АРБИТРАЖНЫЙ СУД ТЮМЕНСКОЙ ОБЛАСТИ

Ленина д.74, г.Тюмень, 625052,тел (3452) 25-81-13, ф.(3452) 45-02-07, http://tumen.arbitr.ru, E-mail: info@tumen.arbitr.ru

 

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

РЕШЕНИЕ

Дело №

А70-2610/2022

г. Тюмень

14 июня 2022 года

Резолютивная часть решения объявлена 06 июня 2022 года

Решение в полном объеме изготовлено 14 июня 2022 года

 

Арбитражный суд Тюменской области в составе судьи Сидоровой О.В., при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1, рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению

ООО СК «ВОСТОК» (ОГРН: 

<

***>, ИНН: 

<

***>)

к Управлению федеральной антимонопольной службы по Тюменской  области (ОГРН: 

<

***>, ИНН: 

<

***>)

об оспаривании решения от 08.11.2021 по делу № 072/01/10-5/2021 о нарушении антимонопольного законодательства и предписания от 08.11.2021 по делу № 072/01/10-5/2021 о нарушении антимонопольного законодательства

третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований относительно предмета спора - АО «ЭК «ВОСТОК» (ОГРН: 

<

***>, ИНН: 

<

***>), ООО «Брусника. Организатор строительства» (ОГРН: 

<

***>, ИНН: 

<

***>).

при участии представителей сторон: 

от заявителя – ФИО2 по доверенности от 09.02.2021;

ответчика – ФИО3 по доверенности от 10.01.2022; 

от третьего лица ООО «Брусника. Организатор строительства» – ФИО4 по доверенности от 05.05.2021;

от третьего лица АО «ЭК «ВОСТОК» - не явились, извещены; 

 

установил:

ООО СК «ВОСТОК» (далее по тексту – заявитель) обратилось в Арбитражный суд Тюменской области с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Тюменской области (далее по тексту – ответчик Управление) об оспаривании решения от 08.11.2021 по делу № 072/01/10-5/2021 о нарушении антимонопольного законодательства и предписания от 08.11.2021 по делу № 072/01/10-5/2021 о нарушении антимонопольного законодательства. 

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных  требований относительно предмета спора, были привлечены АО «ЭК «ВОСТОК», ООО «Брусника. Организатор строительства» (далее – ООО «БОС»). 

В судебном заседании представитель заявителя поддержал заявленные требования.

Представители ответчика и третьего лица ООО «БОС» возражали против удовлетворения заявленных требований.

Третьим лицом АО «ЭК «ВОСТОК» в материалы дела был представлен отзыв, содержащий возражения против удовлетворения заявленных требований.

Исследовав материалы дела, суд установил следующие обстоятельства.

ООО «БОС» в целях заключения договоров энергоснабжения в отношении нежилых помещений, расположенных на первом этаже многоквартирного дома расположенных по адресу: 

<

...>-Р.Г. Эрвье, д. 32/8 и д. 32/10, неоднократно обращалось к з ООО СК «ВОСТОК» по вопросу выдачи актов допуска приборов учета, расположенных в вышеуказанных помещениях. Однако по различным основаниям в выдаче таких актов неоднократно было отказано.

24.02.2021 на очередное требование выдать акты допуска приборов учета в эксплуатацию ООО «БОС» были вручены претензионные письма со счетами на оплату и актами о неучтенном (бездоговорном) потреблении электроэнергии от 11.11.2020 №№ 46, 47 с требованием оплатить в размере более 3 млн. руб. 

Данные обстоятельства послужили поводом для обращения ООО «БОС» в Управление с жалобой на незаконные действия ООО СК «ВОСТОК».

В ходе рассмотрения указанной жалобы Управлением в действиях ООО СК «ВОСТОК» были установлены признаки нарушения ч. 1 ст. 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее – Закон № 135-ФЗ). Приказом Управления от 04.06.2021 № 45 в отношении ООО СК «ВОСТОК» было возбуждено дело № 072/01/10-5/2021 о нарушении антимонопольного законодательства.

Решением Управления от 08.11.2021 по делу № 072/01/10-5/2021 о нарушении антимонопольного законодательства в действиях ООО СК «ВОСТОК», занимающего доминирующее положение на товарном рынке оказания услуг по передаче электрической энергии по принадлежащим ему сетям, было  признано нарушение ч. 1 ст. 10 Закона № 135-ФЗ, что выразилось в осуществлении проверки приборов учета и составлении актов проверки приборов учета, в том числе составлении актов о бездоговорном потреблении электрической энергии и предъявлении расчета стоимости бездоговорного потребления в отсутствие на то полномочий и оснований, в том числе и с нарушением требований, установленных Основными положениями, что привело или могло привести к ущемлению интересов ООО «БОС» и гарантирующего поставщика в сфере предпринимательской деятельности.

На основании данного решения Управление выдало ООО СК «Восток» обязательное для исполнения предписание от 08.11.2021 по делу № 072/01/10-5/2021 о нарушении антимонопольного законодательства.

ООО СК «Восток» не согласно с решением Управления от 08.11.2021 по делу № 072/01/10-5/2021 о нарушении антимонопольного законодательства и предписания от 08.11.2021 по делу № 072/01/10-5/2021 о нарушении антимонопольного законодательства, считает, что в его действиях отсутствуют нарушения Закона №135-ФЗ.

Заявленные требования  мотивированы доводами о том, что сетевая организация вправе осуществлять проверки приборов учета и составлении актов проверки приборов учета, в том числе составлении актов о бездоговорном потреблении электрической энергии, что следует из положений ст. 136 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 № 442 (далее – Основные положения)

05.08.2020 ООО «БОС» были выданы акты разграничения балансовой принадлежности на помещения расположенные по адресам: 

<

...> и 

<

...>. Данный факт свидетельствует, что ООО «БОС» при осуществлении технологического присоединения должно руководствоваться положением Правил технологического присоединения, утвержденных постановлением Правительства РФ от 27.12.2004 № 861.

Согласно пункту 82(1) Правил технологического присоединения, одновременно с осмотром присоединяемых электроустановок заявителя осуществляется допуск к эксплуатации установленного в процессе технологического присоединения прибора учета электрической энергии, включающий составление акта допуска прибора учета к эксплуатации в порядке, предусмотренном разделом X Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии.

Таким образом, ООО «БОС» одновременно с осмотром электроустановок заявителя (ООО «БОС») обязано было осуществить допуск прибора учета, посредством составления акта допуска прибора учета.

Ссылаясь на  нормы абз.4, абз 6 п. 136 Основных положений, п. 80(1) Постановления Правительства РФ № 354 от 06.05.2011 «О предоставлении коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов», заявитель считает, что оснащение приборами учета электрической энергии нежилых помещений в МКД зависит от того, как именно они снабжаются электроэнергией: если они получают электрическую энергию с использованием общедомового имущества МКД, прибор учета электроэнергии им устанавливает гарантирующий поставщик, и он же обеспечивает допуск прибора учета в эксплуатацию, а также снимает показания и направляет в адрес сетевой организации и управляющей компании. Если электроснабжение осуществляется без использования общедомовых сетей, то прибор учета устанавливает сетевая организация, но вводит его в эксплуатацию все равно - гарантирующий поставщик.

 Заявитель также указывает, что исполнение обязательств гарантирующего поставщика по договору купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности) осуществляется в случае заключения договора купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности) до завершения процедуры технологического присоединения энергопринимающих устройств, в отношении которых заключается такой договор купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), с даты фактической подачи сетевой организацией напряжения и мощности на объекты потребителя, соответствующей дате фактического присоединения, указанной в акте об осуществлении технологического присоединения, а в отношении заявителей, предусмотренных пунктами 12(1), 13(2) - 13(5) и 14 Правил технологического присоединения энергопринимающих устройств потребителей электрической энергии, объектов по производству электрической энергии, а также объектов электросетевого хозяйства, принадлежащих сетевым организациям и иным лицам, к электрическим сетям, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 27 декабря 2004 г.№ 861, - со дня составления и размещения в соответствии с пунктом 110 указанных Правил в личном кабинете потребителя акта об осуществлении технологического присоединения, подписанного со стороны сетевой организации.

Ссылаясь на указанную норму заявитель считает, что  нормы следует, что договор купли-продажи электрической энергии (договор энергоснабжения) может быть заключен еще до завершения процедуры технологического присоединения; исполнение обязанности гарантирующего поставщика по поставке электрической энергии осуществляется с даты фактической подачи сетевой организацией напряжения и мощности на объекты потребителя. Как уже было отмечено выше, 05.08.2020 ООО «Брусника. Управление домами Тюмень» в лице главного инженера ФИО5, руководствуясь положениями Правил технологического присоединения, предусмотренными в отношении сетевых организаций, выдало два (по одному на каждое нежилое помещение) акта разграничения балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности электроустановок ООО «Брусника. Управление домами Тюмень» и потребителя - ООО «БОС». Следовательно, с 05.08.2020 г. в отношение ООО «БОС» гарантирующий поставщик осуществляет поставку электрической энергии.

По мнению заявителя, изложенные выше обстоятельства свидетельствуют о том, что сетевая организация должна была осуществлять допуск прибора учета в эксплуатацию; в результате действий (бездействий) ООО СК «Восток» потребитель  ООО «БОС» не имел бы возможности заключить договор купли-продажи электрической энергии; со стороны сетевой организации нарушения антимонопольного законодательства отсустуют, а именно присутствует иной состав субъектов, осуществляющий функцию допуска приборов учета в эксплуатацию; отсутствуют доказанные факты ограничения прав потребителя на заключение договора купли-продажи электрической энергии со стороны гарантирующего поставщика, что исключает наличие нарушения недискриминационных правил допуска к услугам по передаче электрической энергии.

Заявитель также возражает против доводов о нарушении требований к  составлению актов проверки приборов учета.

Управление считает оспариваемое решение законным и обоснованным по доводам, изложенным в нем.

Третьи лица поддерживает позицию Управления по доводам, изложенным в письменным отзывах.

Исследовав материалы дела, суд считает заявленные требования не подлежащими удовлетворению по следующим основаниям.

На основании Порядка проведения анализа состояния конкуренции на товарном рынке, утвержденного приказом ФАС России от 28.04.2010 № 220, Управлением был проведен анализ состояния конкуренции на рынке услуг по передаче электрической энергии ООО СК «Восток», по результатам которого установлено, что Общество, являясь сетевой организацией, оказывающей услуги по передаче электрической энергии по принадлежащим ему сетям, осуществляет деятельность, находясь в условиях естественной монополии, соответственно занимает на данном товарном рынке доминирующее положение.

В связи с чем, на ООО СК «Восток» распространяется запрет, установленный ст. 10 Закона № 135-ФЗ, на действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов неопределенного круга потребителей.

Согласно ч. 1 ст. 25 Федерального закона от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» (далее - Закон №35-ФЗ) антимонопольное регулирование и контроль на оптовом и розничных рынках осуществляются антимонопольным органом в соответствии с антимонопольным законодательством Российской Федерации, нормативными правовыми актами Правительства Российской Федерации с учетом особенностей, установленных настоящим Федеральным законом, и принятыми в соответствии с нормативными правовыми актами Правительства Российской Федерации актами федерального антимонопольного органа.

В соответствии с абз. 9 ч. 2 ст. 25 Закона №35-ФЗ на оптовом и розничных рынках действует система регулярного контроля за их функционированием, имеющая целью своевременное предупреждение, выявление, ограничение и (или) пресечение действий (бездействия), которые имеют или могут иметь своим результатом недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов субъектов электроэнергетики и потребителей электрической энергии, в том числе злоупотребления доминирующим положением на оптовых и розничных рынках.

В силу абз. 10, абз. 15 ч. 2 ст. 25 Закона № 35-ФЗ объектами антимонопольного регулирования и контроля являются действия субъектов оптового или розничных рынков, занимающих доминирующее положение на указанных рынках (в т.ч. сетевых организаций).

Согласно п. 3 Основных положений субъектами розничных рынков являются: потребители; исполнители коммунальной услуги; гарантирующие поставщики; энергосбытовые, энергоснабжающие организации; производители электрической энергии (мощности) на розничных рынках; сетевые организации.

Таким образом, в силу указанных норм антимонопольный орган осуществляет контроль за субъектами электроэнергетики, занимающими доминирующее положение на рынке, имеющий целью своевременное предупреждение, выявление, ограничение и (или) пресечение действий (бездействия), которые имеют или могут иметь своим результатом ущемление интересов потребителей электрической энергии. 

В связи с чем, довод Общества о том, что рассматриваемые действия не являются нарушением антимонопольного законодательства является несостоятельным.

В соответствии с п. 5 ст. 37 Закона № 35-ФЗ коммерческий учет электрической энергии (мощности) на розничных рынках и в целях оказания коммунальных услуг по электроснабжению обеспечивают гарантирующие поставщики и сетевые организации с применением приборов учета электрической энергии в соответствии с правилами предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов, установленными в соответствии с жилищным законодательством, правилами организации учета электрической энергии на розничных рынках, в том числе посредством интеллектуальных систем учета электрической энергии (мощности).

Согласно абз. 3 п. 5 ст. 37 Закона № 35-ФЗ гарантирующие поставщики в ходе обеспечения коммерческого учета электрической энергии (мощности) на розничных рынках и для оказания коммунальных услуг по электроснабжению обязаны осуществлять в т.ч. допуск в эксплуатацию приборов учета электрической энергии и (или) иного оборудования в отношении многоквартирного дома и помещений в многоквартирных домах, электроснабжение которых осуществляется с использованием общего имущества, а также последующую их эксплуатацию.

В силу п. 1 ст. 290 ГК РФ, ч.1 ст. 36 ЖК РФ, п. 7 Правил содержания общего имущества в многоквартирном доме, утвержденных постановлением Правительства РФ от 13.08.2006 № 491, вводно-распределительное устройство многоквартирного жилого  дома (ВРУ МКД) является частью общего имущества многоквартирного дома.

Таким образом, в отношении всех нежилых помещений, запитанных от ВРУ МКД, лицом, ответственным за допуск в эксплуатацию приборов учета электрической энергии в соответствии с действующим законодательством является гарантирующий поставщик (ресурсоснабжающая организация).

В случае же, если подключение нежилого помещения произведено минуя внутридомовые инженерные сети (например, напрямую к сетям сетевой организации через трансформаторную подстанцию), ответственным лицом за допуск приборов учета будет выступать сетевая организация.

В ходе рассмотрения Управлением дела по заявлению ООО «БОС» гарантирующий поставщик  АО ЭК «Восток» представило информацию о том, что электроснабжение нежилых помещений, расположенных на первом этаже многоквартирного дома и имеющих адресное описание: 

<

...>-Р.Г. Эрвье, д. 32/8 и д. 32/10, осуществляется с использованием общего имущества (ВРУ МКД).

При указанных  обстоятельствах Управление  пришло к обоснованному выводу о том, что  допуск индивидуальных приборов учета электрической энергии в эксплуатацию должно производить АО «ЭК «Восток» как гарантирующий поставщик, осуществляющий поставку электрической энергии на данной территории, а не сетевая организация.

Кроме того, 01.07.2020 вступили в силу положения Федерального закона от 27.12.2018 № 522-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты РФ в связи с развитием систем учета электрической энергии (мощности) в РФ», в соответствии с которым ответственность за приобретение, установку, замену и последующую эксплуатацию приборов учета электрической энергии перешла к энергетическим компаниям: гарантирующим поставщикам в отношении жилых и нежилых помещений, расположенных в многоквартирных домах и к сетевым организациям в отношении всех остальных потребителей (в т.ч. в случае опосредованного присоединения объектов энергопотребления к сетям сетевой компании).

Указанные нормы законодательства о разделении обязанностей по установке и эксплуатации расчетных приборов учета электрической энергии нашли свое отражение в отраслевых правовых актах в электроэнергетической сфере:  п. 5 ст. 37 Закона № 135-ФЗ; п. 80(1) Правил предоставления коммунальных услуг собственником и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов, утвержденных постановлением Правительства РФ от 06.05.2011 № 354 (далее – Плавила № 354). п. 136 Основных положений. 

Таким образом, с 01.07.2020 проверка приборов учета электрической энергии должна производиться тем субъектом электроэнергетики (гарантирующим поставщиком или сетевой организацией), в зоне ответственности которого находятся установленные измерительные комплексы.

В соответствии с п. 80(1) Правил № 354 установка и эксплуатация индивидуальных, общих (квартирных), комнатных приборов учета электрической энергии в многоквартирном доме, а также эксплуатация коллективных (общедомовых) приборов учета, за исключением случаев организации учета электрической энергии в нежилых помещениях многоквартирного дома, электроснабжение которых осуществляется без использования общего имущества, осуществляются гарантирующим поставщиком в соответствии с законодательством Российской Федерации об электроэнергетике с учетом положений настоящих Правил.

Согласно п. 82 Правил № 354 исполнитель обязан:

а) проводить проверки состояния установленных и введенных в эксплуатацию индивидуальных, общих (квартирных), комнатных приборов учета и распределителей, факта их наличия или отсутствия, за исключением случаев, если прибор учета электрической энергии установлен начиная с 1 июля 2020 г. В отношении приборов учета электрической энергии, установленных начиная с 1 июля 2020 г., проверки таких приборов учета проводятся гарантирующим поставщиком, сетевой организацией;

б) проводить проверки достоверности представленных потребителями сведений о показаниях индивидуальных, общих (квартирных), комнатных приборов учета и распределителей путем сверки их с показаниями соответствующего прибора учета на момент проверки (в случаях, когда снятие показаний таких приборов учета и распределителей осуществляют потребители), в том числе до присоединения к интеллектуальной системе учета электрической энергии (мощности) в порядке, предусмотренном Правилами предоставления доступа к минимальному набору функций интеллектуальных систем учета электрической энергии (мощности), прибора учета электрической энергии, установленного гарантирующим поставщиком (сетевой организацией - в отношении жилых домов (домовладений).

Как следует из абз. 3 п. 6 Правил № 354, поставка холодной воды, горячей воды, тепловой энергии, электрической энергии и газа в нежилое помещение в многоквартирном доме, а также отведение сточных вод осуществляются на основании договоров ресурсоснабжения, заключенных в письменной форме непосредственно с ресурсоснабжающей организацией.

В случае отсутствия у потребителя в нежилом помещении письменного договора ресурсоснабжения, предусматривающего поставку коммунальных ресурсов в нежилое помещение в многоквартирном доме, заключенного с ресурсоснабжающей организацией, объем коммунальных ресурсов, потребленном в таком нежилом помещении определяется ресурсоснабжающей организацией расчетными способами, предусмотренными законодательством Российской Федерации о водоснабжении и водоотведении, электроснабжении, теплоснабжении, газоснабжении для случаев бездоговорного потребления.

Таким образом, в соответствии с положениями действующего законодательства бездоговорное потребление в отношении нежилого помещения, присоединенные к сетям сетевой организации опосредованного, с использованием общедомового имущества многоквартирного дома, предъявляет и фиксирует гарантирующий поставщик, а не сетевая организация.

Материалами дела установлено, что ООО «БОС» в адрес гарантирующего поставщика с заявлением о заключении договора энергоснабжения не обращалось.

Технологическое присоединение его энергопримающих устройств было осуществлено с 05.08.2020. АО «ЭК «Восток» имеет право определить объем, потребленный в вышеуказанных нежилых помещениях, расчетным способом для случаев бездоговорного потребления электрической энергии - исходя из величины допустимой токовой нагрузки каждого вводного провода (кабеля) и периода времени до 8 760 часов (п. 189 Основных положений).

Согласно абз. 5 п. 114 Правил № 354 в случае если приостановление или ограничение предоставления коммунального ресурса в отношении нежилого помещения в многоквартирном доме вызвано наличием задолженности по договору с ресурсоснабжающей организацией либо отсутствием письменного договора с ресурсоснабжаюшей организацией, предусмотренного пунктом 6 настоящих Правил, у потребителя, чье ресурсопотребляюшее оборудование присоединено к внутридомовым инженерным сетям, указанные выше действия по ограничению или приостановлению предоставления коммунального ресурса осуществляет лицо, отвечающее за содержание внутридомовых инженерных сетей, по заявлению ресурсоснабжаюшеи организации. Если ресурсопотребляющее оборудование такого потребителя-должника в нежилом помещении присоединено к централизованным сетям инженерно-технического обеспечения до ввода в многоквартирный дом, введение ограничения потребления в таком нежилом помещении осуществляется ресурсоснабжающей организацией в соответствии с законодательством Российской Федерации о водоснабжении, водоотведении, энергоснабжении, теплоснабжении и газоснабжении.

То есть у потребителя, чье ресурсопотребляющее оборудование присоединено к внутридомовым инженерным сетям, в случае бездоговорного потребления электрической энергии действия по ограничению или приостановлению предоставления коммунального ресурса осуществляет лицо, отвечающее за содержание внутридомовых инженерных сетей, по заявлению ресурсоснабжающей организации.

С учетом вышеизложенного, Управление  правомерно посчитало, что  проводить проверки индивидуальных приборов учета электрической энергии, а также составлять акт о неучтенном потреблении и осуществлять расчет стоимости бездоговорного потребления должно АО «ЭК «Восток» как гарантирующий поставщик, осуществляющий поставку электрической энергии на данной территории, а не сетевая организация ООО СК «Восток».

Из материалов дела следует, что 27.10.2020 и 24.12.2020 ООО «БОС» направляло в ООО СК «Восток» письма с просьбой направить своего представителя для составления акта допуска прибора учета электрической энергии в эксплуатацию по нежилым помещениям: 

<

...>, 32/10 с приложением документов.

ООО СК «Восток» отреагировало на заявление потребителя и вышло с проверкой прибора учета.

11.11.2020 ООО СК «Восток» были составлены акты проверки прибора учета (измерительного комплекса) № 226 по адресу: 

<

...> и № 227 от 11.11.2020 по адресу: 

<

...>.

В данных актах в качестве мероприятий, необходимых к выполнению для допуска прибора учета электрической энергии в эксплуатацию указано, что необходимо допустить прибор учета в эксплуатацию, заключить договор с энергосбытовой организацией.

Кроме того, ООО СК «Восток» также были составлены акты о неучтенном (бездоговорном) потреблении электроэнергии №№ 46 и 47 от 11.11.2020, в которых указано, что выявлен факт потребления электрической энергии в отсутствии заключенного в установленном порядке договора энергоснабжения с энергосбытовой компанией.

После чего ООО СК «Восток» направило в адрес ООО «БОС» претензионные письма, в которых сообщило о составленных актах, о бездоговорном потреблении электрической энергии №№ 46 и 47 от 11.11.2020, а так же предоставило расчет бездоговорного потребления электрической энергии по акту № 47 - 1 687 732, 20 руб., по акту № 46 - 1 687 732, 20 руб. соответственно.

В письмах ООО СК «Восток» предложило ООО «БОС» в досудебном и добровольном порядке произвести оплату суммы бездоговорного потребления электрической энергии в течение 10 дней со дня получения претензионного письма. В случае отсутствия оплаты ООО СК «Восток» будет вынуждено обратиться за защитой  интересов в суд. К письмам прилагались расчеты объема бездоговорного потребления электрической энергии, а также счета на оплату.

Таким образом, ООО СК «Восток» осуществило проверки приборов учета ООО «БОС», составило акты о неучтенном (бездоговорном) потреблении электрической энергии, предъявило требование об оплате бездоговорного потребления электрической энергии в отсутствие на то оснований и полномочий.

В соответствии с п. 2 Основных положений «бездоговорное потребление электрической энергии» - самовольное подключение энергопринимающих устройств к объектам электросетевого хозяйства и (или) потребление электрической энергии в отсутствие заключенного договора, обеспечивающего продажу электрической энергии (мощности) на розничных рынках, потребление электрической энергии в период приостановления поставки электрической энергии по договору, обеспечивающему продажу электрической энергии (мощности) на розничных рынках, в связи с введением полного ограничения режима потребления электрической энергии в случаях, предусмотренных Правилами полного и (или) частичного ограничения режима потребления электрической энергии, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 4 мая 2012 г. № 442 «О функционировании розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии».

В соответствии с п. 169 Основных положений сетевые организации и гарантирующие поставщики проверяют соблюдение требований настоящего документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления в части организации коммерческого учета, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного потребления и бездоговорного потребления электрической энергии.

В п. 170 Основных положений предусмотрены виды проверок. Так, проверки расчетных приборов учета осуществляются в плановом и внеплановом порядке.

Плановые проверки приборов учета проводятся в отношении приборов учета, не присоединенных к интеллектуальным системам учета электрической энергии (мощности).

Проверки расчетных приборов учета включают визуальный осмотр схемы подключения энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности) и схем соединения приборов учета, проверку соответствия приборов учета требованиям настоящего документа, проверку состояния прибора учета, наличия и сохранности контрольных пломб и знаков визуального контроля, в том числе соответствия пломб поверителя оттиску в свидетельстве о поверке и (или) записи в паспорте (формуляре) средства измерений, а также снятие показаний приборов учета. Указанная проверка проводится не реже одного раза в год и может осуществляться в   виде инструментальной проверки.

Для целей настоящего документа под инструментальной проверкой понимается процесс оценки работоспособности прибора учета (измерительных трансформаторов и других элементов), заключающийся в проведении визуальной проверки и проверки характеристик элементов измерительного комплекса, устройств сбора и передачи данных, схемы их соединения с помощью инструментов и дополнительного оборудования.

Плановые проверки приборов учета осуществляются сетевой организацией, к объектам электро сетевого хозяйства которой непосредственно или опосредованно присоединены энергопринимающие устройства (объекты по производству электрической энергии (мощности), в отношении которых установлены подлежащие проверке расчетные приборы учета, на основании плана-графика проведения проверок расчетных приборов учета, разработанного и согласованного в соответствии с настоящим документом.

Соглашением между сетевой организацией и гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) может быть определено, что плановая проверка расчетных приборов учета осуществляется гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) в отношении всех точек поставки или их части.

В случае если в отношении каких-либо точек поставки сетевой организацией не были проведены проверки расчетных приборов учета в соответствии с планом-графиком, указанным в настоящем документе, а также если в отношении каких-либо точек поставки за прошедшие 12 месяцев сетевой организацией не были проведены проверки приборов учета, то проверки приборов учета в отношении соответствующих точек поставки вправе провести гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация), который в отношении таких точек поставки осуществляет продажу электрической энергии.

В указанных случаях гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация) осуществляет проверки приборов учета в порядке, аналогичном установленному в настоящем разделе порядку для их проведения сетевой организацией.

Гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация) участвует в проведении проверок приборов учета в соответствии с настоящим пунктом и пунктами 171 - 176 настоящего документа.

В данном же пункте Основных положений указаны основания для проведения внеплановой проверки приборов учета:

полученное от гарантирующего поставщика (энерго с бытовой, энергоснабжающей организации) заявление о необходимости проведения внеплановой проверки приборов учета в отношении обслуживаемых им точек поставки, но не более чем 10 процентов точек поставки, планируемых сетевой организацией (гарантирующим поставщиком) к проверке в соответствии с указанным планом-графиком в этом же расчетном периоде;

полученное от потребителя (производителя электрической энергии (мощности) на розничном рынке), энергопринимающие устройства (объекты по производству электрической энергии (мощности) которого непосредственно или опосредованно присоединены к объектам электросетевого хозяйства сетевой организации, заявление о необходимости проведения внеплановой проверки в отношении его точек поставки;

выявление факта нарушения сохранности контрольных пломб и (или) знаков визуального контроля при проведении снятия показаний или осмотра состояния расчетного прибора учета перед его демонтажем, осуществляемым в порядке, установленном настоящим документом;

срабатывание индикаторов вскрытия электронных пломб на корпусе и клемной крышки прибора учета, присоединенного к интеллектуальной системе учета электрической энергии (мощности), и факт события воздействия магнитных полей на элементы прибора учета, присоединенного к интеллектуальной системе учета электрической энергии (мощности) в соответствии с предельными значениями, определенными правилами предоставления доступа к минимальному набору функций интеллектуальных систем учета электрической энергии (мощности), неработоспособности прибора учета электрической энергии вследствие аппаратного или программного сбоя или отсутствия дистанционного опроса такого прибора учета, присоединенного к интеллектуальной системе учета электрической энергии (мощности) в течение одного месяца;

отсутствие показаний расчетного прибора учета 2 и более расчетных периодов подряд.

Внеплановые проверки осуществляются сетевыми организациями, а в отношении коллективного (общедомового) прибора учета гарантирующими поставщиками.

Проверки приборов учета осуществляются с использованием средств фотосъемки и (или) видеозаписи и подлежат хранению, а также передаются вместе с актом о неучтенном потреблении электрической энергии.

Согласно п. 172 Основных положений сетевая организация (гарантирующий поставщик) в случаях, предусмотренных пунктом 170 настоящего документа, обязана не позднее 3 рабочих дней со дня наступления соответствующих обязательств провести внеплановую проверку приборов учета с приглашением ее инициатора и заинтересованных сторон. В случае если для проведения проверки приборов учета лицу, проводящему проверку прибора учета, требуется допуск к энергопринимающим устройствам потребителя (объекту по производству электрической энергии (мощности), проверка прибора учета должна быть проведена не позднее 10 рабочих дней со дня получения заявления о необходимости проведения внеплановой проверки.

Форма внеплановой проверки приборов учета может быть указана в заявлении о необходимости проведения внеплановой проверки, в противном случае форму проверки выбирает сетевая организация (гарантирующий поставщик).

В случае если внеплановая проверка приборов учета проводится по заявлению потребителя (производителя электрической энергии (мощности) на розничном рынке), то сетевая организация обязана пригласить гарантирующего поставщика (энергосбытовую, энергоснабжающую организацию), обслуживающего этого потребителя (производителя электрической энергии (мощности) на розничном рынке), для участия в такой проверке. Потребитель (производитель электрической энергии (мощности) на розничном рынке) вправе привлекать к участию в проверке со своей стороны аккредитованных в установленном порядке в области обеспечения единства измерений юридических лиц (индивидуальных предпринимателей).

Согласно п. 173 Основных положений результаты проверки приборов учета оформляются актом проверки расчетного прибора учета, который составляется сетевой организацией (гарантирующим поставщиком), подписывается такой организацией и лицами, принимавшими участие в проверке. Акт составляется в количестве экземпляров по числу лиц, принимавших участие в проверке, по одному для каждого участника. При отказе лица, принимавшего участие в проверке, от подписания акта в нем указывается причина такого отказа.

Пункт 174 Основных положений гласит, что в случае если для проведения проверки приборов учета лицу, проводящему проверку, требуется допуск к энергопринимаюшим устройствам потребителя (объекту по производству электрической энергии (мощности), то лицо, проводящее проверку прибора учета, за 5 рабочих дней до планируемой даты проведения проверки уведомляет потребителя (производителя электрической энергии (мощности) на розничном рынке) о дате и времени проведения такой проверки, а также о последствиях недопуска к расчетным приборам учета. При несогласии потребителя (производителя электрической энергии (мощности) на розничном рынке) с предложенными датой и (или) временем проведения проверки этот потребитель (производитель электрической энергии (мощности) на розничном рынке) направляет лицу, проводящему проверку, предложение об иных дате и (или) времени, но не позднее 10 рабочих дней со дня предложенной даты, после чего стороны обязаны согласовать иные дату и (или) время.

В случае недопуска потребителем (производителем электрической энергии (мощности) на розничном рынке) лица, проводящего проверку прибора учета, к расчетным приборам учета в согласованные дату и время лицо, проводящее проверку, повторно направляет потребителю (производителю электрической энергии (мощности) на розничном рынке) уведомление с указанием даты и времени проведения проверки расчетных приборов учета, а также информацию о последствиях повторного недопуска к таким приборам учета в соответствии с пунктом 182 настоящего документа.

Для проведения проверки приборов учета, установленных в отношении энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности), опосредованно присоединенных к объектам электросетевого хозяйства сетевой организации, лицо, проводящее проверку, приглашает лицо, к энергопринимающим устройствам и объектам электроэнергетики которого непосредственно присоединены такие энергопринимающие устройства (объекты по производству электрической энергии (мощности).

В соответствии с п. 178 Основных положений в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, за исключением случая составления такого акта при выявлении бездоговорного потребления в период приостановления поставки электрической энергии по договору в связи с введением полного ограничения режима потребления электрической энергии, должны содержаться:

-данные о лице, осуществляющем безучетное потребление или бездоговорное потребление электрической энергии;

 - данные о способе и месте осуществления безучетного потребления или бездоговорного потребления электрической энергии;

- данные о приборах учета на момент составления акта;

- данные о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электро сетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления электрической энергии;

- данные о ранее установленных контрольных пломбах и (или) знаках визуального контроля с приложением документов, подтверждающих факт их установления (при установлении факта срыва и (или) нарушения сохранности установленных контрольных пломб и (или) знаков визуального контроля);

-объяснение лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта;

- замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энерго снабжающая организация), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Акт о неучтенном потреблении электрической энергии может быть составлен в отсутствие лица, осуществляющего безучетное потребление или бездоговорное потребление электрической энергии, или обслуживающего его гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации).

При этом лицо, составляющее акт о неучтенном потреблении электрической энергии, прикладывает к акту доказательства надлежащего уведомления потребителя о дате и времени составления акта. Уведомление потребителя о дате и времени составления акта осуществляется способом, определенным договором энергоснабжения (договором купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии), а в случае, когда указанным договором такой порядок не определен или договор отсутствует, - любым позволяющим подтвердить доставку указанного уведомления способом. В случае составления акта на месте выявления безучетного потребления или бездоговорного потребления электрической энергии в отсутствие лица, допустившего безучетное потребление или бездоговорное потребление электрической энергии, акт составляется с использованием средств фотосъемки и (или) видеозаписи, при этом материалы фотосъемки и (или) видеозаписи подлежат хранению и передаются вместе с актом о неучтенном потреблении электрической энергии.

Отказ лица, осуществляющего безучетное потребление или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта фиксируется с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии.

В п. 84 Основных положений установлено, что стоимость электрической энергии (мощности) в объеме выявленного бездоговорного потребления электрической энергии рассчитывается сетевой организацией, к сетям которой присоединены энергопринимающие устройства лица, осуществлявшего бездоговорное потребление электрической энергии, и взыскивается такой сетевой организацией с указанного лица на основании акта о неучтенном потреблении электрической энергии, составленного в соответствии с разделом X настоящего документа.

В соответствии с п. 186 Основных положений расчет объема безучетного потребления направляется сетевой организацией гарантирующему поставщику (энергосбытовой, энерго снабжающей организации), обслуживающему потребителя, осуществляющего безучетное потребление, вместе с актом о неучтенном потреблении электрической энергии в срок, установленный пунктом 177 настоящего документа.

В п. 189 Основных положений предусмотрено, что объем бездоговорного потребления электрической энергии определяется расчетным способом, предусмотренным пунктом 2 приложения N 3 к настоящему документу, за период времени, в течение которого осуществлялось бездоговорное потребление электрической энергии, но не более чем за один год.

В ходе рассмотрения по делу Управлением было выявлено ряд нарушений которые допустил заявитель при составлении Актов проверки прибора учета № 226 и № 227, а именно отсутствуют следующие сведения, что нарушает абз. 4 п. 173 Основных положений: сведения о форме проверки и основание для проведения проверки; лица, приглашенные в соответствии с требованиями Основных положений для участия в проверке, но не принявшие в ней участие; данные двух незаинтересованных лиц и их подписи.

Факт бездоговорного потребления устанавливается, в том числе в ходе проведения проверки прибора учета электроэнергии. Следовательно, акт о неучтенном потреблении должен составляться в случае, если в ходе проверки расчетного прибора учета выявляется факт бездоговорного потребления.

Акты проверки прибора учета (измерительного комплекса) не содержат заключение о наличии бездоговорного потребления со стороны заявителя, а также заключение о пригодности прибора учета для осуществления расчетов (абз. 3 п. 173 Основных положений). Таким образом, основание, необходимое для составления акта о неучтенном потреблении электроэнергии, отсутствовало. Несмотря на это, ООО СК «Восток»были составлены акты о неучтенном потреблении.

В Актах проверки прибора учета ООО СК «Восток» не указало ни одно из вышеперечисленных в п. 170 Основных положений оснований для проведения внеплановой проверки. Таким образом, основания для проведения проверки у ООО СК «Восток» отсутствовали.

ООО СК «Восток» обязано было передать гарантирующему поставщику копии актов проверки расчетных приборов учета в течение 3 рабочих дней после их составления, однако этого не было сделано, что нарушает п. 173 Основных положений.

Для проведения проверки требовался допуск к энергопринимающим устройствам ООО «БОС», в связи с чем, ООО СК «Восток» должно было за 5 рабочих дней до планируемой даты проведения проверки уведомить потребителя (о дате и времени проведения такой проверки, а также о последствиях недопуска к расчетным приборам учета, а также пригласить лицо (ООО «Брусника. Управление домами»), к энергопринимающим устройствам которого непосредственно присоединены энергопринимающие устройств Заявителя. Однако этого сделано не было, что нарушает абз. 1 и 3 п. 174 Основных положений.

В расчетах объема бездоговорного потребления электрической энергии ООО СК «Восток» указало период начисления с 27.11.2019 по 11.11.2020, однако технологическое присоединение энергопринимающих устройств Заявителя было осуществлено только с 05.08.2020. 

Исходя из вышеизложенного, ООО СК «Восток», владея информацией о наличии обязанности осуществлять в отношении ООО «БОС» допуск прибора учета в эксплуатацию гарантирующим поставщиком, на обращения ООО «БОС» осуществить допуск в эксплуатацию приборов учета, не ответило на данные обращения, не указало на необходимость обратиться к гарантирующему поставщику, а осуществило проверку прибора учета, в том числе составило акты о бездоговорном потреблении электрической энергии и предъявило расчет стоимости бездоговорного потребления в отсутствие на то полномочий и оснований, в том числе и с нарушением требований, установленных Основными положениями.

В соответствии с ч. 1 ст. 10 Закона № 135-ФЗ запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц (хозяйствующих субъектов) в сфере предпринимательской деятельности либо неопределенного круга потребителей.

Для квалификации действий хозяйствующего субъекта по указанной норме права достаточно установить, что хозяйствующий субъект занимает доминирующее положение на соответствующем товарном рынке, а также что хозяйствующий субъект совершил действия (бездействие), результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц (хозяйствующих субъектов) в сфере предпринимательской деятельности либо неопределенного круга потребителей.

Изложенные обстоятельства указывают на наличие в действиях ООО СК «Восток», занимающего доминирующее положение на товарном рынке оказания услуг по передаче электрической энергии по принадлежащим ему сетям, нарушения ч. 1 ст. 10 Закона № 135-ФЗ, что выразилось в осуществлении проверки приборов учета и составлении актов проверки приборов учета, в том числе составлении актов о бездоговорном потреблении электрической энергии и предъявлении расчета стоимости бездоговорного потребления в отсутствие на то полномочий и оснований, в том числе и с нарушением требований, установленных Основными положениями, что привело или могло привести к ущемлению интересов Заявителя и гарантирующего поставщика в сфере предпринимательской деятельности и, соответственно, требует принятия мер антимонопольного реагирования.

Согласно п.п. 2, 3 ст. 22 Закона №135-ФЗ антимонопольный орган выявляет нарушения антимонопольного законодательства, принимает меры по прекращению нарушения антимонопольного законодательства и привлекает к ответственности за такие нарушения; предупреждает недобросовестную конкуренцию и другие нарушения антимонопольного законодательства, в том числе хозяйствующими субъектами.

В соответствии с п. 1 ст. 198 АПК РФ, ч. 4 ст. 200 АПК РФ и п. 6 Постановления Пленумов Верховного Суда Российской Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.1996 № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» условиями принятия арбитражным судом решения о признании недействительными ненормативных правовых актов и незаконными решений и действий (бездействия) государственных    органов является наличие одновременно двух обязательных условий: несоответствие их закону или иному нормативному правовому акту, а также нарушение прав и законных интересов заявителя.

Учитывая выше изложенное, оспариваемые заявителем решение и предписание  соответствуют закону и не нарушают его прав и законных интересов в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, следовательно, оснований для удовлетворения заявленных требований не имеется.

Руководствуясь статьями 167-170, 201 АПК РФ арбитражный  суд 

 

Р Е Ш И Л :

В удовлетворении заявленных требований отказать.

Решение может быть обжаловано в течение месяца со дня его принятия в Восьмой арбитражный апелляционный суд путём подачи апелляционной жалобы через Арбитражный суд Тюменской области.

 

 

Судья                                                                                                                        Сидорова О.В.