АРБИТРАЖНЫЙ СУД РЕСПУБЛИКИ МАРИЙ ЭЛ

424002, Республика Марий Эл, г. Йошкар-Ола, Ленинский проспект 40

 

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

 

РЕШЕНИЕ

арбитражного суда первой инстанции

 

«

Дело № А38-8049/2017

г. Йошкар-Ола

05» декабря 2018 г.

Резолютивная часть решения объявлена 28 ноября 2018 года.

Полный текст решения изготовлен 05 декабря 2018 года.

 

Арбитражный суд Республики Марий Эл

в лице судьи Вопиловского Ю.А.

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1

рассмотрел в открытом судебном заседании дело по заявлению публичного акционерного общества "ТНС энерго Марий Эл" (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)

к ответчику Инспекции ФНС России по г. Йошкар-Оле

о признании частично незаконным решения налогового органа

третье лицо Управление ФНС России по Республике Марий Эл

с участием представителей:

от заявителя  – ФИО2 по доверенности от 29.06.2018,

от ответчика – ФИО3 по доверенности от 09.01.2018, ФИО4 по доверенности от 25.01.2018,

от третьего лица – ФИО3 по доверенности от 09.01.2018 

 

УСТАНОВИЛ:

Заявитель, публичное акционерное общество "ТНС энерго Марий Эл" (далее – ПАО "ТНС энерго Марий Эл", общество) обратился в Арбитражный суд Республики Марий Эл с заявлением, уточненным в порядке статьи 49 АПК РФ, к ответчику, Инспекции ФНС России по г. Йошкар-Оле (далее – инспекция, налоговый орган) о признании незаконным решения налогового органа от 11.04.2017 № 15/07/10 (действующего в редакции решения Управления ФНС России по Республике Марий Эл от 22.06.2017 № 57) в части начисления недоимки по налогу на прибыль за 2014 в сумме 21 838 039 руб., налогу на добавленную стоимость за 1-4 кварталы 2014 в сумме 19 654 235 руб., пени соответствующих указанным недоимкам, применения налоговых санкций по пункту 1 статьи 122 НК РФ в сумме 624 216 руб. за неуплату налога на прибыль за 2014, в сумме 489 204 руб. за неуплату налога на добавленную стоимость за 1-4 кварталы 2014 (т.130, л.д. 116-126).

В обоснование заявленных требований, общество ссылалось на то, что договор о передаче полномочий единоличного исполнительного органа от 01.08.2012 № 13/08, заключенный с ПАО ГК "ТНС Энерго", не является контролируемой сделкой, налоговый контроль за осуществлением которой регулируется разделом V.1 НК РФ. Ответчиком не доказано многократное завышение стоимости услуг по этой сделке, свидетельствующее об отсутствии разумной деловой цели ее совершения. Управляющая организация оказала обществу реальные услуги, отраженные в актах и отчетах ПАО ГК "ТНС Энерго", доказательств обратного ответчиком не представлено. При применении налоговых санкций по пункту 1 статьи 122 НК РФ за неуплату налога на прибыль, НДС не учтено наличие переплаты по указанным налогам на дату принятия оспариваемого решения инспекции, а также смягчающие обстоятельства в виде отсутствия задолженности по налогам (сборам), пеням, штрафам; социально-значимого характера деятельности налогоплательщика; осуществления деятельности, регулируемой государством; оказания обществом благотворительно-спонсорской помощи (т.1, л.д. 1-50, т.7, л.д. 79,80, т.132, л.д. 88-100, т.133, л.д. 65-72, т.137, л.д. 55-62).

В судебном заседании заявитель полностью поддержал заявленные требования, просил их удовлетворить.

 

Ответчик в отзыве на заявление и в судебном заседании требования налогоплательщика не признал, указал, что оспариваемое решение налогового органа является законным и обоснованным. Инспекция пояснила, что исходя из установленных в ходе проверки обстоятельств, обществом создан формальный документооборот в отношениях с ПАО ГК "ТНС Энерго", направленный на завышение налоговых вычетов по НДС, затрат по налогу на прибыль. Отраженные в отчетах, актах действия совершались лицами, ранее состоявшими в штате общества, а также субъектами инфраструктуры оптового и розничного рынка электроэнергии; реальные основания для выплаты вознаграждения за успешное управление отсутствовали. Заключением эксперта ООО "Северокавказский центр экспертиз и исследований" ФИО5 от 21.09.2016 № 2016/238 подтверждается многократное завышение стоимости услуг по договору от 01.08.2012 № 13/08 от их рыночной стоимости. Заключением (рецензией) НП "СРО судебных экспертов" от 19.10.2018 № 4202 подтверждена недостоверность и не соответствие стандартам оценочной деятельности заключения судебной экспертизы РАНХиГС по делу № А38-8049/2017. Налоговые санкции по пункту 1 статьи 122 НК РФ применены при наличии законных оснований для привлечения к налоговой ответственности; размер штрафов определен с учетом заявленных обществом смягчающих обстоятельств (т.7, л.д. 132-146, т.132, л.д. 81,82, т.136, л.д. 16-48).

 

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено Управление ФНС России по Республике Марий Эл (т.1, л.д. 1,2).

Третье лицо, Управление ФНС России по РМЭ в отзыве на заявление, в судебном заседании полностью поддержало доводы налогового органа о законности и обоснованности оспариваемого решения, просило отказать в удовлетворении требований заявителя (т.25, л.д. 176-193).

Рассмотрев материалы дела, заслушав объяснения представителей лиц, участвующих в деле, арбитражный суд признал заявление налогоплательщика не подлежащим удовлетворению по следующим основаниям.

Из материалов дела следует, что ПАО "ТНС энерго Марий Эл" зарегистрировано и включено в Единый государственный реестр юридических лиц 01.01.2005, основной государственный регистрационный номер 

<

***>, состоит на налоговом учете в ИФНС России по г. Йошкар-Оле (т.1, л.д. 112-126).

На основании решения заместителя руководителя ИФНС России по г. Йошкар-Оле от 07.09.2015 № 109 в отношении ПАО "ТНС энерго Марий Эл" проведена выездная налоговая проверка по вопросам соблюдения законодательства о налогах и сборах, в том числе правильности и полноты исчисления и уплаты налога на добавленную стоимость, налога на прибыль за период с 01.01.2014 по 31.12.2014 (т.15, л.д. 58,59). По окончании выездной налоговой проверки налоговым органом составлены справка от 01.09.2016 о проведенной выездной налоговой проверке (т.15, л.д. 79), акт № 15-07/18 от 31.10.2016 выездной налоговой проверки (т.2, л.д. 1-102).

Обществом в налоговый орган представлены возражения от 07.12.2016 № 01-06/11155 к акту проверки, в которых заявитель оспаривал правомерность начисления недоимок, пеней, штрафов по налогу на добавленную стоимость, налогу на прибыль (т.15, л.д. 1-51). 

Решением заместителя руководителя инспекции ФИО6 от 21.12.2016 № 16 определено провести дополнительные мероприятия налогового контроля в виде допроса свидетелей, истребования документов в порядке статей 93, 93.1 НК РФ (т.15, л.д. 85). Главный бухгалтер общества ФИО7, действующая по доверенности от 20.01.2016, ознакомлена с материалами дополнительных мероприятий налогового контроля, что подтверждается протоколами ознакомления от 20.01.2017, от 24.01.2017, от 02.02.2017, от 14.03.2017 (т.15, л.д. 87-91).

Обществом в налоговый орган представлены возражения от 27.03.2017 по результатам дополнительных мероприятий налогового контроля (т.15, л.д. 92-121).

Извещением инспекции от 14.03.2017 № 15-07/192, полученным 14.03.2017 главным бухгалтером общества ФИО7, действующей по доверенности от 08.11.2016 № 157/16, ПАО "ТНС энерго Марий Эл" извещено о дате, времени, месте рассмотрения материалов выездной налоговой проверки (т.15, л.д. 122).

По результатам рассмотрения с участием представителей общества ФИО7, ФИО8, действующих по доверенностям от 20.01.2016 (т.15, л.д. 123-125), материалов выездной налоговой проверки, дополнительных мероприятий налогового контроля, возражений налогоплательщика, заместителем руководителя ИФНС России по г. Йошкар-Оле ФИО6 вынесено решение № 15-07/10 от 11.04.2017 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения (т.4, л.д. 1-233).

ПАО "ТНС энерго Марий Эл" обжаловало решение налогового органа в Управление ФНС России по Республике Марий Эл.

По результатам рассмотрения жалобы и.о. руководителя Управления ФНС России по Республике Марий Эл ФИО9 вынесено решение № 57 от 22.06.2016 об изменении решения налогового органа. По данному решению в связи с наличием смягчающих обстоятельств уменьшены налоговые санкции по пункту 1 статьи 122 НК РФ за неуплату налога на прибыль за 2014 - до 624 216 руб., за неуплату налога на добавленную стоимость за 1-4 кварталы 2014 - до 489 204 руб. (т.5, л.д. 1-23).

Не согласившись с ненормативным актом инспекции, ПАО "ТНС энерго Марий Эл" обратилось в Арбитражный суд Республики Марий Эл с заявлением о признании незаконным решения налогового органа от 11.04.2017 № 15/07/10 (действующего в редакции решения УФНС России по РМЭ от 22.06.2017 № 57).

Законность и обоснованность оспариваемого заявителем ненормативного акта налогового органа проверены арбитражным судом первой  инстанции в соответствии с положениями статей 197- 201 АПК РФ.

В соответствии с частью 1 статьи 198 АПК РФ организации вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Предмет судебной проверки и оценки представленных сторонами доказательств определен частью 4 статьи 200 АПК РФ, согласно которой при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности. Обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, наличия у органа надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, возлагается на орган, который принял акт (часть 5 статьи 200 АПК РФ).

Материалами дела подтверждается, что между ОАО "Мариэнергосбыт" (правопредшественник ПАО "ТНС энерго Марий Эл) и ООО "Транснефтьсервис С" (правопредшественник ПАО ГК "ТНС Энерго") заключен договор от 01.08.2012 № 13/08 о передаче полномочий единоличного исполнительного органа ОАО "Мариэнергосбыт". Согласно пункту 1.1 указанного договора, управляющая организация ООО "Транснефтьсервис С" обязалась исполнять полномочия единоличного исполнительного органа общества, осуществляющего руководство текущей деятельностью общества в соответствии с законодательством, уставом, внутренними документами, решениями совета директоров, общего собрания акционеров, а также в порядке и на условиях, определенных договором. По пункту 1.4 договора управляющая организация обязалась совершать сделки по купле-продаже электрической энергии и мощности и иные юридически значимые действия на оптовом и розничном рынках от имени ОАО "Мариэнергосбыт".

В соответствии с пунктом 6.1 договора за оказание услуг общество  уплачивает управляющей организации вознаграждение, которое состоит из трех частей:

- базовое вознаграждение (постоянная составляющая вознаграждения) - за оказание услуг по осуществлению полномочий единоличного исполнительного органа, исключая полномочия по совершению юридических и иных действий по купле-продаже электрической энергии и мощности на оптовом и розничном рынке электрической энергии (мощности);

- вознаграждение за оказание услуг по осуществлению полномочий единоличного исполнительного органа в части совершения юридических и иных действий по купле-продаже электрической энергии и мощности на оптовом и розничном рынке электрической энергии и мощности;

- вознаграждение за успешное управление (переменная составляющая вознаграждения) - за эффективность управления управляющей организацией при оказании услуг по осуществлению полномочий единоличного исполнительного органа (т.12, л.д. 120-142).

Исходя из приведенных положений договора № 13/08 от 01.08.2012 обществом начислены следующие суммы вознаграждения за услуги управляющей организации за 2014 год (без учета НДС): базовое вознаграждение - 30 000 000 руб.; вознаграждение за осуществление действий по приобретению электроэнергии и мощности на оптовом и розничном рынках - 118 493 853 руб. 66 коп.; вознаграждение за успешное управление - 5 499 700 руб.

Управляющая организация ООО "Транснефтьсервис С" зарегистрирована в качестве юридического лица 29.10.2002; переименована в ООО ГК "ТНС Энерго" 08.08.2012; преобразована в ОАО ГК "ТНС Энерго" (ИНН 

<

***>) 29.05.2013; переименована в ПАО ГК "ТНС Энерго" (место нахождения: 

<

...>) 01.12.2014. В проверяемый период руководителем управляющей организации являлся ФИО10

Согласно списка аффилированных лиц ОАО ГК "ТНС Энерго" на 31.12.2013, на 30.06.2014, на 30.09.2014 в качестве его аффилированного лица, в котором управляющая организация имеет право распоряжаться более чем 20 процентами общего количества голосов, приходящихся на акции (вклады, доли), составляющие уставный капитал; принадлежащего к той же группе лиц, к которой принадлежит управляющая организация, отражен налогоплательщик (т.22, л.д. 18-97).

С 11.04.2013 года ОАО ГК "ТНС Энерго" является мажоритарным акционером ПАО "ТНС энерго Марий Эл", имеет право распоряжаться более чем 50 процентами общего количества голосов, приходящихся на акции, составляющие уставный капитал общества (т.132, л.д. 110-144).

При таких обстоятельствах, по правилам пункта 1, подпунктов 1, 7 пункта 2, пункта 6 статьи 105.1 НК РФ ПАО "ТНС энерго Марий Эл" и его управляющая организация в проверяемом периоде являлись взаимозависимыми лицами с наличием у последней возможности оказывать влияние на условия и результаты сделок первого. В соответствии со статьей 4 Закона от 22.03.1991 № 948-1 "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" они являлись аффилированными организациями.

По адресу: 

<

...> (место нахождения ОАО "Мариэнергосбыт") зарегистрирован филиал ОАО ГК "ТНС Энерго", руководителями которого являлись до 20.02.2014 - ФИО11, с 20.02.2014 - ФИО12

В связи с заключением договора от 01.08.2012 № 13/08 в ОАО "Мариэнергосбыт" произошли следующие структурные изменения: руководитель общества ФИО13 уволена и принята на работу заместителем генерального директора ПАО ГК "ТНС Энерго" - управляющим директором общества. ФИО13 от имени управляющей организации выдана доверенность от 25.02.2013 № 77АА 7011320 на право осуществления полномочий по оперативному руководству текущей деятельностью общества в пределах прав и полномочий, предоставленных единоличному исполнительному органу общества. Полномочия по закупке электроэнергии и мощности на оптовом и розничном рынках после заключения договора от 01.08.2012 № 13/08 продолжили исполнять те же работники ОАО "Мариэнергосбыт", которые ранее их исполняли (они уволились из общества и перешли на работу в филиал ОАО ГК "ТНС Энерго"): ФИО13 (в обществе являлась руководителем, в управляющей организации - заместителем генерального директора - управляющим директором общества); ФИО12 (в обществе являлась директором по тарифам и взаимодействию с сетевыми организациями, в управляющей организации - заместителем руководителя филиала, с 20.02.2014 руководителем филиала ОАО ГК "ТНС Энерго" в г. Йошкар-Оле); ФИО14 (в обществе являлся начальником по работе на оптовом рынке электроэнергии, мощности; в управляющей организации - начальником отдела работы на оптовом рынке филиала ОАО ГК "ТНС Энерго" в г. Йошкар-Оле); ФИО15 (в обществе являлась инженером; в управляющей организации - специалистом отдела по работе на оптовом рынке филиала ОАО ГК "ТНС Энерго" в г. Йошкар-Оле).

По показаниям ФИО13, ФИО12, ФИО14, ФИО15 их обязанности в управляющей организации были идентичными выполняемым ранее в ОАО "Мариэнергосбыт". Рабочие места приведенных сотрудников также не изменились, представляя собой три служебных кабинета общей площадью 116 кв.м., арендуемых ПАО ГК "ТНС Энерго" у заявителя по договору аренды № 03/08/01 от 02.08.2012г.

Согласно ответу ПАО ГК "ТНС Энерго" на требование № 3719 от 16.05.2016, по состоянию на 24.11.2014 аффилированными лицами указанного лица являются: фирма "Sunflake Limited" (Кипр, Никосия, Преспас, 2, 3 этаж, п.п. 1082), имеющая право распоряжаться более чем 20 % общего количества голосов, приходящихся на акции, составляющие уставный капитал организации; восемь физических лиц (в том числе, ФИО10), являющиеся членами совета директоров организации.

По данным списка аффилированных лиц, размещенного на сайте ОАО ГК "ТНС Энерго" в сети Интернет, по состоянию на 31.03.2014 единственным акционером ОАО ГК "ТНС Энерго" являлась фирма "Sunflake Limited".

В соответствии с годовым отчетом ПАО ГК "ТНС Энерго" за 2014 год, по состоянию на 31.12.2014 основными держателями акций данной организации являлись: фирма "Sunflake Limited" - 64,5 % акций; ООО "Гарант Энерго" - 10,2 % акций; компания "Cidavi Limited" (Кипр, Никосия, Преспас, 2, офис 603) - 6 % акций, а также имелись миноритарные акционеры.

В 2014 году с расчетных счетов ПАО ГК "ТНС Энерго" в адрес фирмы "Sunflake Limited" перечислено в качестве дивидендов 1 383 675 тыс. руб., процентов за пользование заемными денежными средствами 20 252 тыс. руб.

В ходе выездной налоговой проверки налоговым органом установлено использование обществом и его взаимозависимым лицом управляющей организацией гражданско-правовой конструкции в целях многократного увеличения стоимости оказанных услуг, искусственного завышения расходов по налогу на прибыль, налоговых вычетов по налогу на добавленную стоимость. Оказание услуг по купле-продаже электрической энергии и мощности в действительности осуществлялось работниками общества, устроенными в филиал ПАО ГК "ТНС Энерго", без какого-либо участия ПАО ГК "ТНС Энерго"; участие последнего в значительной части отраженных в отчетах и актах действиях носило формальный характер, поскольку в действительности они совершались иными участниками рынка. Положительный результат, за который выплачено вознаграждение за успешное управление, в реальности не был достигнут. В связи с чем, приняв отраженный в учете налогоплательщика размер базового вознаграждения по договору от 01.08.2012 № 13/08, а также максимальное значение вознаграждения за услуги по купле-продаже электроэнергии, мощности, за успешное управление, подтвержденное экспертным заключением от 21.09.2016 № 2016/238, инспекция установила искусственное завышение и создание формального документооборота в отношении вознаграждения управляющей организации за совершение действий по купле-продаже электрической энергии и мощности, за успешное управление.

Исходя из приведенных обстоятельств, налоговым органом установлено завышение обществом расходов, учитываемых при налогообложении по налогу на прибыль за 2014 год, на сумму 109 190 195 руб.; завышение налоговых вычетов по налогу на добавленную стоимость за 1 квартал 2014 - 5 096 403 руб. 90 коп., за 2 квартал 2014 - 4 441 199 руб. 66 коп., за 3 квартал 2014 - 4 310 020 руб. 60 коп., за 4 квартал 2014 - 5 806 610 руб. 98 коп.

Инспекцией начислены недоимки по налогу на прибыль за 2014 - 21 838 039 руб. (109 190 195 х 20 %), по налогу на добавленную стоимость за 1-4 кварталы 2014 - 19 654 235 руб.

Между участниками спора имеются существенные правовые и доказательственные разногласия по вопросу о правомерности применения затрат, налоговых вычетов по операциям с ПАО ГК "ТНС Энерго".

Арбитражный суд, оценив по правилам статей 65, 71, 162, части 3.1 статьи 70, части 5 статьи 200 АПК РФ доводы лиц, участвующих в деле, и имеющиеся в материалах дела доказательства в совокупности и взаимной связи, пришел к следующим выводам.

 

В соответствии с пунктом 1 статьи 252 НК РФ налогоплательщик уменьшает полученные доходы на сумму произведенных расходов (за исключением расходов, указанных в статье 270 Кодекса). Расходами признаются обоснованные и документально подтвержденные затраты (а в случаях, предусмотренных статьей 265 НК РФ, убытки), осуществленные (понесенные) налогоплательщиком.

Под обоснованными расходами понимаются экономически оправданные затраты, оценка которых выражена в денежной форме.

Под документально подтвержденными расходами понимаются затраты, подтвержденные документами, оформленными в соответствии с законодательством Российской Федерации, либо документами, оформленными в соответствии с обычаями делового оборота, применяемыми в иностранном государстве, на территории которого были произведены соответствующие расходы, и (или) документами, косвенно подтверждающими произведенные расходы. Расходами признаются любые затраты при условии, что они произведены для осуществления деятельности, направленной на получение дохода.

В силу пунктов 1 и 2 статьи 171 НК РФ налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога, исчисленную в соответствии со статьей 166 Кодекса, на установленные статьей 171 Кодекса налоговые вычеты.

Вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг), а также имущественных прав на территории Российской Федерации в отношении товаров (работ, услуг), приобретаемых для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения в соответствии с главой 21 Кодекса, за исключением товаров, предусмотренных пунктом 2 статьи 170 Кодекса, а также в отношении товаров (работ, услуг), приобретаемых для перепродажи.

В соответствии с пунктом 1 статьи 172 НК РФ, вычеты, предусмотренные статьей 171 настоящего Кодекса, производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг). Вычетам подлежат, если иное не установлено настоящей статьей, только суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг), имущественных прав на территории Российской Федерации, после принятия на учет указанных товаров (работ, услуг), имущественных прав с учетом особенностей, предусмотренных настоящей статьей и при наличии соответствующих первичных документов.

Согласно пунктам 1 и 4 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 12.10.2006 № 53 "Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды" (далее – постановление Пленума ВАС РФ № 53) представление налогоплательщиком в налоговый орган всех надлежащим образом оформленных документов, предусмотренных законодательством о налогах и сборах, в целях получения налоговой выгоды является основанием для ее получения, если налоговым органом не доказано, что сведения, содержащиеся в этих документах, неполны, недостоверны и (или) противоречивы. Налоговая выгода не может быть признана обоснованной, если получена налогоплательщиком вне связи с осуществлением реальной предпринимательской или иной экономической деятельности.

В соответствии с положениями пунктов 3-5, пункта 7, абзаца 2 пункта 10 постановления Пленума ВАС РФ № 53, при начислениях в связи с необоснованностью получения налоговой выгоды налоговый орган обязан доказать невозможность реального осуществления налогоплательщиком спорных операций с учетом времени, места нахождения имущества, объема требуемых материальных ресурсов; отсутствие необходимых ресурсов для реального достижения результатов соответствующей экономической деятельности; совершение операций с товаром, который не производился или не мог быть произведен в объеме, отраженном в документах бухгалтерского учета налогоплательщика; наличие особых форм расчетов и сроков платежа, свидетельствующих о групповой согласованности операций; учет операций не в соответствии с их действительным экономическим смыслом; отсутствие разумных экономических или иных причин (деловой цели) в действиях налогоплательщика; осуществление налогоплательщиком деятельности, направленной на совершение операций, связанных с налоговой выгодой преимущественно с контрагентами, не исполняющими своих налоговых обязанностей.

Исходя из определений Конституционного Суда РФ от 08.04.2004 № 169-О, от 04.11.2004 № 324-О, о недобросовестности налогоплательщиков может свидетельствовать ситуация, когда с помощью инструментов, используемых в гражданско-правовых отношениях, создаются схемы незаконного обогащения за счет бюджетных средств, что может привести к нарушению публичных интересов в сфере налогообложения и нарушению конституционных прав и свобод других налогоплательщиков. Оценка добросовестности налогоплательщика предполагает оценку заключенных им сделок, их действительности, особенно в тех случаях, когда они не имеют разумной деловой цели. Заключенные сделки должны не только формально соответствовать законодательству, но и не вступать в противоречие с общим запретом недобросовестного осуществления прав налогоплательщиком.

В определении от 16.11.2006 № 467-О Конституционный Суд РФ разъяснил, что арбитражные суды не должны ограничиваться установлением только формальных условий применения норм законодательства о налогах и сборах и в случае сомнений в правомерности применения налогового вычета обязаны установить, исследовать и оценить всю совокупность имеющих значение для правильного разрешения дела обстоятельств (оплата покупателем товаров (работ, услуг), фактические отношения продавца и покупателя, наличие иных, помимо счетов-фактур, документов, подтверждающих уплату налога в составе цены товара (работы, услуги), и т.п.). Представление формально соответствующих требованиям законодательства документов не влечет автоматического предоставления права на применение налоговых вычетов, а является лишь условием для подтверждения факта реальности хозяйственных операций, поэтому при решении вопроса о правомерности применения налогоплательщиком налоговых вычетов учитываются результаты проведенных налоговыми органами проверок достоверности и непротиворечивости представленных документов, а также предприятий-контрагентов.

Согласно пункта 1 статьи 32 Федерального закона от 26.03.2003 № 35-ФЗ "Об электроэнергетике" на оптовом рынке действует организованная система договоров между субъектами оптового рынка, определяющая основные условия деятельности соответствующих субъектов на оптовом рынке, условия продажи электрической энергии и мощности, оказания услуг. Перечень, система и порядок заключения обязательных для участников оптового рынка договоров определяются правилами оптового рынка. Наряду с указанной системой договоров поставщики и покупатели электрической энергии и мощности - субъекты оптового рынка вправе заключать в порядке, предусмотренном правилами оптового рынка, двусторонние договоры купли-продажи электрической энергии и (или) мощности. Субъекты оптового рынка свободны в выборе контрагентов по таким договорам.

В пункте 40 "Правил оптового рынка электрической энергии и мощности", утвержденных постановлением Правительства РФ от 27.12.2010 № 1172 (далее - Правила оптового рынка), установлены существенные условия договора о присоединении к торговой системе оптового рынка и регламентов оптового рынка, обязательные для их участников.

Форма договора о присоединении к торговой системе оптового рынка, сторонами которого являются Ассоциация "Некоммерческое партнерство Совет рынка по организации эффективной системы оптовой и розничной торговли электрической энергией и мощностью" (далее - Ассоциация "НП Совет рынка"), ОАО "Администратор торговой системы оптового рынка электроэнергии" (далее - ОАО "АТС"), ОАО "Системный оператор Единой энергетической системы", ПАО "Федеральная сетевая компания Единой энергетической системы", ОАО "Центр финансовых расчетов" (далее - ОАО "ЦФР") и каждый из субъектов оптового рынка электрической энергии и мощности, утверждена Наблюдательным советом Ассоциации «НП Совет рынка».

Согласно разделу 7 Договора о присоединении № 146-ДП/08 от 31.03.2008, коммерческий оператор ОАО "АТС" оказывает участнику оптового рынка ОАО "Мариэнергосбыт" услугу по организации оптовой торговли электрической энергией, мощностью и иными допущенными к обращению на оптовом рынке товарами и услугами, а участник оптового рынка обязуется оплачивать указанную услугу в порядке и на условиях, предусмотренных договором и регламентами оптового рынка.

При оказании вышеуказанной услуги ОАО "АТС" осуществляет одно или несколько действий в целях организации оптовой торговли электрической энергией, мощностью и иными допущенными к обращению на оптовом рынке товарами и услугами:

- определение для участника оптового рынка объемов (количества) покупки/продажи электрической энергии по результатам конкурентного отбора ценовых заявок на сутки вперед; заявок для балансирования системы; по регулируемым договорам купли-продажи электрической энергии и мощности;

- определение для участника оптового рынка стоимости электрической энергии, покупаемой/продаваемой по результатам конкурентного отбора ценовых заявок на сутки вперед; для балансирования системы; по регулируемым договорам купли купли-продажи электрической энергии и мощности и определение стоимости мощности, и др.

В соответствии с разделом VI Правил оптового рынка, торговля электрической энергией и мощностью на оптовом рынке по регулируемым ценам (тарифам) на основании регулируемых договоров осуществляется в объемах, определенных ФСТ России в сводном прогнозном балансе производства и поставок электрической энергии на соответствующий период регулирования. При этом, поставщики и покупатели электрической энергии и мощности по регулируемым договорам определяются организацией коммерческой инфраструктуры оптового рынка (ОАО "АТС") в соответствии с требованиями, установленными Правилами оптового рынка и договором о присоединении.

Согласно приложения № 6.2 к договору о присоединении № 146-ДП/08 от 31.03.2008, перечни договоров на покупку электрической энергии и мощности по регулируемым договорам на оптовом рынке в соответствии с регламентом регистрации регулируемых договоров купли-продажи электроэнергии и мощности формирует ОАО "АТС" по каждому участнику с указанием контрагентов и номеров договоров и размещает в его персональном разделе (крипторазделе) на официальном сайте ОАО "АТС".

Количество и стоимость электрической энергии и мощности, приобретаемой покупателем по регулируемым договорам определяются коммерческим оператором (ОАО "АТС") и ежемесячно доводятся до сведения продавца и покупателя в электронной форме с использованием электронной цифровой подписи в разрезе договоров.

Согласно информации, сообщенной ОАО "АТС", данная организация ежемесячно направляла в адрес ОАО "Мариэнергосбыт" отчеты о результатах расчетов объемов и стоимости электроэнергии и мощности, поставленных обществу. Они направлялись в электронном и документарном виде налогоплательщику (с 01.06.2014 по 31.12.2014 данные отчеты направлялись только в электронном виде). Кроме того, указанные отчеты публиковались на официальном сайте ОАО "АТС" в персональном разделе участника оптового рынка.

Из содержания отчетов коммерческого оператора усматривается, что ОАО "АТС" ежемесячно формировало "Реестр обязательств по регулируемым договорам", который содержал данные о наименовании участника оптового рынка - продавца, номере договора купли-продажи, объеме электроэнергии, цене договора, стоимости электроэнергии, мощности на месяц, рассылаемые в электронном виде участникам оптового рынка. Все показатели, содержащиеся в составленном ОАО "АТС" "Реестре обязательств по регулируемым договорам", по содержанию совпадали с данными, отраженными в приложениях № 2 отчетов по договору от 01.08.2012 № 13/08 в таблицах: "Реестр регулируемых договоров за отчетный период", "Покупка электрической энергии по регулируемым договорам за отчетный период", "Реестр обязательств по регулируемым договорам за отчетный месяц".

Таким образом, продавец, количество, стоимость приобретаемой обществом электрической энергии и мощности определялись коммерческим оператором ОАО "АТС". Управляющая организация ПАО ГК "ТНС Энерго" дублировала в ежемесячных отчетах сведения, приведенные коммерческим оператором, в реестрах на подтверждение выполнения работ по покупке электрической энергии и мощности по регулируемым договорам во исполнение договора от 01.08.2012 № 13/08. Форма отчета управляющей организации полностью совпадает с формой отчета ОАО "АТС"; более конкретного и определенного прогноза цен, чем в отчетах последнего, отчеты управляющей организации не содержат.

Нерегулируемые цены на каждый месяц 2014 года публиковались коммерческим оператором ОАО "АТС" на его официальном сайте http:// www. atsenergo. ru/, в связи с чем, представление управляющей организацией обществу сведений об указанных ценах носило формальный характер.

Аналогично, мониторинг изменений законодательства, регламентов по работе на ОРЭМ ежемесячно публикуется на официальном сайте Ассоциация "НП Совет рынка". В отчетах ПАО ГК "ТНС Энерго" полностью по форме и содержанию продублирована указанная информация с сайта Ассоциации. Сами изменения законодательства и регламентов инициировались и формулировались не управляющей организацией, а иными субъектами оптового рынка и членами Наблюдательного совета Ассоциации "НП Совет рынка". При этом, стоимость услуг Ассоциации "НП Совет рынка", оказанных заявителю в 2014 году, составила 1 366 000 руб., то есть значительно меньше фактически дублирующих указанные услуги действий ПАО ГК "ТНС Энерго", отраженных в его отчетах.

Анализ изменения условий формирования ценовых параметров в отчетах ПАО ГК "ТНС Энерго" за каждый день каждого месяца 2014 года сопровождается повторяющимся выводом: «На основании анализа информации о режимах работы генерирующих объектов РусГидро (Чебоксарская ГЭС), ТГК-5, Генерирующая компания (Набережночелнинская ТЭЦ, Нижнекамская ГЭС, Заинская ГРЭС) (СМИ, официальные сайты), а так же анализируя отчеты планового почасового объема производства для режимных генерирующих единиц, анализируя данные ценовой стратегии участников рынка за прошлые года, а так же данные о структуре спроса-предложения за прошлые года, можно сделать вывод о незначительном снижении уровня цен относительно прошлого месяца». Изложенное свидетельствует о формальности, неконкретности и фактическом отсутствии анализа изменения ценовых параметров, отраженного в отчетах ПАО ГК "ТНС Энерго".

Из содержания приложения № 2 к договору № 13/08 от 01.08.2012 следует, что в основу расчета стоимости вознаграждения в части услуг по купле-продаже электроэнергии и мощности на оптовом рынке положен расчет стоимости услуг коммерческого оператора ОАО "АТС", предусмотренный для сбытовых компаний договором о присоединении к торговой системе оптового рынка. Приведенная методика расчета указывает, что размер вознаграждения ПАО ГК "ТНС Энерго" зависел исключительно от количества приобретенных для заявителя электрической энергии и мощности, определяемых коммерческим оператором, вне зависимости от объема, содержания и количества конкретных действий в рамках оказанных услуг и финансового результата. При этом, расходы общества на оплату услуг коммерческого оператора ОАО "АТС" за 2014 год составили значительно меньшую сумму 1 829 684 руб., чем расходы на оплату услуг ПАО ГК "ТНС Энерго" за тот же период по приобретению и мощности электроэнергии на оптовом рынке - 118 493 853 руб. 66 коп.

Налоговым органом установлено и заявителем доказательно не опровергнуто, что действия по обеспечению операций купли-продажи электроэнергии и мощности совершали сотрудники филиала ПАО ГК "ТНС Энерго" в г. Йошкар-Оле ФИО12, ФИО14, ФИО16, ранее состоявшие в штате общества и выполнявшие для него те же самые функции, а также работники филиала ПАО ГК "ТНС Энерго" в г. Йошкар-Оле ФИО11, ФИО17, в том числе, оформление документации для внесения изменений в регистрационную информацию, обеспечивающую организацию системы измерений и сбора информации о фактическом потреблении энергии на оптовом рынке; передача фактических данных по точкам измерения и точкам поставки коммерческому оператору  ОАО "АТС" в форматах и сроки, установленные регламентами оптового рынка; согласование со смежными субъектами оптового рынка сальдо-перетоков электроэнергии в форматах и сроки, установленные регламентами оптового рынка; расчеты, формирование и согласование по результатам отчетного периода актов оборота и актов учета перетоков электрической энергии с предоставлением их в центр сбора информации коммерческого оператора в форматах и сроки, установленные регламентами оптового рынка; согласование перечней средств измерений однолинейных схем, спецификаций к однолинейным схемам, алгоритмов проведения результатов измерений, согласования алгоритмов и дополнительных соглашений к соглашению об информационном обмене; ежедневное формирование краткосрочного плана почасового потребления; анализ статистики электропотребления за прошлые периоды, формирование базы опорных дней и соотнесение электропотребления с погодными условиями и режимами работы крупных потребителей общества в 2014 году; ежедневное формирование в почасовом разрезе прогноза цен на сутки вперед и балансирующего рынка, а также анализ результатов торговых сессий, предоставляемых коммерческим оператором; работа по коммерческому учету на оптовом рынке; сбор данных потребления электроэнергии по всем точкам поставки общества на оптовом рынке; получение и обработка отчетов коммерческого оператора; формирование и подача уведомлений и заявок системному оператору и коммерческому оператору; передача фактических данных по точкам измерения и точкам поставки коммерческому оператору в форматах и сроки, установленные регламентами оптового рынка; согласование со всеми смежными субъектами оптового рынка актов учета перетоков и предоставление их коммерческому оператору; анализ цен на бирже и конкурентном отборе мощности для ОАО "Мариэнергосбыт"; исполнение обязательств общества по договорам, заключенным в отношении него на оптовом рынке; предоставление краткосрочного плана покупки электроэнергии и мощности с понедельной детализацией графика перечислений денежных средств на клининговый счет оптового рынка.

При этом, ПАО ГК "ТНС Энерго" не осуществляло ежемесячное планирование платежей и поставки электроэнергии (мощности) по регулируемым договорам, а также оформление и подписание документов, связанных с торговлей электрической энергией и мощностью по регулируемым договорам на оптовом рынке (акты приема-передачи электрической энергии, акты сверки расчетов и т.д.), так как в соответствии с требованиями, установленными Правилами оптового рынка и договором о присоединении, определение поставщиков и покупателей электроэнергии и мощности, а также оформление документов по регулируемым договорам осуществлялось организацией коммерческой инфраструктуры оптового рынка ОАО "АТС", а также генерирующими компаниями, с которыми заключены регулируемые договоры купли-продажи электроэнергии и мощности.

Налоговым органом проанализированы конкретные положения ежемесячных отчетов ПАО ГК "ТНС Энерго", содержащих сведения о совершенных управляющей организацией действиях по купле-продаже электроэнергии и мощности, приложенные к указанным отчетам документы. По результатам такого анализа ответчик пришел к обоснованному выводу, что отчеты содержат повторяющиеся перечни одних и тех же действий, которые выполнялись, а подтверждающие их документы составлялись либо инфраструктурными организациями оптового рынка электроэнергии (ОАО "АТС", ОАО "ЦФР", ОАО "СО ЕЭС"), либо поставщиками электроэнергии и мощности, либо сотрудниками филиала ПАО ГК "ТНС Энерго" в г. Йошкар-Оле ФИО11, ФИО12, ФИО14, ФИО15, ФИО17, которые (кроме ФИО11, ФИО17) ранее работали в ОАО "Мариэнергосбыт", осуществляя те же трудовые обязанности, и деятельность которых (включая ФИО11, ФИО17) в совокупности охватывала функциональные обязанности, ранее исполнявшиеся со значительно меньшими затратами аппаратом управления ОАО "Мариэнергосбыт" без привлечения для оказания услуг взаимозависимого и контролирующего лица. Акты, отчеты управляющей организации носят формальный характер, идентичны по содержанию, не раскрывают содержание конкретных хозяйственных операций, содержат обобщенную информацию.

Так, согласно пункту 11.1 ежемесячных отчетов управляющая организация  выступала в качестве представителя Общества в отношениях с поставщиками, инфраструктурными и иными организациями, связанными с приобретением электроэнергии и мощности при заключении (расторжении, изменении, исполнении) сделок по купле/продаже электроэнергии и мощности на оптовом и розничном рынках по следующим договорам: 

- регулируемые договоры в отношении потребления населения и приравненных к ним групп потребителей.

При этом, пунктом 62 Правил оптового рынка установлено, что регулируемые договоры заключаются производителями электрической энергии и мощности с гарантирующими поставщиками, к числу покупателей электрической энергии и мощности которых относится население и (или) приравненные к нему категории потребителей, для обеспечения электрической энергией и мощностью населения и указанных потребителей. Приобретение электроэнергии по регулируемым ценам осуществляется на основании Сводного прогнозного баланса производства и поставок электрической энергии, который формируется в рамках ЕЭС России по субъектам РФ. Сводный прогнозный баланс формируется на год и утверждается ФСТ России.

Поставщики и покупатели электрической энергии и мощности по регулируемым договорам определяются организацией коммерческой инфраструктуры оптового рынка в соответствии с требованиями, установленными Правилами, и договором о присоединении к торговой системе оптового рынка (пункт 68 Правил оптового рынка). Регулируемые договоры, а также их изменения регистрируются организацией коммерческой инфраструктуры после определения сторон этих договоров и объемов электрической энергии и (или) мощности по ним с целью их учета при определении обязательств (требований) участников оптового рынка (пункт 72 Правил оптового рынка).

Из изложенного следует, что при заключении договоров купли-продажи электроэнергии и мощности на оптовом рынке от имени поставщика электроэнергии действует коммерческий представитель - ОАО "ЦФР" на основании договора коммерческого представительства поставщика для целей заключения регулируемых договоров купли-продажи электроэнергии и мощности. От имени покупателя электроэнергии также действует коммерческий представитель – ОАО "ЦФР", на основании договора коммерческого представительства покупателя для целей заключения регулируемых договоров купли-продажи электроэнергии и мощности № 0098-RD-P-13 от 25.04.2013г. Третьей стороной договора является ОАО "АТС", которое отвечает за обеспечение заключения, изменения, расторжения договора в соответствии с Правилами оптового рынка. Коммерческий оператор (ОАО "АТС") рассчитывает количество продаваемой электроэнергии и мощности в результате предусмотренных Договором о присоединении и регламентами оптового рынка процедур.

Договор заключается с использованием электронно-цифровой подписи ОАО «ЦФР». В договоре предусмотрены подписи сторон - продавца, покупателя, коммерческого оператора оптового рынка (ОАО "АТС").

Договор коммерческого представительства покупателя для целей заключения регулируемых договоров купли-продажи электроэнергии и мощности № 0098-RD-P-13 от 25.04.2013 с ОАО "ЦФР" от имени ОАО "Мариэнергосбыт" подписан руководителем филиала ООО "Транснефтьсервис С" в г.Йошкар-Оле  ФИО11 При этом регулируемые договоры купли-продажи электроэнергии и мощности, заключенные между ОАО "Мариэнергосбыт" и поставщиками электроэнергии и мощности, не содержат информации о каком-либо участии, в том числе, представительстве, иных сотрудников ПАО ГК "ТНС Энерго" при заключении указанных договоров. В силу положений регламентов работы на оптовом рынке ПАО ГК "ТНС Энерго" не имеет полномочий влиять на заключение (расторжение, изменение, исполнение) сделок по купле-продаже электроэнергии и мощности по регулируемым договорам.

- договоры купли-продажи/комиссии электрической энергии по результатам конкурентного отбора ценовых заявок на сутки вперед; для балансирования системы.

В ходе проверки инспекцией проанализированы договоры, на основании которых в 2014 году общество осуществляло покупку электроэнергии по результатам конкурентного отбора ценовых заявок "на сутки вперед", для балансирования системы. В указанных договорах в качестве продавца (комиссионера) выступает ОАО "ЦФР", которое в соответствии с условиями договора о присоединении к торговой системе оптового рынка № 146/ДП/08 от 31.03.2008 является унифицированной стороной по сделкам и заключает на оптовом рынке электроэнергии и мощности от своего имени договоры. В качестве  покупателя (комитента) выступает ОАО "Мариэнергосбыт" в лице представителя ФИО12, действующей на основании доверенностей.

При заключении (расторжении, изменении, исполнении) сделок по купле-продаже электроэнергии и мощности по договорам купли-продажи электроэнергии по результатам конкурентного отбора ценовых заявок "на сутки вперед" в качестве представителя от имени ПАО "ТНС энерго Марий Эл" выступала ФИО12 При этом указанные договоры купли-продажи электроэнергии, заключенные между ОАО "Мариэнергосбыт" и поставщиками электроэнергии и мощности, не содержат информации о каком-либо участии, в том числе, представительстве, иных сотрудников ПАО ГК "ТНС Энерго" при заключении (расторжении, изменении, исполнении) указанных договоров.

- договоры о предоставлении мощности.

В ходе проверки инспекцией проанализированы договоры, на основании которых в 2014 году ПАО "ТНС энерго Марий Эл" осуществляло покупку электроэнергии с новыми атомными и гидроаккумулирующими станциями. В указанных договорах от имени поставщика и покупателя  представительство других лиц не предусмотрено. Третьей стороной договора является ОАО "Системный оператор Единой энергетической системы" (далее - ОАО "СО ЕЭС"), четвертой - ОАО "АТС", пятой – Некоммерческое партнерство "Совет рынка по организации эффективной системы оптовой и розничной торговли электроэнергией и мощностью". Договоры от имени ОАО "Мариэнергосбыт" подписаны ФИО12 по доверенности. При заключении (расторжении, изменении, исполнении) сделок по купле/продаже электроэнергии по договорам купли-продажи электроэнергии с новыми атомными и гидроаккумулирующими станциями в качестве представителя от имени ПАО "ТНС энерго Марий Эл" выступала ФИО12 - директор филиала ОАО ГК "ТНС Энерго" в г. Йошкар-Оле. При этом указанные договоры купли-продажи электроэнергии, заключенные между ОАО "Мариэнергосбыт" и поставщиками электроэнергии, не содержат информации о каком-либо участии, в том числе, представительстве, иных сотрудников ОАО ГК "ТНС Энерго"  при заключении (расторжении, изменении, исполнении) указанных договоров.

- договоры купли-продажи (поставки) мощности новых гидроэлектростанций, а также договоры купли-продажи (поставки) мощности новых атомных станций. 

В ходе проверки инспекцией проанализированы договоры, на основании которых в 2014 году ПАО "ТНС энерго Марий Эл" осуществляло покупку мощности.  В указанных договорах от имени продавца действует агент – ОАО "ЦФР", на основании агентского договора, покупателем выступает ОАО "Мариэнергосбыт". Третьей стороной договора является ОАО "СО ЕЭС", четвертой - ОАО "АТС", пятой – Некоммерческое партнерство "Совет рынка по организации эффективной системы оптовой и розничной торговли электроэнергией и мощностью". Договоры от имени ОАО "Мариэнергосбыт" подписаны ФИО12 по доверенности. При этом, указанные договоры купли-продажи электроэнергии не содержат информации о каком-либо участии, в том числе, представительстве, иных сотрудников ОАО ГК "ТНС Энерго" при заключении (расторжении, изменении, исполнении) указанных договоров.

- договоры купли-продажи мощности, производимой с использованием генерирующих объектов, поставляющих мощность в вынужденном режиме; мощности по результатам конкурентных отборов мощности.

В ходе проверки инспекцией проанализированы договоры, на основании которых в 2014 году ПАО "ТНС энерго Марий Эл" осуществляло покупку мощности, производимой с использованием генерирующих объектов, поставляющих мощность в вынужденном режиме. В указанных договорах от имени продавца действует коммерческий представитель ОАО "ЦФР", на основании договора коммерческого представительства. От имени ОАО "Мариэнергосбыт" - покупателя электроэнергии - действует коммерческий представитель – ОАО "ЦФР", на основании договора коммерческого представительства № 0098-KPR-P-10 от 10.11.2010г. Третьей стороной договора является коммерческий оператор ОАО "АТС", который осуществляет деятельность по организации торговли на оптовом рынке в соответствии с Правилами оптового рынка и наделен полномочиями определять количество и цену мощности, покупаемой (продаваемой) по договорам купли-продажи мощности, производимой с использованием вынужденных генераторов.

Договор коммерческого представительства № 0098- KPR -P-10 от 10.11.2010г. от имени ОАО "Мариэнергосбыт" подписан ФИО12 на основании доверенности. При этом договоры купли-продажи мощности, заключенные между ОАО "Мариэнергосбыт" и поставщиками мощности, не содержат информации о каком-либо участии, в том числе, представительстве, иных сотрудников ПАО ГК "ТНС Энерго" при заключении (расторжении, изменении, исполнении) указанных договоров.

- договоры купли-продажи (поставки) электрической энергии на розничном рынке.

В ходе проверки установлено, что в 2014 году действовал один договор купли-продажи электроэнергии на розничном рынке – договор № 903 от 27.03.2003г. с ОАО "Марийский целлюлозно-бумажный комбинат" (далее - ОАО "МЦБК") (с учетом доп.соглашения № 13 от декабря 2013г., действовавшего в 2014 году). Дополнительное соглашение подписано со стороны ОАО "Мариэнергосбыт" ФИО13 Согласно информации, полученной от ОАО "МЦБК" (вход. № 036922 от 06.06.2016г.), документы в адрес ОАО "Мариэнергосбыт" в 2014 году направлялись по почте, взаимодействие по возникающим вопросам осуществляли работники отдела главного энергетика ОАО "МЦБК" с начальником отдела расчетов ОАО "Мариэнергосбыт" ФИО18 по телефону. Какое-либо участие или представительство сотрудников ПАО ГК "ТНС Энерго" при заключении (расторжении, изменении, исполнении) договоров в ходе проверки не установлено. До передачи функций приобретения электроэнергии и мощности в ПАО ГК "ТНС Энерго" договоры и доверенности на коммерческое представительство покупателя (коммерческий представитель – ОАО "ЦФР") подписывались ФИО12, что подтверждается доверенностями на подписание указанных документов № 26/06 от 07.07.2006г., № 110/10 от 30.09.2010г., № 110/10 от 10.11.2010г.

 

Свободные двусторонние договоры купли-продажи электрической энергии в 2014 году обществом не заключались и не действовали, информация об указанных договорах в отчетах носит формальный характер.

Кроме того, тома I, II, III отчетов ОАО ГК "ТНС Энерго" содержат информацию, частично предоставленную инфраструктурными организациями рынка электроэнергии, частично взятую из организационных документов, переписки самого общества. Указанные документы подписаны представителями ОАО "Мариэнергосбыт", а также ФИО13 Подписи иных представителей ОАО ГК "ТНС Энерго" в документах отсутствуют.

В томе III отчетов ОАО ГК "ТНС Энерго" в приложении № 1 "Отчет об изменениях нормативно-правовых документов, регулирующих покупку электроэнергии и мощности" приведен перечень внесенных НП "Совет рынка" в течение месяца изменений и уточнений в регламенты оптового рынка, а также сами изменения в табличном виде с указанием ранее действовавших редакций и предлагаемых к изменению редакций. Согласно указанным документам, инициаторами указанных изменений являются НП "Совет рынка", ОАО "АТС", члены наблюдательного совета НП "Совет рынка", ОАО "СО ЕЭС", ОАО "ЦФР". Документы, подтверждающие, что ПАО ГК "ТНС Энерго" являлось инициатором каких-либо изменений в 2014 году, отсутствуют.

В приложении № 2 "Отчет о покупке электроэнергии и мощности по регулируемым договорам" приведен перечень регулируемых договоров, почасовые графики поставки электрической энергии по каждому регулируемому договору, реестр обязательств по регулируемым договорам на каждый месяц 2014 года. Документы составлены в электронном виде, какие-либо подписи и отметки об исполнителе в документах отсутствуют. Информация дублирует сведения, размещенные инфраструктурными организациями рынка, и документы самого общества.

В приложении № 3 "Отчет о покупке электрической энергии на рынке на сутки вперед" отражены ценовые показатели, размещаемые в открытом доступе ОАО "АТС" и иными инфраструктурными организациями рынка электроэнергии и мощности. При этом, самостоятельный анализ изменения условий формирования ценовых параметров за каждый месяц 2014 года фактически отсутствует; выводы о незначительном снижении уровня цен не подтверждены объективными исследовательскими данными и носят формальный характер.

В приложении № 4 "Отчет по коммерческому учету электроэнергии и мощности на оптовом рынке" отражен объем перетока электроэнергии и мощности с оптового рынка; приведен перечень точек поставки ОАО "Мариэнергосбыт" с указанием сечений, наименований точек поставки в сечениях, смежных субъектов ОРЭМ, кодов ГТП смежного субъекта, источников получения данных коммерческого учета. В течение 2014 года количество точек поставок и их перечень не менялись (в приложении отражено 158 точек поставки). Перечень повторяется в неизменном виде в отчетах за каждый месяц 2014 года.

В приложениях № 5-9 изложена информация, содержащаяся в открытых источниках инфраструктурных организаций, основанная на других документах, в том числе, предоставленных поставщиками, и изложенная в первичных и организационных документах самого общества.

Кроме того, в составе ежемесячных отчетов ОАО ГК "ТНС Энерго" представлены акты приема-передачи электроэнергии, мощности, акты сверки расчетов с поставщиками электроэнергии и мощности. В актах в качестве продавца указан поставщик электроэнергии и мощности, в качестве покупателя – ОАО "Мариэнергосбыт". Все акты приема-передачи, сверки расчетов от имени ОАО "Мариэнергосбыт" подписаны ФИО12 с пометкой "И.о. директора ОАО ГК "ТНС Энерго" в г.Йошкар-Ола, по доверенности № 96/14 от 20.02.2014г.", стоит печать ОАО «Мариэнергосбыт» (в отчетах за январь-февраль 2014 года акты приема передачи электроэнергии и мощности не приложены).  Акты сверки расчетов также подписаны главным бухгалтером ОАО "Мариэнергосбыт" ФИО7

Согласно отчетов управляющая организация - обеспечила актуальное состояние и изменение документов, необходимых для участия Общества в торговле электрической энергией и мощностью на оптовом рынке.

Между тем, исходя из содержания доверенностей, трудовых договоров, показаний ФИО12, ФИО14, в 2014 году функции по обеспечению актуального состояния и изменения документов, необходимых для участия ОАО "Мариэнергосбыт" в торговле электрической энергией и мощностью на оптовом рынке, в частности, актуализации Перечней средств измерений для целей коммерческого учета по точкам поставки были возложены на сотрудников Филиала ПАО ГК "ТНС Энерго" в г. Йошкар-Оле ФИО11, ФИО12, ФИО14 При этом сотрудниками Филиала ПАО ГК "ТНС Энерго" в г. Йошкар-Оле преимущественно являлись бывшие сотрудники ОАО "Мариэнергосбыт", которые в период работы в ОАО "Мариэнергосбыт" выполняли функции по работе на оптовом рынке электроэнергии и мощности. Какое-либо участие или представительство иных сотрудников ПАО ГК "ТНС Энерго" в указанной работе не установлено.

По отчетам управляющая организация - в регламентные сроки оформила и подписала от имени Общества документы, обеспечивающие взаимодействие с Системным оператором, в том числе, в части подачи уведомлений Системному оператору о максимальном почасовом потреблении.

В соответствии с пунктом 7 Правил оптового рынка, покупатели электрической энергии сообщают ОАО «СО ЕЭС» максимальные почасовые  объемы потребления электрической энергии не позднее 24 часов до начала суток, в течение которых осуществляется поставка электрической энергии. В соответствии с пунктом 4.2.2 Регламента подачи уведомлений участниками оптового рынка (приложение № 4 к Договору о присоединении к торговой системе оптового рынка) в редакции, действовавшей в 2014 году, уведомление о максимальном почасовом объеме потребления электрической энергии (далее - уведомление о MППП) подается участником оптового рынка путем внесения информации на интернет-сайт территориального (-ых) подразделения (-й) ОАО «СО ЕЭС», на территории которого находится группа точек поставки потребления, в соответствии с инструкциями, опубликованными на этом сайте.

За ПАО «ТНС энерго Марий Эл» (ОАО «Мариэнергосбыт») в 2014 году была   одна группа точек поставки - группа точек поставки потребления (ГТП) PMARIENE.

Уведомления о MППП по ГТП MARIENER ежедневно подавались участником оптового рынка ОАО "Мариэнергосбыт" на технологический сайт ОАО "СО ЕЭС" в электронном виде с использованием электронной подписи с применением сертификатов ключей проверки электронной подписи, выданных ФИО12, действующей от имени ПАО "ТНС энерго Марий Эл" (ОАО "Мариэнергосбыт") на основании доверенностей от 29.04.2013 № 103/13, от 25.04.2014 № 106/14. Порядок подачи таких уведомлений установлен Регламентом подачи уведомлений участниками оптового рынка (Приложение № 4 к ДОП), в редакциях, действовавших в 2014 году. Проверкой установлено, что в работе по оформлению и подписанию документов, обеспечивающих взаимодействие с Системным оператором, в том числе, в части подачи уведомлений Системному оператору о максимальном почасовом потреблении, участвовали работники филиала ПАО ГК «ТНС Энерго» в г.Йошкар-Оле, в том числе: ФИО11 (согласование и подписание документов для взаимодействия с Системным оператором); ФИО12 (обеспечение процедуры формирования и представления в установленные сроки по ГТП ОАО "Мариэнергосбыт" в ОАО "СО ЕЭС" заявок в форме уведомлений о максимальных почасовых объемах покупки (потребления) электрической энергии); ФИО15 (по ее показаниям, осуществляла прогнозирование, в том числе подача заявки по плановому часовому потреблению на сайт системного оператора; составление, формирование и представление по группам точек поставки ОАО "Мариэнергосбыт" Системному оператору заявок в форме уведомлений о максимальных почасовых объемах покупки (потребления) электрической энергии; ежедневное формирование краткосрочного плана почасового потребления в группе точек поставки); ФИО14 (по его показаниям, осуществлял подачу заявок, составление отчетных форм; составление, формирование и представление по группам точек поставки ОАО "Мариэнергосбыт"  Системному оператору заявок в форме уведомлений о максимальных почасовых объемах покупки (потребления) электрической энергии).

Таким образом, в 2014 году выполнение функций по передаче и подписанию уведомлений Системному оператору о максимальном почасовом потреблении было возложено на сотрудников Филиала ПАО ГК "ТНС Энерго" в г. Йошкар-Оле ФИО12, ФИО15, ФИО14 При этом сотрудниками данного филиала преимущественно являлись бывшие сотрудники ОАО "Мариэнергосбыт", которые в период работы в обществе выполняли функции по работе на оптовом рынке электрической энергии и мощности. Какое-либо участие или представительство иных сотрудников ПАО ГК "ТНС Энерго" в указанной работе не установлено.

Согласно отчетов управляющая организация - провела  работу по снижению ценовых рисков, балансированию платежей Общества на оптовом рынке и приобретению электрической энергии и мощности на наиболее выгодных для Общества условиях.

По показаниям ФИО12, работу по снижению ценовых рисков, балансированию платежей общества на оптовом рынке и приобретению электрической энергии и мощности на наиболее выгодных для общества условиях осуществляла она. В составе ежемесячных отчетов по исполнению договора о передаче полномочий ПАО ГК "ТНС Энерго" представлена информация об изменениях законодательства в сфере работы на оптовом рынке за месяц. В ходе проверки установлено, что мониторинг изменений законодательства, регламентов по работе на оптовом рынке публикуется на официальном сайте НП "Совет рынка" в свободном доступе. При этом форма представления информации на сайте идентична форме, использованной ПАО ГК "ТНС Энерго" в отчетах. Следовательно, проведение управляющей организацией работы по мониторингу изменений законодательства носит формальный характер.

По отчетам управляющая организация - сформировала, надлежащим образом оформила и представила в инфраструктурные организации оптового рынка необходимые документы, обеспечивающие проведение конкурентного отбора ценовых заявок на сутки вперед и конкурентного отбора для балансирования системы на оптовом рынке электроэнергии и мощности

Порядок предоставления участниками оптового рынка в ОАО "АТС" документов, обеспечивающих проведение конкурентного отбора ценовых заявок на сутки вперед и конкурентного отбора заявок для балансирования системы на оптовом рынке (далее — документы КОЦЗ), приведен в Регламенте 5 и Регламенте регистрации и учета свободных договоров купли-продажи электрической энергии (Приложение № 6.1 к Договору о присоединении). В соответствии с указанными регламентами документы КОЦЗ в 2014 году предоставлялись участниками оптового рынка в электронном виде, подписанные электронной подписью (далее – ЭП) участника оптового рынка, с применением форматов специализированного ПО "АРМ Заявки" и/или "АРМ Участника". В соответствии с Соглашением об ЭП указанные документы предоставлялись в ОАО "АТС" по электронной почте в зашифрованном виде с применением ЭП с областью действия (OID): "Документы, обеспечивающие проведение конкурентного отбора ценовых заявок на сутки вперед и конкурентного отбора заявок для балансирования системы на оптовом рынке".

В случае получения права участия в торговле электрической энергией с использованием зарегистрированной ГТП потребления, энергосбытовая компания вправе направить в ОАО "АТС" в отношении указанной ГТП ценовые заявки на планирование объемов потребления.

Согласно документам, представленным ОАО "АТС" по взаимоотношениям с ОАО "Мариэнергосбыт", всего в 2014 году у ОАО "Мариэнергосбыт" действовали семь сертификатов ключа проверки ЭП (серийные номера 1ААЕ 74D9 0003 0000 0F94, 5751 0051 0001 0000 0318, 1AAD 0617 003 0000 0F93, 1AAF El IB 0003 0000 0F95, 5754 E6CA 0001 0000 0319,5757 BAD 0001 0000 031 A, 5552 12E6 0001 0000 09EC), позволяющих подписывать документы с использованием ЭП.

Все указанные сертификаты были выданы Удостоверяющим центром ОАО "АТС" на имя ФИО12, имеющей право от имени ОАО "Мариэнергосбыт" подписывать с применением ЭП соответствующие документы (с определенными областями применения).

Согласно показаниям ФИО12, ФИО14, ФИО15, подготовку документов, обеспечивающих проведение конкурентного отбора ценовых заявок на сутки вперед и конкурентного отбора для балансирования системы на оптовом рынке электроэнергии и мощности, осуществляли только указанные работники филиала ПАО ГК "ТНС Энерго" в г.Йошкар-Оле.

В составе публикуемой информации по результатам КОЦЗ, в отношении каждой ГТП Участника оптового рынка, ОАО "АТС" публикует отчет "Сравнительный анализ индексов хабов и цены в ГТП участника за сутки", в котором содержится информация о цене РСВ в соответствующей ГТП, а также индексы хабов с указанием коэффициентов корреляции между указанными величинами.

Доступ к указанному отчету имеет только участник, получивший право участия в торговле электрической энергией и мощностью по соответствующей ГТП.

Также по результатам КОЦЗ ОАО "АТС" ежедневно публикует на своем официальном сайте в открытом доступе информацию об индексах хабов.

При составлении управляющей организацией отчета "Сравнительный анализ индексов хабов и цены ГТП участника за сутки" использована информация, расположенная в открытом доступе на официальном сайте ОАО "АТС". Форма отчета совпадает с формой отчета ОАО "АТС", опубликованной на персональной странице ОАО "Мариэнергосбыт".

Кроме того, ОАО ГК "ТНС Энерго" при проведении анализа изменения условий формирования ценовых параметров в каждом отчете 2014 года делает один и тот же вывод: «На основании анализа информации о режимах работы генерирующих объектов РусГидро (Чебоксарская ГЭС), ТГК-5, Генерирующая компания (Набережночелнинская ТЭЦ, Нижнекамская ГЭС, Заинская ГРЭС) (СМИ, официальные сайты), а так же анализируя отчеты планового почасового объема производства для режимных генерирующих единиц,… анализируя данные ценовой стратегии участников рынка за прошлые года, а так же данные о структуре спроса-предложения за прошлые года, можно сделать вывод о незначительном снижении уровня цен относительно прошлого месяца». Следовательно, анализ изменения условий формирования ценовых параметров носит формальный характер.

По отчетам управляющая организация - произвела проверку и оформление документов, обеспечивающих финансовые расчеты с участниками оптового рынка.

Согласно статье 33 Федерального закона "Об электроэнергетике" и пункту 41 Правил оптового рынка Ассоциация "НП Совет рынка" осуществляет разработку формы Договора о присоединении, а также стандартных форм договоров, обеспечивающих осуществление торговли на оптовом рынке электрической энергией, мощностью, иными товарами, обращение которых осуществляется на оптовом рынке, а также оказание услуг, связанных с обращением указанных товаров на оптовом рынке. К исключительной компетенции Наблюдательного совета Ассоциации "НП Совет рынка" относится утверждение стандартной формы Договора о присоединении, стандартных форм договоров, обеспечивающих осуществление торговли электрической энергией, мощностью, иными товарами и услугами, обращение которых осуществляется на оптовом рынке, регламентов оптового рынка, а также утверждение изменений, вносимых в стандартную форму Договора о присоединении, стандартные формы договоров, обеспечивающих осуществление торговли электрической энергией, мощностью, иными товарами и услугами, обращение которых осуществляется на оптовом рынке, и в регламенты оптового рынка.. 

Договор о присоединении, все тексты Приложений (Регламентов оптового рынка) к указанному Договору, а также стандартные формы договоров, обеспечивающих осуществление торговли на оптовом рынке электрической энергией, мощностью, иными товарами, обращение которых осуществляется на оптовом рынке, а также оказание услуг, связанных с обращением указанных товаров на оптовом рынке, находятся в открытом доступе на странице Ассоциации "НП Совет рынка" в сети интернет (www.np-sr.ru) в разделе "Регулирование рынка/Договор о присоединении".

Правилами оптового рынка и пунктом 12.1 Договора о присоединении установлены договоры, обязательные для заключения всеми участниками оптового рынка для участия в работе торговой системы оптового рынка (торговле электрической энергией и мощностью на оптовом рынке), группы точек поставки которых расположены (зарегистрированы) на территориях ценовых зон оптового рынка.

Согласно параграфу 12 Договора о присоединении перечень, формы, условия и порядок заключения, изменения и прекращения договоров, входящих в систему договоров оптового рынка, а также иных договоров, обеспечивающих торговлю электрической энергией и мощностью на оптовом рынке электрической энергии и мощности, определяются пунктом 12.1, а также параграфами 7-11, 12-19 Договора о присоединении.

Таким образом, договоры, заключаемые на оптовом рынке энергосбытовыми организациями и поставщиками электроэнергии (мощности) (за исключением договоров, указанных в Федеральном законе "Об электроэнергетике", заключаемых участниками оптового рынка с организациями технологической инфраструктуры оптового рынка), оформляются по стандартным формам, утвержденным Наблюдательным советом Ассоциации "НП Совет рынка".

В зависимости от договоров, заключаемых энергосбытовыми организациями и поставщиками электроэнергии (мощности) на оптовом рынке, их оформление осуществляют работники организаций коммерческой инфраструктуры оптового рынка (ОАО "АТС", АО "ЦФР"), либо работники организаций технологической инфраструктуры оптового рынка (ПАО "ФСК ЕЭС", ОАО "СО ЕЭС").

Пунктом 12.1 Договора о присоединении предусмотрено, что для участия в работе торговой системы оптового рынка (торговле электрической энергией и мощностью на оптовом рынке) каждый участник оптового рынка, группы точек поставки которого расположены (зарегистрированы) на территориях ценовых зон оптового рынка, обязан, в том числе заключить договоры, предусмотренные приведенным пунктом, включая договоры купли-продажи электроэнергии и мощности с участниками, в количестве товара и по цене, определенными ОАО "АТС".

Из анализа договоров купли-продажи электроэнергии и мощности, действовавших в 2014 году, установлено, что договоры и дополнительные соглашения к договорам, а также доверенности на коммерческое представительство покупателя  (коммерческий представитель – ОАО "ЦФР") при заключении договоров подписывались руководителями филиала ПАО ГК "ТНС Энерго" в г.Йошкар-Оле  ФИО11, затем ФИО12, или исполнительным директором ПАО "ТНС энерго Марий Эл" ФИО13 Какое-либо участие или представительство иных сотрудников ПАО ГК "ТНС Энерго" при заключении (расторжении, изменении) договоров в ходе проверки не установлено.

Также договорами установлено, что количество и стоимость электрической энергии, которую участник ОРЭМ передал или приобрел по тому или иному договору, определяется в результате расчета проводимого ОАО "АТС" и ОАО "СО ЕЭС" (пункт 7.1.1 и параграф 10 Договора о присоединении).

Определение количества и стоимости электрической энергии осуществляется Коммерческим оператором в соответствии с Правилами оптового рынка, Договором о присоединении, Регламентом подачи ценовых заявок участниками оптового рынка (приложение № 5 к Договору о присоединении), Регламентом проведения конкурентного отбора ценовых заявок на сутки вперед (приложение № 7 к Договору о присоединении), Регламентом расчета плановых объемов производства и потребления и расчета стоимости электроэнергии на сутки вперед (приложение № 8 к Договору о присоединении), Регламентом проведения конкурентного отбора заявок для балансирования системы (приложение № 10 к Договору о присоединении), Регламентом определения объемов, инициатив и стоимости отклонений (приложение № 12 к Договору о присоединении) и Регламентом финансовых расчетов на оптовом рынке электроэнергии (приложение № 16 к Договору о присоединении).

После расчета стоимости и количества электрической энергии, купленной/проданной каждым участником оптового рынка, по каждому из заключенных договоров ОАО "АТС" передает указанную информацию в ОАО "ЦФР" в виде реестров обязательств/требований. В реестре обязательств/требований ОАО "АТС" указывает номер договора участника оптового рынка, объем электрической энергии, переданный или полученный участником по указанному договору и стоимость указанного объема электрической энергии.

ОАО "ЦФР" на основании информации об объеме и стоимости электрической энергии, переданной участниками оптового рынка по договорам комиссии на РСВ, БР и купленной у ОАО "ЦФР" по договорам купли-продажи на РСВ, БР, формирует акты приема-передачи электрической энергии, которые направляет участникам оптового рынка.

Формирование и направление на согласование и подписание Актов приема-передачи мощности, актов приема-передачи электрической энергии по регулируемым договорам возложено на продавца электрической энергии и мощности.

Подписание актов приема-передачи электроэнергии и мощности в 2014 году от имени ОАО "Мариэнергосбыт" осуществлялось ФИО12 в соответствии с должностной инструкций и на основании доверенностей.

Таким образом, оформлением документов, обеспечивающих финансовые расчеты с участниками оптового рынка (договоров, актов приема-передачи электроэнергии, мощности), их согласованием и подписанием, расчетом стоимости приобретенной электроэнергии в 2014 году занимались работники поставщика электрической энергии и мощности, инфраструктурные организации оптового рынка и работники Филиала ПАО ГК "ТНС Энерго" в г.Йошкар-Оле ФИО12 и ФИО11 Количество, цена товара и участники договоров купли-продажи электроэнергии и мощности определялись инфраструктурными организациями оптового рынка.

Согласно отчетам управляющая организация - провела работу по определению стратегии участия в торговле на оптовом рынке электрической энергией (мощности) в соответствии с изменениями ценовых индикаторов, а также нормативных документов.

В соответствии с трудовыми договорами, должностными инструкциями выполнение функций по формированию оптимальным образом планового почасового потребления, определению реального объёма фактического потребления было возложено на сотрудников Филиала ПАО ГК "ТНС Энерго" в г. Йошкар-Оле ФИО11 (обеспечение покупки электрической энергии на оптовом и розничном рынках электрической энергии (мощности) на основе оптимизации затрат, а также разработка прогнозов платежеспособного спроса на электрическую энергию и мощность потребителей), ФИО12 (формирование графика платежей по договорам, обеспечивающим покупку электрической энергии и мощности для потребителей ОАО "Мариэнергосбыт", разработка бизнес-плана по статьям, связанным с планированием нерегулируемых цен для трансляции конечным потребителям, формирование отчетных форм к бизнес-плану, осуществление прогнозирования затрат на покупку электрической энергии и мощности в необходимые сроки), ФИО15 (прогнозирование планового почасового потребления на сутки вперед, расчет прогноза покупки на рынке на сутки вперед). Доказательств участия в приведенной деятельности иных сотрудников ПАО ГК "ТНС Энерго" не имеется.

Аналогично приведенные сотрудники осуществляли отраженную в отчетах управляющей организации передачу фактических данных по точкам измерения и точкам поставки коммерческому оператору в форматах и сроки, установленные регламентами оптового рынка электрической энергии и мощности; согласование со смежными субъектами оптового рынка сальдо-перетоков электроэнергии; расчет, формирование и согласование по результатам отчетного периода акта оборота и актов учёта перетоков электрической энергии и представление их в центр сбора информации коммерческого оператора  в форматах и сроки, установленные регламентами оптового рынка электрической энергии и мощности.

По отчетам управляющая организация - осуществила расчеты с контрагентами за поставленную электроэнергию и мощность на оптовом рынке электроэнергии и розничном рынке по заключенным в интересах общества договорам, в порядке и сроки, установленные указанными договорами.

Проведение финансовых расчетов между участниками оптового рынка электрической энергии (мощности) в соответствии с Регламентом финансовых расчетов осуществляет ОАО "ЦФР". В соответствии с п.2.2 Регламента финансовых расчетов в целях осуществления расчетов на оптовом рынке участники оптового рынка открывают в уполномоченной кредитной организации (далее - УКО) (до 16.07.2014г. – ОАО "АЛЬФА-БАНК", после 16.07.2014г. – ОАО "АБ "РОССИЯ") два счета – основной (расчетный) счет и торговый (клиринговый) счет.

Расчеты на оптовом рынке по всем договорам, заключенным на оптовом рынке, осуществляются через торговые (клиринговые) счета участников рынка, открытые в УКО. Порядок платежей и очередность погашения задолженности по договорам, заключенным на оптовом рынке, установлены пунктами 2.3 и 2.5 Регламента финансовых расчетов. Приложением 54 к Регламенту финансовых расчетов предусмотрен порядок обмена документами и информацией между УКО и ОАО "ЦФР" при проведении платежей. Даты проведения платежей по договорам определены Регламентом финансовых расчетов. При проведении платежей через УКО ОАО "ЦФР" направляет Банку сообщение об открытии торговой сессии.

В дату платежа участники оптового рынка обязаны обеспечить наличие на основном (расчетном) счете в УКО денежных средств в размере, необходимом для исполнения всех своих обязательств, срок исполнения которых наступил. Банк направляет в ОАО "ЦФР" отчет, содержащий информацию об остатках на торговых счетах участников ОРЭМ. ОАО "ЦФР" передает Банку сообщение, которое содержит Реестр платежей.

В рамках торговой сессии УКО переводит денежные средства с основных счетов на соответствующие им торговые счета участников оптового рынка, и на основании Сводного реестра платежей участников оптового рынка, сформированного ОАО "ЦФР" исходя из полученной от УКО информации о состоянии остатков денежных средств на торговых счетах участников оптового рынка, а также реестров обязательств участников оптового рынка электроэнергии и мощности, производит списание денежных средств с торговых счетов плательщиков и зачисление на торговые счета получателей денежных средств. По итогам проведенных в течение дня торговых сессий ОАО "ЦФР" формирует отчеты об итогах расчетов на оптовом рынке электроэнергии и мощности и публикует их на сайте ОАО "АТС" в разделе персональных результатов каждого участника оптового рынка.

Согласно анализу выписок банка, расчеты с контрагентами за поставленную электроэнергию и мощность на оптовом и розничном рынке электроэнергии производились с расчетных счетов ОАО "Мариэнергосбыт". Денежные средства перечислялись ОАО "Мариэнергосбыт" в адрес ОАО ГК "ТНС Энерго" с назначением платежа "платеж по договору №13/08 от 01.08.2012г. в счет планового платежа за электроэнергию и мощность на ОРЭМ", в этот же день транзитом переводились на счета ОАО "Мариэнергосбыт" с назначением платежа "перечисление оборотных средств для осуществления платежей по текущим операциям на покупку э/э и мощности согласно договору управления №13/08 от 01.08.2012г.", которое в последующем производило расчеты за поставленную электроэнергию и мощность на оптовом и розничном рынке электроэнергии. В установленную дату денежные средства переводились с расчетного счета ОАО "Мариэнергосбыт" на торговый счет, с которого затем по реестру платежей осуществлялась оплата электроэнергии и мощности. Таким образом, перечисление денежных средств в адрес ОАО ГК "ТНС Энерго" носит формальный, "транзитный" характер, так как фактически расчеты производились с расчетных счетов ОАО "Мариэнергосбыт", за счет его средств, на основании реестра платежей, переданного ОАО "ЦФР" в УКО. Какое-либо участие или представительство иных сотрудников ПАО ГК "ТНС Энерго" (кроме работников филиала ФИО11, михеевой Т.Я., ФИО15) в указанной работе не установлено.

Согласно отчетам управляющая организация  - осуществила расчеты с коммерческим оператором, центром финансовых расчетов, системным оператором за оказанные услуги в порядке и сроки, предусмотренные Договором о присоединении к торговой системе оптового рынка электроэнергии и мощности, заключенным Обществом.

Проведение финансовых расчетов между ОАО "СО ЕЭС", ОАО "АТС", ОАО "ЦФР" и участниками оптового рынка электрической энергии (мощности) в соответствии с Регламентом финансовых расчетов осуществляет ОАО "ЦФР". Между ОАО "СО ЕЭС" и ОАО "ЦФР" заключен Договор на оказание комплексной услуги по расчету требований и обязательств от 22.01.2010 № SO-01-10.

Согласно п. 3.1 указанного Договора ОАО "ЦФР": формирует сводный реестр платежей по обязательствам на оптовом рынке электрической энергии (мощности) с учетом обязательств по оплате оказываемых ОАО "СО ЕЭС" услуг по оперативно-диспетчерскому управлению в электроэнергетике в части обеспечения надежности функционирования электроэнергетики путем организации отбора исполнителей и оплаты услуг по обеспечению системной надежности, услуг по обеспечению вывода ЕЭС России из аварийных ситуаций, услуг по формированию перспективного технологического резерва мощностей (далее - услуги по ОДУ в части обеспечения надежности функционирования электроэнергетики) и сумм неустойки, начисленной в случае ненадлежащего исполнения участниками оптового рынка обязательств по оплате услуг; направляет на исполнение в уполномоченную кредитную организацию подготовленный ОАО "ЦФР" сводный реестр платежей по обязательствам на оптовом рынке электрической энергии (мощности) и осуществляет контроль за его исполнением; предоставляет ОАО "СО ЕЭС" информацию о фактически произведенных расчетах за услуги по ОДУ в части обеспечения надежности функционирования электроэнергетики в порядке, предусмотренном Приложением №3 к Договору от 22.01.2010 № SO-01-10.

Расчеты за оказанные по Договору услуги осуществляются в порядке и сроки, предусмотренные Регламентом финансовых расчетов на оптовом рынке электроэнергии (п. 5.9 Договора).

В соответствии с п. 11.4.2 Регламента финансовых расчетов на оптовом рынке электроэнергии участник оптового рынка ПАО "ТНС энерго Марий Эл"обязан осуществлять оплату услуг 14 числа каждого месяца, следующего за расчетным.

В соответствии с п. 2.3 Регламента финансовых расчетов на оптовом рынке электроэнергии обязательства участника оптового рынка ПАО "ТНС энерго Марий Эл" (ОАО "Мариэнергосбыт") по оплате услуг считаются исполненными надлежащим образом с момента зачисления денежных средств в полном объеме на открытый в уполномоченной кредитной организации клиринговый (торговый) счет ОАО "СО ЕЭС". Цены (тарифы) на услуги коммерческого оператора в силу пункта 4 статьи 23.1. Федерального закона «Об электроэнергетике» подлежат государственному регулированию.

Согласно пункту 7.2 стандартной формы Договора о присоединении услуга коммерческого оператора, оказываемая участнику оптового рынка в соответствии с условиями Договора о присоединении, оплачивается по тарифу, установленному Федеральной службой по тарифам. Порядок расчета размера платы за услугу устанавливается Договором о присоединении, регламентами оптового рынка в соответствии с законодательством Российской Федерации. Расчетным периодом для оплаты услуги ОАО "АТС" является календарный месяц.

Участник оптового рынка осуществляет оплату услуги ОАО "АТС" в сроки и в порядке, предусмотренные Договором о присоединении, Регламентом финансовых расчетов на оптовом рынке электроэнергии (Приложение № 16 к Договору о присоединении) (далее - Регламент финансовых расчетов).

Согласно анализу выписок банка, расчеты с коммерческим оператором, центром финансовых расчетов, системным оператором за оказанные услуги производились с расчетных счетов ОАО "Мариэнергосбыт". Денежные средства перечислялись ОАО "Мариэнергосбыт" в адрес ОАО ГК "ТНС Энерго" с назначением платежа "платеж по договору № 13/08 от 01.08.2012г. в счет планового платежа за электроэнергию и мощность на ОРЭМ", в этот же день транзитом переводились на счета ОАО "Мариэнергосбыт" с назначением платежа "перечисление оборотных средств для осуществления платежей по текущим операциям на покупку э/э и мощности согласно договору управления № 13/08 от 01.08.2012г.". ОАО "Мариэнергосбыт" в последующем производило расчеты за поставленную электроэнергию и мощность на оптовом и розничном рынке электроэнергии. В установленную дату денежные средства переводились с расчетного счета ОАО "Мариэнергосбыт" на торговый счет, с которого затем по реестру платежей осуществлялась оплата электроэнергии и мощности. Таким образом, перечисление денежных средств в адрес ОАО ГК "ТНС Энерго" носит формальный характер, так как фактически расчеты производились с расчетных счетов ОАО "Мариэнергосбыт", за счет его средств, на основании реестра платежей, переданного ОАО "ЦФР" в УКО.

По отчетам управляющая организация - провела работу по оформлению документации для внесения необходимых изменений в регистрационную информацию, обеспечивающую организацию системы измерений и сбора информации о фактическом потреблении электрической энергии на оптовом рынке, в части изменения структуры и состава точек поставки в ГТП Общества в форматах и сроки, установленные регламентами оптового рынка электрической энергии (мощности).

Согласно трудовых договоров, должностных инструкций, протоколов допроса ФИО14, ФИО12, выполнение работы по оформлению документации для внесения необходимых изменений в регистрационную информацию, обеспечивающую организацию системы измерений и сбора информации о фактическом потреблении электрической энергии на оптовом рынке, в части изменения структуры и состава точек поставки в ГТП Общества в форматах и сроки, установленные регламентами оптового рынка электрической энергии (мощности), в 2014 году было фактически возложено на сотрудников Филиала ПАО ГК "ТНС Энерго" в г. Йошкар-Оле ФИО14, ФИО12 Доказательств участия в приведенных действиях иных сотрудников управляющей организации не представлено.

Аналогично приведенные сотрудники осуществляли отраженную в отчетах управляющей организации работу по согласованию со смежными субъектами состава точек поставки, перечня средств измерений, однолинейной схемы; получению акта соответствия системы АИИС КУЭ техническим требованиям оптового рынка; работу в части рассмотрения обращений смежных субъектов ОРЭМ по выведению новых ГТП на оптовый рынок в части согласования перечней средств измерений, однолинейных схем, спецификаций к однолинейным схемам, алгоритмов проведения результатов измерений, актов согласования алгоритмов и дополнительных соглашений к соглашению об информационном обмене. Приведенные сотрудники, а также ФИО15 осуществляли работу по ежедневному формированию краткосрочного плана почасового потребления в группе точек поставки общества, обеспечению формирования и своевременной подачи уведомлений и заявок системному оператору и коммерческому оператору; сбору данных по точкам поставки ОАО "Мариэнергосбыт", формированию и предоставлению коммерческому оператору за каждые отчетные сутки данных об энергопотреблении в виде макета 80020 в установленные регламентом сроки; согласованию со всеми смежными субъектами оптового рынка актов учета перетоков и предоставление их коммерческому оператору в виде макетов 51070.

Согласно отчетам управляющая организация - выполнила работу по покупке электрической энергии (мощности) на розничном рынке.

Исходя из приведенных отчетов по договору № 08/13 за январь-декабрь 2014 года приобретение электрической энергии (мощности) на розничном рынке ОАО "Мариэнергосбыт" осуществлялось у одного контрагента – ОАО "МЦБК". Как сообщило ОАО "МЦБК" на требование налогового органа,  документы в адрес ОАО "Мариэнергосбыт" в 2014 году отправлялись по почте, по адресу: 

<

...>. Взаимодействие по возникающим вопросам осуществляли работники отдела главного энергетика ОАО "МЦБК" с начальником отдела расчетов ОАО "Мариэнергосбыт" ФИО18 по телефону 

<

***>. Покупка энергии на розничном рынке у ОАО "МЦБК" в 2014 году осуществлялась на основании Договора № 903 от 27.03.2003г. на отпуск и потребление электрической энергии (с изменениями и дополнениями), т.е. заключение договора осуществлено ранее заключения Договора № 08/13 о передаче полномочий.

Из изложенного следует, что ПАО ГК "ТНС Энерго" непосредственно не принимало участие в заключении договора №903 от 27.03.2003г.

Формированием актов на передачу электроэнергии и мощности от ОАО "МЦБК" в ОАО "Мариэнергосбыт" занимались сотрудники ОАО "МЦБК". Акты приема-передачи электроэнергии и мощности от имени ОАО "Мариэнергосбыт" подписаны сотрудниками общества ФИО18, ФИО19

Все извещения о прекращении встречных требований зачетом за 2014 год от имени ОАО "Мариэнергосбыт" (за исключением извещения исх. №405 от 28.01.2014г.) подписаны заместителем генерального директора по экономике и финансам ОАО "Мариэнергосбыт" ФИО20, главным бухгалтером ОАО "Мариэнергосбыт" ФИО7, заместителем главного бухгалтера ОАО "Мариэнергосбыт" ФИО21

Таким образом, оформление документов и заключение договоров на розничном рынке осуществлялось сотрудниками ОАО "Мариэнергосбыт" и ОАО "МЦБК".

Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденными постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 № 442, установлено, что определение объема потребления (производства) электрической энергии на розничных рынках, оказанных услуг по передаче электрической энергии, а также фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства осуществляется на основании данных, полученных: с использованием приборов учета электрической энергии, в том числе включенных в состав измерительных комплексов, систем учета; при отсутствии приборов учета и в определенных случаях (бездоговорного и безучетного потребления, отсутствия показаний приборов учета) - путем применения расчетных способов.

В силу пункта 4 Правил розничных рынков продажа электрической энергии (мощности) на розничных рынках по регулируемым ценам (тарифам) осуществляется в объемах, соответствующих определяемым в соответствии с Правилами оптового рынка и разделом X Правил розничных рынков объемам покупки электрической энергии (мощности) по регулируемым ценам (тарифам) гарантирующими поставщиками, энергоснабжающими организациями и энергосбытовыми организациями.

Следовательно, ПАО ГК "ТНС Энерго" не влияло и не могло влиять на стоимость приобретаемой ОАО "Мариэнергосбыт" электроэнергии, мощности. Управляющая организация осуществляла работу по покупке электрической энергии (мощности) на розничном рынке формально. Фактически, выполнение всех необходимых работ было возложено в 2014 году на сотрудников ОАО "Мариэнергосбыт".

Согласно отчетам управляющая организация - выполнила работу по обеспечению покупки электрической энергии и мощности для Общества по регулируемым договорам и договорам по предоставлению мощности. 

Согласно п. 68 Правил оптового рынка электрической энергии и мощности, утвержденных постановлением Правительства РФ от 27.12.2010 № 1172, поставщики и покупатели электрической энергии и мощности по регулируемым договорам определяются организацией коммерческой инфраструктуры оптового рынка в соответствии с требованиями, установленными Правилами оптового рынка и Договором о присоединении. Согласно пункту 63 Правил, торговля по регулируемым ценам (тарифам) на основании регулируемых договоров осуществляется в объемах, определенных в прогнозном балансе на соответствующий период регулирования. В силу пункта 4 Порядка формирования сводного прогнозного баланса производства и поставок электроэнергии и мощности в рамках ЕЭС по субъектам Российской Федерации,  Сводный прогнозный баланс формируется на год и утверждается ФСТ России.

Следовательно, необходимость ежемесячного планирования платежей и поставки электроэнергии (мощности) по регулируемым договорам у ПАО ГК "ТНС Энерго" отсутствует.

В 2014 году по всем заключенным на оптовом рынке регулируемым договорам на покупку электроэнергии и мощности от имени ОАО "Мариэнергосбыт" действовал коммерческий представитель ОАО "ЦФР" на основании договоров коммерческого представительства. Подписание договоров осуществлялось с применением электронной цифровой подписи ОАО "ЦФР".

Договорами установлено, что все документы, связанные с исполнением договоров купли-продажи электрической энергии и мощности, в том числе акты приема-передачи электрической энергии, акты приема-передачи мощности, акты сверки расчетов, возражения по ним и иные документы, предусмотренные документооборотом между сторонами договора, должны предоставляться сторонами друг другу в электронном виде и подписываться с применением электронно-цифровой подписи.

Оформление актов приёма-передачи электрической энергии, актов сверок со стороны поставщиков осуществлялось непосредственно поставщиками электроэнергии и мощности. Акты приёма-передачи электрической энергии, акты сверок со стороны покупателя ОАО "Мариэнергосбыт" подписывались ФИО11, ФИО12 по доверенностям. Интересы общества в отношениях с коммерческим оператором ОАО "АТС" и другими организациями коммерческой инфраструктуры оптового рынка также по доверенностям представляли ФИО11, ФИО12

Таким образом, фактически подписание договоров поставки электроэнергии и мощности в проверяемый период осуществляло ОАО "ЦФР", оформление актов приема-передачи электроэнергии и мощности осуществляли поставщики электроэнергии и мощности, на основании данных, передаваемых ОАО "АТС", подписание указанных документов от имени ОАО "Мариэнергосбыт" осуществляли сотрудники Филиала ПАО ГК "ТНС Энерго" в г. Йошкар-Оле ФИО11 и ФИО12 Какое-либо участие или представительство иных сотрудников ПАО ГК "ТНС Энерго" в указанной работе не установлено.

Согласно протоколу допроса ФИО12, отраженные в отчетах управляющей организации работы по анализу статистики электропотребления за прошлые периоды, формированию базы опорных дней и соотнесения электропотребления с погодными условиями и режимами работы крупных потребителей общества, функции по ежедневному формированию в почасовом разрезе прогноза цен на сутки вперед и балансирующего рынка, а также анализу результатов торговых сессий, предоставляемых коммерческим оператором; работы по коммерческому учету на оптовом рынке, обеспечению сбора данных потребления электроэнергии по всем точкам поставки общества на оптовом рынке; получению отчётов коммерческого оператора с электронно-цифровой подписью об обработке макетов 51070; расчетам по договорам по предоставлению мощности, а также анализу цен на бирже и конкурентном отборе мощности осуществлялись названным свидетелем и другими работниками  Филиала ПАО ГК "ТНС Энерго" в г. Йошкар-Оле. Какое-либо участие или представительство иных сотрудников ПАО ГК "ТНС Энерго" в указанной работе не установлено. При этом, свободные договоры купли-продажи электрической энергии и мощности в 2014 году обществом не заключались.

По показаниям ФИО12, ФИО17, отраженные в отчетах управляющей организации работы по выполнению обязательств общества по всем договорам, заключенным в отношении общества на оптовом рынке, выполняли указанные сотрудники Филиала ПАО ГК "ТНС Энерго" в г. Йошкар-Оле. Какое-либо участие или представительство иных сотрудников ПАО ГК "ТНС Энерго" в указанной работе не установлено.

Аналогично приведенные сотрудники, а также ФИО14 осуществляли отраженные в отчетах управляющей организации работы по предоставлению краткосрочного плана покупки электроэнергии и мощности с понедельной детализацией графика перечислений денежных средств на клиринговый счет оптового рынка.

Согласно отчетам управляющая организация предоставляла обществу отчетные документы, согласованные Управляющей организацией с контрагентами.

Однако, в договорах согласование ПАО ГК "ТНС Энерго" с контрагентами каких-либо отчетных документов и представление их в адрес ПАО «ТНС энерго Марий Эл» не предусмотрено. Исходя из анализа содержания отчетов, указанная работа носила формальный характер.

Такой же формальный характер носили и отраженные в отчетах управляющей организации действия по предоставлению нерегулируемых цен на текущий месяц, опубликованных коммерческим оператором. Нерегулируемые цены публиковались коммерческим оператором в открытом доступе на сайте www.atsenergo.ru, в связи с чем, необходимость предоставлять их в адрес ОАО "Мариэнергосбыт" отсутствовала.

В составе ежемесячных отчетов по исполнению Договора о передаче полномочий ПАО ГК "ТНС Энерго" представлена информация об изменениях законодательства в сфере работы на ОРЭМ за месяц. В ходе проверки установлено, что мониторинг изменений законодательства, регламентов по работе на ОРЭМ публикуется на официальном сайте НП "Совет рынка" в свободном доступе. При этом форма представления информации на сайте идентична форме, использованной ПАО ГК "ТНС Энерго" в отчетах. Следовательно, проведение управляющей компанией работы по мониторингу изменений законодательства носит формальный характер и основано на воспроизведении информации, размещенной для всеобщего сведения НП "Совет рынка".

В соответствии с приложением № 2 к договору № 13/08 от 01.08.2012, пунктом 6.1 указанного договора, вознаграждение за успешное управление выплачивается за эффективность управления управляющей организацией при оказании услуг по осуществлению полномочий единоличного исполнительного органа. Оно рассчитывается поквартально и по результатам года. Для определения эффективности деятельности управляющей организации по исполнению договора применяются следующие годовые и квартальные ключевые показатели эффективности (КПЭ) общества: "Чистая прибыль", "Уровень реализации", "Коэффициент текущей ликвидности" (т.12, л.д. 120-131).

Налоговым органом установлено, что сумма вознаграждения за успешное управление за 2014 год определена обществом в сумме 5 498 990 руб. (без учета НДС), в размере 8,5 % от суммы полученной обществом чистой прибыли.

При этом, основные экономические показатели организации: размер доходов от реализации товаров (работ, услуг), прибыли в период с 2010 по 2014 годы уменьшились.

Так, по данным бухгалтерской отчетности общества сумма его доходов от реализации товаров (работ, услуг) составляла: за 2010 - 6 774 820 руб., за 2011 - 6 641 444 руб., за 2012 - 5 918 979 руб., за 2013 - 5 620 066 руб., за 2014 - 6 275 581 руб. (не достигнут даже с учетом инфляции уровень доходов 2010, 2011 годов).

Прибыль от реализации товаров (работ, услуг) составила: за 2010 - 3 150 155 руб., за 2011 - 3 116 575 руб., за 2012 - 2 786 427 руб., за 2013 - 2 659 535 руб., за 2014 - 3 141 341 руб. (не достигнут уровень прибыли 2010, 2011 годов).

При этом, в результате заключения договора № 13/08 от 01.08.2012 существенно возросли затраты общества на управление организацией.

Затраты, связанные с выполнением указанных функций силами Филиала ПАО "ГК "ТНС Энерго" в г. Йошкар-Оле (участие в них иных сотрудников управляющей организации доказательно не подтверждено и из материалов дела не усматривается), в 2014 году составили 27 570 792 руб. 23 коп., в том числе, расходы на оплату труда (с учетом НДФЛ) работников филиала ФИО13, ФИО11, ФИО12, ФИО14, ФИО15, ФИО17 - 19 234 148 руб. 46 коп.; страховые взносы - 5 770 244 руб. 54 коп., арендная плата за аренду помещений и автотранспорта - 2 566 400 руб. 23 коп.

Расходы ПАО "ТНС энерго Марий Эл" на оплату услуг управления по договору № 13/08 от 01.08.2012 составили за 2014 год 153 993 553 руб. 66 коп. (превысили затраты управляющей организации в 5,58 раз). Данное обстоятельство свидетельствует об отсутствии для общества, затраты которого на управление и приобретение электроэнергии и мощности в результате заключения договора № 13/08 от 01.08.2012 многократно и существенно выросли по сравнению с себестоимостью этих услуг при их осуществлении силами и средствами самого общества, разумной деловой цели для совершения приведенной сделки с взаимозависимым и контролирующим общество лицом. Расходы общества по договору с ПАО "ГК "ТНС Энерго" несопоставимы с его расходами на содержание сотрудников, перешедших и вновь принятых в филиал управляющей организации в г. Йошкар-Оле, выполняющих те же функции.

Кроме того, основная часть действий по купле-продаже электроэнергии и мощности, формирующих финансовый результат общества, осуществляется на регулируемом рынке, на котором ценовые параметры, контрагенты по договорам приобретения электроэнергии и мощности, условия самих договоров определяются регламентами и правилами оптового рынка, а также инфраструктурными организациями рынка, в связи с чем, вклад управляющей организации в деятельность налогоплательщика и его финансовые результаты в значительной мере определяется приведенными факторами и должен оцениваться с учетом их влияния, что обществом не обосновано и не доказано.

При таких обстоятельствах, арбитражным судом признан обоснованным и доказанным вывод налогового органа о применении в спорном случае искусственной юридической конструкции, направленной на завышение затрат и вычетов, в части оказания управляющей организацией услуг купли-продажи электроэнергии и мощности, определения вознаграждения за успешное управление без учета реального вклада ПАО "ГК "ТНС Энерго" в финансовые результаты общества, отсутствия стабильного существенного улучшения этих результатов в сравнении с прошлыми периодами; создании формального документооборота, не соответствующего реальному экономическому содержанию операций, с отражением в качестве услуг управляющей организации действий, осуществленных инфраструктурными организациями рынка, поставщиками, бывшими работниками общества, включенными в штат филиала ПАО "ГК "ТНС Энерго" в г. Йошкар-Оле. В отсутствие разумной деловой цели для общества, кроме завышения при налогообложении расходов и вычетов, по договору № 13/08 от 01.08.2012 искусственно перераспределялись денежные средства от налогоплательщика, принимающего бремя завышенных затрат на оплату услуг управления, к контролирующему его ПАО "ГК "ТНС Энерго", осуществлявшему выведение полученных средств в виде дивидендов и займов за пределы Российской Федерации в пользу иностранной организации, зарегистрированной в Республике Кипр.

Арбитражным судом отклонены доводы общества об отсутствии у территориального налогового органа полномочий по осуществлению контроля в порядке раздела V.1 Кодекса.

В спорном случае инспекция не осуществляла контроль цен в сделках между взаимозависимыми лицами, а установила получение обществом необоснованной налоговой выгоды.

Налоговый кодекс Российской Федерации не исключает возможность определения размера недоимки как применительно к установленным главой 14.3 Кодекса методам, используемым при определении для целей налогообложения доходов или расходов в сделках, сторонами которых являются взаимозависимые лица, так и на основании сведений о рыночной стоимости объекта оценки, если с учетом всех обстоятельств дела эти сведения позволяют сделать вывод не о точной величине, но об уровне дохода, который действительно мог быть получен при совершении сделок аналогичными налогоплательщиками.

Если налоговым органом оспаривается соответствие отраженной в налоговом учете операции ее действительному экономическому смыслу, то многократное отклонение цены сделки от рыночного уровня может учитываться в качестве одного из признаков получения необоснованной налоговой выгоды в совокупности и взаимосвязи с иными обстоятельствами, порочащими деловую цель сделки (взаимозависимость сторон сделки, создание организации незадолго до совершения хозяйственной операции, использование особых форм расчетов и сроков платежей и т.п.)

Приведенные правовые позиции соответствуют пунктам 3, 7 Обзора практики рассмотрения судами дел, связанных с применением отдельных положений раздела V.1 и статьи 269 Налогового кодекса Российской Федерации, утвержденного Президиумом Верховного Суда РФ 16.02.2017г.

В связи с наличием признаков формального документооборота и получения необоснованной налоговой выгоды в виде завышения затрат и вычетов по операциям с контролирующим лицом инспекцией вынесено постановление № 12 от 17.08.2016 (с учетом постановления № 1 от 26.08.2016) о назначении оценочной экспертизы, проведение которой поручено эксперту ООО "Северокавказский центр экспертиз и исследований" ФИО5

Согласно заключению эксперта ФИО5 от 21.09.2016 № 2016/238, интервал рыночных цен на оказание услуг по управлению текущей деятельностью общества за 2014 год соответствует стоимости услуг, за которые взимается базовое вознаграждение по договору № 13/08 от 01.08.2012 (2 500 000 руб. за каждый месяц 2014 года; 30 000 000 руб. за 2014 год). Максимальное значение интервала рыночных цен за услуги по купле-продаже электрической энергии и иные юридически значимые действия на оптовом и розничных рынках, рассчитанного в соответствии с пунктом 5 приложения № 2 к договору № 13/08 от 01.08.2012, составляет за 2014 - 13 179 258 руб. 44 коп. (январь - 1 233 904 руб. 88 коп., февраль - 1 175 820 руб. 83 коп., март - 1 133 458 руб. 71 коп., апрель - 1 173 356 руб. 48 коп., май - 864 075 руб. 32 коп., июнь - 947 216 руб. 76 коп., июль - 964 177 руб. 94 коп., август - 926 530 руб. 53 коп., сентябрь - 1 002 439 руб. 84 коп., октябрь - 1 251 389 руб. 78 коп., ноябрь - 1 218 390 руб. 76 коп., декабрь - 1 288 496 руб. 61 коп.). Максимальное значение интервала рыночных цен за услуги, по которым начислено вознаграждение за успешное управление, рассчитанное в соответствии с пунктом 4 приложения № 2 к договору № 13/08 от 01.08.2012, составляет за 2014 - 1 624 100 руб. (1 квартал 2014 - 343 000 руб., за 2 квартал 2014 - 344 000 руб., за 3 квартал 2014 - 937 100 руб.) (т.19, л.д. 118-147).

Налоговым органом установлено, что в 2014 году общие расходы общества  на оплату вознаграждения управляющей организации по договору № 13/08 от 01.08.2012 составили 153 993 553 руб. 66 коп., максимальное значение интервала рыночных цен на указанные услуги, определенное экспертом за аналогичный период, - 44 803 358 руб. 44 коп.; завышение стоимости услуг - 3,4 раза, что удовлетворяет критериям существенного многократного отклонения.

Завышение примененной обществом цены над рыночной стоимостью (максимальным значением ее интервала) услуг, связанных с совершением сделок и иных действий по купле-продаже электроэнергии и мощности, составляет 8,9 раз (118 493 853,66 / 13 179 258,44); услуг, за которое уплачивается вознаграждение за успешное управление, - 3,4 раза (5 499 700/ 1 624 100). Отклонений от рыночной цены по базовому вознаграждению не установлено.

Таким образом, многократное отклонение вознаграждения от рыночных цен в сторону его завышения установлено экспертным заключением ФИО5 от 21.09.2016 № 2016/238 именно в отношении услуг по купле-продаже электроэнергии и мощности, услуг, по которым начислено вознаграждение за успешное управление, применительно к которым налоговым органом установлено и документально подтверждено наличие формального документооборота, отсутствие у заявителя разумной деловой цели определения вознаграждения в превышающем разумные экономические затраты размере, несоответствие юридического оформления сделок реальному экономическому содержанию хозяйственных операций и действий взаимозависимых контрагентов.

Утверждение заявителя о наличии сомнений в квалификации и беспристрастности эксперта ФИО5 отклонено арбитражным судом, как безосновательное и бездоказательное.

Эксперт ФИО5 имеет диплом о высшем образовании с присвоением квалификации менеджер по специальности "Менеджер организации"; диплом о профессиональной переподготовке, удостоверяющий право на ведение профессиональной деятельности в сфере оценки стоимости предприятия (бизнеса); свидетельство о членстве в НП "Межрегиональный союз оценщиков", НП "Палата судебных экспертов"; стаж работы по экспертной специальности 9 лет, полис страхования гражданской ответственности оценщика (т.19, л.д. 148-152). Данное лицо по трудовому договору № 1 от 05.05.2016 принято на должность эксперта-оценщика ООО "Северокавказский центр экспертиз и исследований" (т.133, л.д. 89).

При таких обстоятельствах, ФИО5 полностью удовлетворяет требованиям, предъявляемым к лицу, обладающему специальными познаниями для проведения экспертного исследования. Доказательств, подтверждающих разумные сомнения в объективности, беспристрастности эксперта, его не заинтересованности в исходе дела, заявителем не представлено; ссылки на то, что ФИО5 проводились экспертизы в рамках налоговых проверок других организаций, контролируемых ПАО "ГК "ТНС Энерго", результаты которых управляющую организацию не устроили, основанием для отвода эксперту не являются.

Налоговым органом в рамках назначения экспертизы рассмотрено и отклонено ходатайство общества об отводе эксперту ФИО5; основания для отклонения указанного ходатайства, изложенные в постановлении инспекции от 26.08.2016 № 2, признаны арбитражным судом законными и обоснованными (т.19, л.д. 104-108).

В экспертном заключении от 21.09.2016 № 2016/238 изложены нормативные, методические документы и правила, письменные доказательства, иные сведения, на основании которых проводилась экспертиза; содержание и результаты экспертного исследования; выводы эксперта по составленным вопросам.

В судебном заседании от 26.12.2014 ФИО5 допрошен в качестве специалиста. Пояснил, что при экспертном исследовании им применялся метод сопоставимых цен, в рамках которого исследованы сопоставимые сделки по объектам - аналогам, данные, изложенные в документах заявителя; проведено их сопоставление; сформулированы выводы. Эксперт обладал достаточным опытом для проведения порученной экспертизы, а именно, ранее проводил оценку прав на земельные участки, нематериальные активы, оценку ущерба, определял рыночную стоимость активов коммерческих организаций, объектов интеллектуальной собственности, услуг по управлению коммерческими организациями. Отбор аналогов для исследования по услугам купли-продажи электроэнергии осуществлен в рамках деятельности по энерготрейдингу, по вознаграждению за успешное управление - в рамках деятельности по управлению имуществом и финансовыми активами; отобраны организации, в отношении которых в открытом доступе имелись данные бухгалтерской отчетности и сведения о финансовых результатах. Стоимость услуг по аналогам скорректирована с учетом экономических показателей и территории деятельности субъектов предпринимательства. По каждому из трех составляющих вознаграждения управляющей организации проведено отдельное исследование (протокол и аудиозапись судебного заседания от 26.12.2017 - т.133, л.д. 74-82).

Кроме того, ФИО5 представлены дополнительные письменные пояснения относительно факторов, влияющих на уровень рентабельности, расчета рентабельности в рамках экспертного исследования, порядка контроля НП "Палата судебных экспертов" за профессиональной подготовкой своих членов (т.133, л.д. 84-87).

Доказательств, опровергающих обоснованность выводов эксперта ФИО5, заявителем не представлено; экспертное заключение от 21.09.2016 № 2016/238 соответствует правилам и стандартам оценочной деятельности, положениям статьи 95 НК РФ; признано арбитражным судом надлежащим и достоверным доказательством, подтверждающим максимальные уровни рыночных цен на оказанные ПАО "ГК "ТНС Энерго" услуги.

В обоснование отсутствия многократного отклонения стоимости услуг по договору № 13/08 от 01.08.2012 от рыночных цен заявитель ссылался на заключение судебной экспертизы по делу № А38-8049/2017, составленное экспертами РАНХиГС ФИО22, ФИО23, ФИО24 (т.135, л.д. 3-149), отчет ЗАО "Российская оценка" от 31.12.2014 № 17 БИ 147 РО (т.131, л.д. 1-149).

В соответствии с частями 4, 5 статьи 71, частью 3 статьи 86 АПК РФ заключение эксперта не имеет для суда заранее установленной силы и подлежит оценке наряду с другими доказательствами по делу.

Арбитражный суд, оценив по правилам части 1 статьи 65, части 3.1 статьи 70, статей 71, 162, части 5 статьи 200 АПК РФ заключение судебной экспертизы РАНХиГС наряду с другими доказательствами в совокупности и взаимной связи, установил, что оно не опровергает выводы, изложенные в экспертном заключении от 21.09.2016 № 2016/238. В силу подтвержденных материалами дела нарушений законодательства и стандартов оценочной деятельности заключение РАНХиГС не признано арбитражным судом достоверным и убедительным доказательством обстоятельств, на которые ссылался заявитель.

Согласно заключения (рецензии) специалистов НП "Саморегулируемая организация судебных экспертов" ФИО25, ФИО26 от 09.10.2018 № 4202, заключение судебной экспертизы по делу № А38-8049/2017, выполненное экспертами РАНХиГС ФИО22, ФИО23, ФИО24, не соответствует нормам действующего законодательства и стандартам оценочной деятельности. Выводы о рыночной стоимости оказанных услуг по договору № 13/08 от 01.08.2012 о передаче полномочий единоличного исполнительного органа ОАО "Мариэнергосбыт", заключенному между ООО "Транснефтьсервис С" и ОАО "Мариэнергосбыт", за период с 01.01.2014 по 31.12.2014 по состоянию на 31.12.2014, не являются обоснованными и не могут быть признаны достоверными в соответствии со статьей 12 Федерального закона от 29.07.1998 № 135-ФЗ "Об оценочной деятельности в Российской Федерации" (далее - Закон № 135-ФЗ).

Специалистами СРО оценщиков установлено, что объем и виды выполняемых работ при производстве экспертизы каждого из экспертов в заключении не указаны; не подтверждена квалификация экспертов ФИО22, ФИО23 (не имеется сведений о наличии диплома, подтверждающего специальные познания в области оценочной деятельности; сведений о членстве в саморегулируемой организации оценщиков, о страховании ответственности оценщика, о наличии квалификационного аттестата по направлению оценочной деятельности "оценка движимого имущества"); не имеется сведений о наличии страхового полиса у экспертной организации; экспертами не верно применен метод сопоставимых рыночных цен (в нарушение пункта 3 статьи 40, пункта 1 статьи 105.3, пункта 3 статьи 105.9 НК РФ в качестве аналогов приняты сделки, заключенные между взаимозависимыми лицами); в нарушение статьи 8 Федерального закона от 31.05.2001 № 73-ФЗ "О государственной судебно-экспертной деятельности в Российской Федерации" (далее - Закон № 73-ФЗ), статьи 11 Закона № 135-ФЗ, пункта 5 ФСО-3 проведено исследование неактуального по состоянию на дату оценки состава обязанностей, подлежащих исполнению по договору № 13/08 от 01.08.2012, то есть без учета изменений, внесенных дополнительным соглашением № 1 от 01.08.2012; в нарушение пункта 9 статьи 40 НК РФ при применении метода сопоставимых рыночных цен анализировались основные показатели деятельности управляющих компаний (суммы вознаграждений, чистая прибыль, рентабельность продаж по чистой прибыли), а не условия сделок (объем передаваемых по договору функций, порядок расчета вознаграждения и др.); в нарушение пунктов 6, 7 статьи 40, пункта 3 статьи 105.9 НК РФ при применении метода сопоставимых рыночных цен диапазон цен определен на основании договоров, не соответствующих терминам "идентичный" или "однородный"; в нарушение статьи 8 Закона № 73-ФЗ анализ функций, выполняемых контрагентами в рамках анализируемой сделки не сопоставлен с условиями договора; группировка обязательств по договору в соответствии с функциями управляющей организации не представлена, требования проверяемости информации не соблюдены; в нарушение  статьи 8 Закона № 73-ФЗ, пункта 5 ФСО-3  в заключении выявлены вводящие в заблуждение противоречивые данные в части сведений о ПАО ГК "ТНС Энерго"; в нарушение статьи 8 Закона № 73-ФЗ, пунктов 5, 11 ФСО-3 используемая экспертами ценовая информация не подтверждена, копии материалов, распечаток не приложены; искажены сведения о нижней границе интервала ценового диапазона сделок в размере 33 638 тыс. руб., о верхней границе интервала ценового диапазона сделок в размере 151 215 тыс. руб.; расчеты на стр. 71-73 заключения судебной экспертизы не соответствуют требованиям проверяемости, отсутствует единый подход при анализе валовой рентабельности (стр. 73 заключения); выводы экспертов о соответствии цены по анализируемой сделке рыночному интервалу рентабельности (стр. 76 заключения) не обоснованы; связь между ценой сделки и валовой рентабельностью продаж не доказана (не следует из условий сделки); в нарушение статьи 8 Закона № 73-ФЗ, пункта 5 ФСО-3 диапазон необходимой валовой выручки аналогов (стр. 94 заключения), определенный в качестве критерия отбора аналогов. не обоснован; рыночная стоимость по договору управления в размере 178 099 000 руб. (стр. 97 заключения) рассчитана на основе смоделированной, а не фактической стоимости договоров управления компаний - аналогов (стр. 96,97 заключения); принятые для расчета мультипликаторы ("расходы на услуги управления/НВВ" (стр. 93 заключения) и "рыночные расходы по договору управления/НВВ" (стр. 96 заключения)) не отражают рыночные условия (т.136, л.д. 63-125).

При таких обстоятельствах, заключение судебной экспертизы РАНХиГС не соответствует требованиям законодательства, стандартам оценочной деятельности, не удовлетворяет критериям достоверности, объективности, проверяемости исследования и исходных данных. Данное заключение судебной экспертизы не является надлежащим подтверждением фактических обстоятельств, на которые ссылается заявитель. Ходатайств о проведении повторной экспертизы в порядке части 2 статьи 87 АПК РФ общество не заявляло; о получении дополнительных пояснений от экспертов  РАНХиГС не просило. Доказательств, опровергающих заключение (рецензию) специалистов НП "Саморегулируемая организация судебных экспертов" от 09.10.2018 № 4202, в материалы дела не представлено.

Отчет ЗАО "Российская оценка" от 31.12.2014 № 17 БИ 147 РО не содержит отдельного исследования и выводов об уровнях цен в отношении каждой из составляющих вознаграждения управляющей организации: базового вознаграждения; вознаграждения за оказание услуг по осуществлению полномочий в части совершения юридических и иных действий по купле-продаже электрической энергии и мощности на оптовом и розничном рынке; вознаграждения за успешное управление.  В связи с чем, он не опровергает основанных на заключении от 21.09.2016 № 2016/238 выводов о минимальных и максимальных уровнях рыночных цен по услугам по купле-продаже электроэнергии и мощности, вознаграждению за успешное управление. Подтвержденные доказательствами обстоятельства, связанные с созданием формального документооборота по указанным видам вознаграждения, отчетом от 31.12.2014 № 17 БИ 147 РО не опровергаются.

Таким образом, решение налогового органа в части вывода о завышении за 2014 год расходов по налогу на прибыль на сумму 109 190 195 руб. (153 993 553,66 - 44 803 358,44); завышении налоговых вычетов по НДС за 1-4 кварталы 2014 на сумму 19 654 235 руб., является обоснованным и соответствующим законодательству о налогах и сборах. Инспекцией на законном основании начислены недоимки по налогу на прибыль за 2014 в сумме 21 838 039 руб., налогу на добавленную стоимость за 1-4 кварталы 2014 в сумме 19 654 235 руб., пени, налоговые санкции за их неуплату.

Выводы суда по настоящему делу подтверждаются сложившейся судебно-арбитражной практикой по делам со сходными фактическими обстоятельствами, в которых ПАО ГК "ТНС Энерго" оказывало взаимозависимым организациям услуги по управлению, купле-продаже электроэнергии, мощности (решение Арбитражного суда г. Москвы от 06.03.2017, постановления Девятого арбитражного апелляционного суда от 13.07.2017, АС Московского округа от 20.10.2017 по делу № А40-163997/2016, определение Верховного Суда РФ от 19.02.2018 № 305-КГ17-22822; решение Арбитражного суда Ростовской области от 27.12.2017, постановления Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 13.08.2018, АС Северо-Кавказского округа (резолютивная часть от 04.12.2018) по делу № А53-22126/2017; постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 18.08.2018 по делу № А32-7239/2017).

Арбитражным судом отклонено, как безосновательное и ошибочное утверждение заявителя о не учете инспекцией при определении налоговых санкций по пункту 1 статьи 122 Кодекса имевшихся на дату наступления срока уплаты соответствующих налогов, дату принятия оспариваемого ненормативного акта переплат по указанным налогам.

Согласно решения инспекции от 11.04.2017 № 15-07/10, имевшаяся по состоянию на 30.03.2014 по карточке расчетов с бюджетом по налогу на прибыль переплата в федеральный бюджет 387 316 руб. возвращена налогоплательщику 14.04.2015, переплата в бюджет РМЭ 12 032 338 руб. в части 11 048 314 руб. зачтена в счет уплаты текущих платежей по налогу. Не зачтенная часть приведенной переплаты 984 024 руб. учтена при расчете штрафа за неуплату налога на прибыль за 2014г.

Аналогично, не зачтенные в счет уплаты текущих платежей переплаты по налогу на добавленную стоимость, числившиеся по срокам уплаты налога за 1, 2, 3, 4 кварталы 2014, учтены налоговым органом при расчете санкций за неуплату НДС (стр. 226-228 оспариваемого решения инспекции - т.4, л.д. 227,228). Приведенные обстоятельства заявителем доказательно не опровергнуты.

Ссылка общества на необходимость учета при определении недоимок, пени и штрафов переплат, имевшихся на дату принятия решения налогового органа от 11.04.2017 № 15-07/10, отклонена арбитражным судом, как юридически ошибочная.

Согласно правовой позиции, изложенной в постановлении Президиума ВАС РФ от 25.09.2012 № 4050/12, указание в решении инспекции на предложение налогоплательщику уплатить недоимку по налогу без учета имеющейся на момент вынесения этого решения по лицевому счету налогоплательщика переплаты по этому или иным налогам не является нарушением прав налогоплательщика и не может служить основанием для признания решения налогового органа недействительным. В рассматриваемом случае при установлении инспекцией правонарушения, повлекшего за собой неполную уплату налога в бюджет, имеющаяся у общества на момент вынесения решения инспекции переплата по этому налогу не опровергает факт совершения налогового правонарушения и необходимость исполнения обязанности по уплате начисленного по решению налога. Названные переплаты подлежат учету налоговым органом на момент принудительного исполнения решения о привлечении к налоговой ответственности путем вынесения налоговым органом решения о зачете имеющейся переплаты в счет исполнения обязанности по уплате начисленного налога.

В соответствии с изложенным, арбитражный суд по правилам статьи 201 АПК  РФ принимает решение об отказе в удовлетворении требований ПАО "ТНС энерго Марий Эл" о признании незаконным решения Инспекции ФНС России по г. Йошкар-Оле от 11.04.2017 № 15/07/10 (действующего в редакции решения Управления ФНС России по Республике Марий Эл от 22.06.2017 № 57) в части начисления недоимки по налогу на прибыль за 2014 в сумме 21 838 039 руб., налогу на добавленную стоимость за 1-4 кварталы 2014 в сумме 19 654 235 руб., пени соответствующих указанным недоимкам, применения налоговых санкций по пункту 1 статьи 122 НК РФ в сумме 624 216 руб. за неуплату налога на прибыль за 2014, в сумме 489 204 руб. за неуплату налога на добавленную стоимость за 1-4 кварталы 2014г.  Размер штрафов определен по решению инспекции от 11.04.2017 № 15/07/10 с учетом снижения в два раза от предусмотренного санкцией пункта 1 статьи 122 НК РФ. По решению УФНС России по РМЭ от 22.06.2017 № 57 размер примененных инспекцией санкций снижен еще в четыре раза. При таких обстоятельствах, налоговыми органами в полной мере учтены смягчающие обстоятельства, на которые ссылается общество; штрафы по пункту 1 статьи 122 НК РФ в сумме 624 216 руб. за неуплату налога на прибыль за 2014, в сумме 489 204 руб. за неуплату налога на добавленную стоимость за 1-4 кварталы 2014 соответствуют характеру и обстоятельствам совершенного налогоплательщиком налогового правонарушения, правомерно квалифицированы по пункту 1 статьи 122 Кодекса; наличие обстоятельств, не учтенных инспекцией и Управлением, материалами дела не подтверждается; заявитель на указанные обстоятельства не ссылался. На основании изложенного, арбитражным судом отклонено утверждение заявителя об определении размера налоговых санкций по оспариваемому решению от 11.04.2017 № 15/07/10 (действующему в редакции решения Управления ФНС России по Республике Марий Эл от 22.06.2017 № 57) без учета смягчающих обстоятельств и необходимости снижения примененных штрафов.

 

В связи с отказом в заявленном требовании расходы по уплате государственной пошлины в сумме 3 000 руб., оплате стоимости судебной экспертизы в сумме 145 000 руб. относятся на заявителя и компенсации в его пользу не подлежат (т.1, л.д. 52, т.133, л.д. 159).

 

Руководствуясь статьями 110, 167, 170, 201 АПК РФ, арбитражный суд 

 

РЕШИЛ:

Отказать в удовлетворении заявления публичного акционерного общества "ТНС энерго Марий Эл" (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) о признании незаконным решения Инспекции ФНС России по г. Йошкар-Оле от 11.04.2017 № 15/07/10 (действующего в редакции решения Управления ФНС России по Республике Марий Эл от 22.06.2017 № 57) в части начисления недоимки по налогу на прибыль за 2014 в сумме 21 838 039 руб., налогу на добавленную стоимость за 1-4 кварталы 2014 в сумме 19 654 235 руб., пени соответствующих указанным недоимкам, применения налоговых санкций по пункту 1 статьи 122 НК РФ в сумме 624 216 руб. за неуплату налога на прибыль за 2014, в сумме 489 204 руб. за неуплату налога на добавленную стоимость за 1-4 кварталы 2014г.

 

Решение может быть обжаловано в течение месяца со дня его принятия в Первый арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Республики Марий Эл.

 

Судья                                                                                 /Ю.А. Вопиловский/