РЕШЕНИЕ

Именем Российской Федерации

Дело № А40-183119/21-94-1238

г. Москва

22 ноября 2021 года

Резолютивная часть решения объявлена 15 ноября 2021 года

Полный текст решения изготовлен 22 ноября 2021 года

Арбитражный суд в составе судьи Харламова А.О.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании заявление ПУБЛИЧНОЕ АКЦИОНЕРНОЕ ОБЩЕСТВО "ФЕДЕРАЛЬНАЯ ГИДРОГЕНЕРИРУЮЩАЯ КОМПАНИЯ - РУСГИДРО" (660017, КРАСНОЯРСКИЙ КРАЙ, КРАСНОЯРСК ГОРОД, ДУБРОВИНСКОГО УЛИЦА, ДОМ 43, КОРПУС 1, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 26.12.2004, ИНН: 

<

***>, КПП: 246601001)

к заинтересованному лицу – ФЕДЕРАЛЬНАЯ АНТИМОНОПОЛЬНАЯ СЛУЖБА (123001, МОСКВА ГОРОД, САДОВАЯ-КУДРИНСКАЯ УЛИЦА, ДОМ 11, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 19.04.2004, ИНН: 

<

***>, КПП: 770301001)

третьи лица – ООО «ВМ», АО «ЕЭТП»

об оспаривании решения и предписания от 09.08.2021 г. №223ФЗ-422/21

при участии:

от истца (заявителя): ФИО2, дов. от  27.12.2019, диплом

от заинтересованного лица: ФИО3, дов. от 24.09.2021, диплом

от третьего лица: 1)не явился, извещен 2) не явился, извещен

УСТАНОВИЛ:

ПУБЛИЧНОЕ АКЦИОНЕРНОЕ ОБЩЕСТВО "ФЕДЕРАЛЬНАЯ ГИДРОГЕНЕРИРУЮЩАЯ КОМПАНИЯ - РУСГИДРО" (далее – заявитель) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением об оспаривании решения и предписания Федеральной антимонопольной службы города Москвы (далее – заинтересованное лицо, антимонопольный орган) от 09.08.2021 г. №223ФЗ-422/21. 

Заявитель заявленные требования поддерживает в полном объеме.

Заинтересованное лицо против удовлетворения заявленных требований возражает. 

Судебное заседание проводится в порядке ст.ст. 123, 156 АПК РФ.

Рассмотрев материалы дела, выслушав объяснения представителя лиц, участвующих в деле, изучив представленные доказательства, арбитражный суд приходит к выводу о том, что заявленные требования удовлетворению не подлежат по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, В ФАС России поступила жалоба ООО «ВМ» на действия ПАО «РусГидро» при проведении конкурса на право заключения договора на изготовление и поставку металлоконструкций уравнительной башни и напорных турбинных водоводов для объекта «Сенгилеевская ГЭС» для нужд филиала ПАО «РусГидро» - «Каскад Кубанских ГЭС» (лот № 4-КС ПИР СМР-2021 -ККГЭС), в которой обществом оспорены действия заказчика, связанные с непринятием ценового предложения участника, поданного в ходе переторжки.

По результатам рассмотрения указанной жалобы антимонопольным органом принято решение от 09.08.2021 № 223ФЗ-422/21 признать жалобу обоснованной, а действия ПАО «РусГидро» нарушающими часть 6 статьи 3, пункт 2 части 10 статьи 4 Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц». ПАО «РусГидро выдано предписание отменить протокол выбора победителя закупки и повторно провести процедуру переторжки.

Не согласившись с указанным решением и предписанием заинтересованного лица, заявитель обратился в Арбитражный суд города Москвы.

Отказывая в удовлетворении требований заявителя суд основывается на следующем.

Федеральный закон от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (далее - Закон о закупках) устанавливает общие принципы закупки товаров, работ, услуг и основные требования к закупке товаров, работ, услуг юридическими лицами, указанными в части 2 статьи 1 Закона о закупках. 

В соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 18.1 Закона о защите конкуренции по правилам статьи 18.1 Закона о защите конкуренции антимонопольный орган рассматривает жалобы на действия (бездействие) юридического лица, организатора торгов, оператора электронной площадки, конкурсной комиссии или аукционной комиссии при организации и проведении торгов, заключении договоров по результатам торгов либо в случае, если торги, проведение которых является обязательным в соответствии с законодательством Российской Федерации, признаны несостоявшимися, а также при организации и проведении закупок в соответствии с Законом о закупках.

Согласно части 1 статьи 2 Закона о закупках при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются Конституцией Российской Федерации, Гражданским кодексом Российской Федерации, Законом о закупках, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, а также принятыми в соответствии с ними и утвержденными с учетом положений части 3 статьи 2 Закона о закупках правовыми актами, регламентирующими правила закупки.

Закупочная деятельность Заказчика регламентируется Положением о закупке продукции для нужд ПАО «РусГидро», утвержденного протоколом заседания Совета директоров ПАО «РусГидро» (далее - Положение о закупке). 

Согласно части 5 статьи 4 Закона о закупках при осуществлении закупки, за исключением закупки у единственного поставщика (исполнителя, подрядчика) и конкурентной закупки, осуществляемой закрытым способом, в единой информационной системе (далее - ЕИС) размещаются информация о закупке, в том числе извещение об осуществлении конкурентной закупки, документация о конкурентной закупке, за исключением запроса котировок, проект договора, являющийся неотъемлемой частью извещения об осуществлении конкурентной закупки и документации о конкурентной закупке, изменения, внесенные в эти извещение и документацию, разъяснения этой документации, протоколы, составляемые в ходе осуществления закупки, итоговый протокол, а также иная информация, размещение которой в единой информационной системе предусмотрено Законом о закупках и положением о закупке, за исключением случаев, предусмотренных частями 15 и 16 Закона о закупках.

Частью 10 статьи 3 Закона о закупках предусмотрен ряд случаев, позволяющих участникам закупок обжаловать в антимонопольный орган в порядке, установленном таким органом, действия (бездействие) заказчика при закупках товаров, работ, услуг, в том числе осуществление заказчиком закупки с нарушением требований Закона о закупках и (или) порядка подготовки и (или) осуществления закупки, содержащегося в утвержденном и размещенном в ЕИС положении о закупке такого заказчика.

В соответствии с пунктом 2 части 1 статьи 3 Закона о закупках при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются принципом равноправия, справедливости, отсутствия дискриминации и необоснованных ограничений конкуренции по отношению к участникам закупки.

Согласно части 6 статьи 3 Закона о закупках не допускается предъявлять к участникам закупки, к закупаемым товарам, работам, услугам, а также к условиям исполнения договора требования и осуществлять оценку и сопоставление заявок на участие в закупке по критериям и в порядке, которые не указаны в документации о закупке. Требования, предъявляемые к участникам закупки, к закупаемым товарам, работам, услугам, а также к условиям исполнения договора, критерии и порядок оценки и сопоставления заявок на участие в закупке, установленные заказчиком, применяются в равной степени ко всем участникам закупки, к предлагаемым ими товарам, работам, услугам, к условиям исполнения договора.

Пунктом 2 части 10 статьи 4 Закона о закупках установлено, что в документации о конкурентной закупке должны быть указаны требования к содержанию, форме, оформлению и составу заявки на участие в закупке.

В силу пункта 4.11.1.1 Документации организатор оставляет за собой право предоставить участникам закупки возможность добровольно повысить предпочтительность их заявок, в том числе в отношении цены договора (цены за единицу продукции).

Аналогичное положение предусмотрено пунктом 7.13.3.2 Положения о закупке.

Согласно пункту 7.13.3.7 Положения о закупке в переторжке может принять участие любой участник закупки, заявка которого не отклонена.

Кроме того, пунктом 7.13.3.8 Положения о закупке участник закупки, допущенный к переторжке, вправе не принимать в ней участия, при этом его заявка не отклоняется и действует на предложенных в ней условиях.

Представители таких участников на процедуру переторжки не допускаются.

Согласно протоколу от 02.07.2021 № 2/Р Заказчиком принято решение о проведении 07.07.2021 в 12.00 (по московскому времени) переторжки в очной форме.

В соответствии с протоколом от 16.07.2021 № 4/ВП Заявитель не разместил на электронной торговой площадке спецификацию в строгом соответствии с его окончательными предложениями, заявленными в ходе проведения переторжки, ввиду чего на основании пункта 4.11.2.5 Документации Заказчиком принято решение о признании ООО «ВМ» не участвовавшим в переторжке.

Пунктом 4.11.2.4 Документации установлено, что при проведении очной переторжки участник закупки, допущенный к переторжке и принявший в ней участие, в течение 1 (одного) рабочего дня после окончания переторжки должен разместить на электронной торговой площадке документы своей заявки, подлежащие корректировке в строгом соответствии с его окончательными предложениями (в том числе, последним по времени ценовым предложением), заявленными в ходе проведения переторжки.

При этом пунктом 4.11.2.5 Документации предусмотрено следующее: «в случае если участник закупки, допущенный к переторжке и принявший в ней участие, не разместил на электронной торговой площадке указанные документы (при заочной переторжке - вместе с предложением на переторжку, при очной - в течение установленного срока после окончания переторжки) либо не предоставил их в ответ на дополнительный запрос организатора, он считается не участвовавшим в переторжке, и его заявка остается действующей с ранее заявленными условиями».

Таким образом, положения Документации о закупке содержат сведения, которые не позволяют однозначно сделать вывод о перечне документов, подлежащих корректировке, что вводит участников закупки в заблуждение и приводит к необоснованному сокращению участников закупки, заявки которых ранее допущены к участию в конкурсе.

В силу пункта 4.5.1.1 Документации участник закупки должен подготовить заявку, включающую в себя полный комплект документов согласно перечню, определенному в разделе 11 Документации в соответствии с образцами форм, установленными в разделе 7 Документации.

При этом согласно положениям раздела 11 Документации заявка на участие в закупке должна содержать следующий комплект документов: письмо о подаче оферты; коммерческое предложение; техническое предложение; календарный график; анкета участника закупки; документы, подтверждающие соответствие участника закупки обязательным требованиям Документации; документы, подтверждающие соответствие участника закупки специальным требованиям Документации; документы, подтверждающие соответствие участника закупки квалификационным требованиям Документации.

Кроме того, в Протоколе от 02.07.2021 № 2/Р определено решение о проведении переторжки, предметом которой является цена заявки, при этом также указано, что файлы с новой ценой (условиями заявки), подлежащие корректировке в соответствии с окончательными предложениями Участника, заявленными в ходе проведения переторжки, должны быть предоставлены посредством функционала ЭТП в течение 1 (одного) рабочего дня с момента завершения процедуры переторжки на ЭТП путем изменения (дополнения) состава заявки Участника.

В Документации о закупке отсутствует регламентация закрытого перечня документов, которые участник закупки обязан предоставить при переторжке.

Таким образом, предоставление участниками закупки документов при переторжке остается субъективным мнением таких участников, которое может не совпасть с позицией заказчика и, как следствие, указанная неопределенность может привести, а в данном случае уже привела к необоснованному признанию участника закупки не участвовавшем в переторжке.

Вместе с тем, из материалов дела, положений Документации, не представляется возможным  определить перечень документов, подлежащий корректировке в строгом соответствии с окончательными предложениями, которые участник закупки обязан представить при участии в переторжке.

В Документации о закупке ненадлежащим образом установлено требование об обязанности участника представить документы своей, подлежащие корректировке в строгом соответствии с его окончательными предложениями, поскольку не установлено условие о том, какие именно документы требуется предоставить.

Таким образом, вышеуказанные действия Заказчика, не установившего в Документации надлежащий перечень документов, подлежащих корректировке в соответствии с окончательными предложениями, которые участник закупки обязан представить при участии в переторжке и, как следствие, признавшего ООО «ВМ» не участвовавшим в переторжке, нарушают часть 6 статьи 3, пункт 2 части  10 статьи 4 Закона о закупках.

Следовательно, оспариваемые решение и предписание были вынесены антимонопольным органом в соответствии с требованиями действующего законодательства.

Судом рассмотрены все доводы заявителя, однако они не могут служить основанием для удовлетворения заявления и не свидетельствуют о возможности восстановления предположительно нарушенных прав заявителя.

Согласно ч. 3 ст. 201 АПК РФ, арбитражный суд, установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, соответствует закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

Поскольку судом данные обстоятельства установлены, требования заявителя удовлетворению не подлежат.

Госпошлина распределяется в соответствии со ст. 110 АПК РФ и относится на заявителя.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 65, 68, 71,110, 167 - 170, 176, 197-201 АПК РФ, суд

РЕШИЛ:

В удовлетворении заявленных требований отказать полностью.

Проверено на соответствие действующему законодательству.

Решение может быть обжаловано в месячный срок с даты его принятия (изготовления в полном объеме) в Девятый арбитражный апелляционный суд.

Судья                          А.О. Харламов