44 Правил № 354 отнесение на  исполнителя, осуществляющего управление многоквартирным домом, превышения  объема коммунальной услуги, предоставленной на ОДН, над нормативом  коммунальной услуги на ОДН в случае, если собственниками помещений в  

многоквартирном доме не принято иное решение, направлено на стимулирование  управляющей организации к выполнению мероприятий по эффективному  управлению многоквартирным домом (выявлению несанкционированного  подключения, внедоговорного потребления коммунальных услуг и др.) и  достижение целей этого управления, обеспечивающих благоприятные и  безопасные условия проживания граждан, надлежащее содержание общего  имущества в таком доме, решение вопросов пользования указанным имуществом, а  также предоставления коммунальных услуг.  

Кроме того, постановлением № 603 от 29.06.2016 в Правила, обязательные  при заключении управляющей организацией или товариществом собственников  жилья либо жилищным кооперативом или иным специализированным  потребительским кооперативом договоров с ресурсноснабжаюшими  организациями, утвержденные постановлением Правительства Российской  Федерации от 14.02.2012 № 124 дополнены пунктом 21 (1), который обязывает  лицо, являющееся исполнителем коммунальных услуг возмещать стоимость  сверхнормативного объема коммунальной услуги, поставленной на общедомовые  нужды.  

Как следует из материалов дела, в период с 01.01.2017 по 31.03.2017 по  многоквартирным жилым домам (которые находятся в управлении ответчика)  ответчиком осуществлено потребление электроэнергии на общедомовые нужды на  общую сумму 1 937 625 руб. 48 коп., что подтверждается актами о приеме- передаче тепловой энергии.  

Факт поставки электрической энергии в спорный период подтверждается  имеющимися в деле документами.  

Доказательства того, что собственники помещений в многоквартирных  домах, в отношении которых истец произвел начисление платы за  сверхнормативный расход горячей воды на ОДН, приняли на общих собраниях  решения об оплате ресурсоснабжающей организации ресурса, поставленного на  ОДН, в полном объеме (в том числе и превышающем норматив потребления), в  материалах дела отсутствуют.  

Принятие решения собственниками представляет собой способ исполнения  обязательств потребителями перед исполнителем коммунальной услуга в лице УК  (ТСЖ) и не изменяет выбранный собственниками способ управления и сущность  правоотношений между собственниками и УК (ТСЖ), следовательно, не снимает с  УК (ТСЖ), как исполнителя коммунальных услуг, обязанности по оплате  электрической энергии в целях содержания общего имущества МКД  (сверхнормативного ОДН) и заключению договора ресурсоснабжения с РСО.  

Кроме того, в случае, если протоколы датированы ранее 01.07.2016  (независимо от взыскиваемого периода), с учетом положения статьи 4  Гражданского кодекса Российской Федерации, они не могут применяться к  отношениям сторон, возникшим после 01.07.2016 и после 01.01.2017.  

Ответчик не отрицает осуществление им функции управления в отношении  многоквартирных домов, по которым истец произвел начисление платы за  сверхнормативный расход горячей воды на СОИ.  

При этом наличие у ресурсоснабжающей организации прямых договоров с  потребителями не является основанием для освобождения ответчика от исполнения  указанной выше обязанности по оплате коммунальной услуги в размере  превышения над объемом, рассчитанным исходя из нормативов потребления  

коммунальной услуги, предоставленной на общедомовые нужды, установленной  законом.  

При заключении договора ресурсоснабжения, указанного в пункте 21.1  Правил № 124, ресурсоснабжающая организация и исполнитель обязаны  руководствоваться общим установленным Правилами № 124 порядком заключения  договоров ресурсоснабжения с учетом специальных правил установления в  заключаемом в соответствии с пунктом 21.1 Правил № 124 договоре  ресурсоснабжения порядка определения объема коммунальных ресурсов,  используемых в целях содержания общего имущества в многоквартирном доме.  

Обязанность управляющих организаций, товариществ, кооперативов  заключить договор ресурсоснабжения с ресурсоснабжающей организацией в  случаях, установленных в пункте 21.1 Правил № 124, исходит из положения части  12 статьи 161 Жилищного кодекса Российской Федерации, в соответствии с  которой управляющие организации, товарищества, кооперативы не вправе  отказаться от заключения в соответствии с Правилами № 124, исходящими из  части 1 статьи 157 Жилищного кодекса Российской Федерации, договоров  ресурсоснабжения с ресурсоснабжающей организацией.  

На основании пункта 44 Правил № 354 размер платы за коммунальную  услугу, предоставленную на общедомовые нужды в многоквартирном доме,  оборудованном коллективным (общедомовым) прибором учета, за исключением  коммунальной услуги по отоплению, определяется в соответствии с формулой 10  приложения № 2 к Правилам 354. Данный объем не может превышать объема  коммунальной услуги, рассчитанного исходя из норматива потребления  коммунальной услуги, предоставленной на общедомовые нужды в  соответствующем многоквартирном доме, за исключением случаев, когда общим  собранием собственников помещений в многоквартирном доме принято решение о  распределении объема коммунальной услуги в размере превышения объема  коммунальной услуги, предоставленной на общедомовые нужды над объемом,  рассчитанным исходя из нормативов потребления коммунальной услуги,  предоставленной на общедомовые нужды между всеми жилыми и нежилыми  помещениями пропорционально размеру общей площади каждого жилого и  нежилого помещения.  

Как указано в определении Верховного Суда Российской Федерации от  06.07.2017 N 14-АПГ17-6, в случае если указанное решение не принято, объем  коммунальной услуги в размере превышения объема коммунальной услуги,  предоставленной на общедомовые нужды, определенного исходя из показаний  коллективного (общедомового) прибора учета, над объемом, рассчитанным исходя  из нормативов потребления коммунальной услуги, предоставленной на  общедомовые нужды, исполнитель коммунальных услуг, оплачивает за счет  собственных средств.  

Таким образом, оплата "сверхнормативного" расхода коммунальных  ресурсов на общедомовые нужды возлагается на управляющую организацию как  исполнителя коммунальных услуг.  

Согласно решению Верховного Суда Российской Федерации от 12.10.2016   № АКПИ 16-779, данное правило применяется вне зависимости от способа  управления многоквартирным домам всеми исполнителями коммунальных услуг.  Получение хозяйствующим субъектом в установленном законом порядке статуса  управляющей организации многоквартирными домами влечет за собой  

возникновение у него статуса исполнителя коммунальных услуг с одновременным  осуществлением функций по подаче коммунальных ресурсов и обслуживанию  внутридомовых инженерных систем.  

Соответственно, исполнителем коммунальных услуг по отношению к  собственникам и пользователям помещений в многоквартирном доме является  управляющая компания, если собственниками выбран данный способ управления.  Таким образом, в силу норм Жилищного кодекса Российской Федерации,  управляющая компания как исполнитель коммунальных услуг, с учетом целей ее  функций и обязанностей, обязана оплачивать ресурсоснабжающей организация  коммунальные ресурсы, поставленные в многоквартирный жилой дом.  

Кроме того, совместное снятие показаний общедомовых приборов учета  подтверждается печатью ответчика на ведомостях учета тепловой энергии и  теплоносителя.  

Истцом в материалы дела представлены выставленные управляющей  компании счета-фактуры и акты приема-передачи тепловой энергии за поставку  соответствующего ресурса: СН0002850 от 25.03.2017, СН0002820 от 31.03.2017,  СН0004301 от 30.04.2017, СН0004416 от 30.04.2017, СН0006217 от 30.06.2017 (в  материалах дела).  

Истец поставляет горячую воду в многоквартирные жилые дома,  находящиеся в управлении ответчика (ответчик является управляющей  организацией), по адресам: ул. Армавирская, 76,118; ул. Батумское шоссе, 41, 45,  49; ул. Гранатная, 8; ул. Донская, 104; ул. Пасечная, 14, 16, 39, 41; ул. Тимирязева,  4а, 7, 8, 16; ул. Чехова, 2, 6, 7, 38, 60; что подтверждается расчетом объема и  размера платы за апрель 2017г., Актом о приеме-передаче тепловой энергии  СН0004301 от 30.04.2017 и информацией с официального сайта «Реформа ЖКХ»  www, reform a glcli. г и. (в материалах дела).  

МКД, в которых ОДПУ находится в рабочем состоянии расчет производится  по фактическому потреблению тепловой энергии, зафиксированному прибором  учета (ведомости учета тепловой энергии и теплоносителя для ГВС в материалах  дела).  

Таким образом, суд апелляционной инстанции пришел к выводу, что в  спорный период именно общество являлось исполнителем коммунальных услуг.  

Расчет объема и размера платы за коммунальные ресурсы в целях  содержания общего имущества в многоквартирных домах ООО "РЭО-7" в разрезе  домов помесячно за период потребления с 01.02.2017 по 31.03.2017 предоставлен в  таблицах расчетов.  

Довод ответчика о том, что в расчете указаны дома, которые в исковом  заявлении не заявлялись, отклоняется судом апелляционной инстанции, как не  соответствующий фактическим обстоятельствам дела.  

Как верно указывает истец в своих возражениях, в представленных им в  материалы дела расчетах по этим домам за спорный период - январь - марта 2017  платежи не начислялись, в расчетной таблице указаны "0".  

Расчет по показаниям общедомового прибора учета (ОДНУ) производится  месяцем позже, то есть в расчетном периоде февраль 2017 года начисление  произведено по показаниям ОДПУ за период с 01.01.2017 по 31.01.2017 и отражено  в начислении данного месяца в таблице расчетов за февраль 2017 года,  соответственно и индивидуальный расход отражен в таблице февраль 2017 года.  Аналогичным образом расчеты за февраль и март 2017 года произведены  

соответственно в марте и апреле 2017 года.  

В соответствии с частью 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса  Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать  обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и  возражений.  

Ответчик оказанные истцом услуги в полном объеме не оплатил,  доказательств погашения имеющейся перед истцом задолженности в материалы  дела не представил. В обоснование своей позиции доказательства не представил.  

Таким образом, суд первой инстанции правомерно удовлетворил требование  в части взыскания задолженности.  

Также истцом заявлено требование о взыскании неустойки. 

В силу статьи 329 Гражданского кодекса Российской Федерации исполнение  обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества  должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими  способами, предусмотренными законом или договором.  

На основании статьи 330 Гражданского кодекса Российской Федерации  неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором  денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае  неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае  просрочки исполнения.  

В силу части 9.3 статьи 15 Федерального закона от 27.07.2010 № 190-ФЗ "О  теплоснабжении" (в редакции, действовавшей в спорный период) управляющие  организации, приобретающие тепловую энергию (мощность) и (или) теплоноситель  для целей предоставления коммунальных услуг, организации, осуществляющие  горячее водоснабжение, холодное водоснабжение и (или) водоотведение, в случае  несвоевременной и (или) неполной оплаты тепловой энергии (мощности) и (или)  теплоносителя уплачивают единой теплоснабжающей организации  (теплоснабжающей организации) пени в размере одной трехсотой ставки  рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на  день фактической оплаты, от не выплаченной в срок суммы за каждый день  просрочки начиная со дня, следующего за днем наступления установленного срока  оплаты, по день фактической оплаты, произведенной в течение шестидесяти  календарных дней со дня наступления установленного срока оплаты, либо до  истечения шестидесяти календарных дней после дня наступления установленного  срока оплаты, если в шестидесятидневный срок оплата не произведена. Начиная с  шестьдесят первого дня, следующего за днем наступления установленного срока  оплаты, по день фактической оплаты, произведенной в течение девяноста  календарных дней со дня наступления установленного срока оплаты, либо до  истечения девяноста календарных дней после дня наступления установленного  срока оплаты, если в девяностодневный срок оплата не произведена, пени  уплачиваются в размере одной стосемидесятой ставки рефинансирования  Центрального банка Российской Федерации, действующей на день фактической  оплаты, от не выплаченной в срок суммы за каждый день просрочки. Начиная с  девяносто первого дня, следующего за днем наступления установленного срока  оплаты, по день фактической оплаты пени уплачиваются в размере одной  стотридцатой ставки рефинансирования Центрального банка Российской  Федерации, действующей на день фактической оплаты, от не выплаченной в срок  суммы за каждый день просрочки.  

Согласно статье 333 Гражданского кодекса Российской Федерации, если  подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения  обязательства, суд вправе уменьшить неустойку.  

В силу пункта 69 постановления Пленума Верховного Суда Российской  Федерации от 24.03.2016 № 7 "О применении судами некоторых положений  Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение  обязательств" подлежащая уплате неустойка, установленная законом или  договором, в случае ее явной несоразмерности последствиям нарушения  обязательства, может быть уменьшена в судебном порядке (пункт 1 статьи 333  Гражданского кодекса Российской Федерации).  

В силу пункта 71 постановления Пленума Верховного Суда Российской  Федерации от 24.03.2016 № 7 "О применении судами некоторых положений  Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение  обязательств" если должником является коммерческая организация,  индивидуальный предприниматель, а равно некоммерческая организация при  осуществлении ею приносящей доход деятельности, снижение неустойки судом  допускается только по обоснованному заявлению такого должника, которое может  быть сделано в любой форме (пункт 1 статьи 2, пункт 1 статьи 6, пункт 1 статьи  333 Гражданского кодекса Российской Федерации).  

В соответствии с пунктом 73 этого же постановления бремя доказывания  несоразмерности неустойки и необоснованности выгоды кредитора возлагается на  ответчика. Несоразмерность и необоснованность выгоды могут выражаться, в  частности, в том, что возможный размер убытков кредитора, которые могли  возникнуть вследствие нарушения обязательства, значительно ниже начисленной  неустойки (часть 1 статьи 56 Гражданского процессуального кодекса Российской  Федерации, часть 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской  Федерации). Доводы ответчика о невозможности исполнения обязательства  вследствие тяжелого финансового положения, наличия задолженности перед  другими кредиторами, наложения ареста на денежные средства или иное  имущество ответчика, отсутствия бюджетного финансирования, неисполнения  обязательств контрагентами, добровольного погашения долга полностью или в  части на день рассмотрения спора, выполнения ответчиком социально значимых  функций, наличия у должника обязанности по уплате процентов за пользование  денежными средствами (например, на основании статей 317.1, 809, 823  Гражданского кодекса Российской Федерации) сами по себе не могут служить  основанием для снижения неустойки.  

В силу разъяснений, изложенных в пункте 77 этого же постановления  снижение размера договорной неустойки, подлежащей уплате коммерческой  организацией, индивидуальным предпринимателем, а равно некоммерческой  организацией, нарушившей обязательство при осуществлении ею приносящей  доход деятельности, допускается в исключительных случаях, если она явно  несоразмерна последствиям нарушения обязательства и может повлечь получение  кредитором необоснованной выгоды (пункты 1 и 2 статьи 333 Гражданского  кодекса Российской Федерации).  

В силу пункта 2 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда  Российской Федерации № 81 от 22.12.2011 "О некоторых вопросах применения  статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации" при рассмотрении  вопроса о необходимости снижения неустойки по заявлению ответчика на  

основании статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации судам следует  исходить из того, что неисполнение или ненадлежащее исполнение должником  денежного обязательства позволяет ему неправомерно пользоваться чужими  денежными средствами. Поскольку никто не вправе извлекать преимущества из  своего незаконного поведения, условия такого пользования не могут быть более  выгодными для должника, чем условия пользования денежными средствами,  получаемыми участниками оборота правомерно (например, по кредитным  договорам).  

Снижение неустойки ниже однократной учетной ставки Банка России на  основании соответствующего заявления ответчика допускается лишь в  экстраординарных случаях, когда убытки кредитора компенсируются за счет того,  что размер платы за пользование денежными средствами, предусмотренный  условиями обязательства (заем, кредит, коммерческий кредит), значительно  превышает обычно взимаемые в подобных обстоятельствах проценты.  

Исходя из принципа осуществления гражданских прав своей волей и в своем  интересе (статья 1 Гражданского кодекса Российской Федерации) неустойка может  быть снижена судом на основании статьи 333 Гражданского кодекса Российской  Федерации только при наличии соответствующего заявления со стороны  ответчика.  

При этом ответчик должен представить доказательства явной  несоразмерности неустойки последствиям нарушения обязательства, в частности,  что возможный размер убытков кредитора, которые могли возникнуть вследствие  нарушения обязательства, значительно ниже начисленной неустойки.  

Явная несоразмерность неустойки должна быть очевидной. 

Общество доказательства несоразмерности неустойки в материалы дела не  представило, а также не доказало исключительности случая для снижения  неустойки.  

Вместе с тем истец представил расчет неустойки в соответствии со ставкой  Центрального Банка Российской Федерации - 9%.  

Поскольку на момент вынесения судебного акта ключевая ставка  Центрального Банка Российской Федерации составила 7,50%, судом первой  инстанции произведен перерасчет пени в соответствии с действующей ставкой  Центрального Банка Российской Федерации.  

Согласно пункту 65 постановления Пленума Верховного Суда Российской  Федерации от 24.03.2016 № 7 "О применении судами некоторых положения  Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение  обязательств" по смыслу статьи 330 Гражданского кодекса Российской Федерации,  истец вправе требовать присуждения неустойки по день фактического исполнения  обязательства (в частности, фактической уплаты кредитору денежных средств,  передачи товара, завершения работ). Присуждая неустойку, суд по требованию  истца в резолютивной части решения указывает сумму неустойки, исчисленную на  дату вынесения решения и подлежащую взысканию, а также то, что такое  взыскание производится до момента фактического исполнения обязательства.  

Расчет суммы неустойки, начисляемой после вынесения решения,  осуществляется в процессе исполнения судебного акта судебным приставом- исполнителем, а в случаях, установленных законом, - иными органами,  организациями, в том числе органами казначейства, банками и иными кредитными  организациями, должностными лицами и гражданами. При этом день фактического  

исполнения нарушенного обязательства, в частности, день уплаты задолженности  кредитору, включается в период расчета неустойки.  

В связи с вышеизложенным, суд первой инстанции пришел к обоснованному  выводу, что требования истца подлежат частичному удовлетворению, поскольку на  момент вынесения судебного акта ключевая ставка Центрального Банка  Российской Федерации составила 7,50%.  

Как указано выше, стороны не обжалуют решение суда в части отказа в  удовлетворении заявленных требований.  

Судебные расходы распределены судом первой инстанции с учетом  положений статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской  Федерации. Судебные расходы за подачу апелляционной жалобы относятся на  ответчика.  

Доводы апелляционной жалобы, сводящиеся к иной, чем у суда первой  инстанции трактовке тех же обстоятельств дела и норм права, не опровергают  правомерность и обоснованность выводов суда первой инстанции, не могут  служить основанием для отмены обжалуемого судебного акта.  

Нарушения и неправильного применения норм процессуального права,  влекущих отмену судебного акта в силу статьи 270 Арбитражного процессуального  кодекса Российской Федерации, судом апелляционной инстанции не установлено.  

Таким образом, суд первой инстанции вынес законное и обоснованное  решение, доводов, которые не были предметом исследования в суде первой  инстанции, не приведено.  

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд  

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 06.04.2018 по делу   № А32-40017/2017 в обжалуемой части оставить без изменения, апелляционную  жалобу – без удовлетворения.  

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в  законную силу со дня его принятия.  

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35  Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации, в Арбитражный  суд Северо-Кавказского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его  вступления в законную силу, через Арбитражный суд Краснодарского края.  

Председательствующий Г.А. Сурмалян  

Судьи Н.Н. Смотрова  

 М.В. Соловьева