937/2024-16896(2) 

 

ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД  127994, Москва, ГСП-4, проезд Соломенной cторожки, 12  

адрес электронной почты: 9aas.info@arbitr.ru 

адрес веб.сайта: http://www.9aas.arbitr.ru 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

  № 09АП-86546/2023

Дело № А40-99621/23

г. Москва

25 января 2024 года

Резолютивная часть постановления объявлена 18 января 2024 года  Постановление изготовлено в полном объеме 25 января 2024 года  

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:  

председательствующего судьи Мартыновой Е.Е., судей: Верстовой М.Е., Гузеевой О.С., при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1, 

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу АО  КОММЕРЧЕСКИЙ БАНК "СОЛИДАРНОСТЬ"  

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 25.10.2023 по делу № А40-99621/23  

по иску Фонда капитального ремонта многоквартирных домов города Москвы (ИНН  

<

***> , ОГРН 

<

***> )  

к АО КОММЕРЧЕСКИЙ БАНК "СОЛИДАРНОСТЬ" (ИНН 

<

***> , ОГРН  

<

***> )  

Третье лицо: ООО "КСЭНЕРГО" 

о взыскании денежной суммы по независимой банковской гарантии и неустойки,  при участии в судебном заседании:  

от истца: ФИО2 по доверенности от 04.08.2021; от ответчика: ФИО3 по доверенности от 21.03.2022; от третьего лица: не явился, извещен; 

У С Т А Н О В И Л:

Фонд капитального ремонта многоквартирных домов города Москвы (далее – истец,  Фонд) обратился в Арбитражный суд г. Москвы с исковым заявлением к акционерному  обществу Коммерческий Банк «СОЛИДАРНОСТЬ» (далее – отвечтик, Банк) о взыскании  по Банковской гарантии № ЭБГ-010656 от 31.10.2022, в том числе: 10 888 400, 67 руб.  основного долга (неосвоенный аванс по договору № ПКР- 2 005519-20 от 20.11.2020) в виде  выплаты по Гарантии, 1 371 938, 48 руб. неустойки за просрочку платежа по требованию  по гарантии за период с 14.12.2022 по 18.04.2023, с продолжением начисления неустойки  до фактического исполнения обязательства.  

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 25.10.2023 по делу № А40-99621/23  заявленные исковые требования удовлетворены в полном объеме.  

Не согласившись с принятым судебным актом, ответчик обратился в Девятый  арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит решение отменить и  вынести по делу новый судебный акт, которым отказать в удовлетворении заявленных  требований в полном объеме.  

В судебном заседании апелляционной инстанции представитель ответчика  поддержал доводы, заявленные в апелляционной жалобе, просил решение суда первой  инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт, которым отказать в  удовлетворении исковых требований в полном объеме.  

Представитель истца возражал против требований апелляционной жалобы, просил  решение суда первой инстанции оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без  удовлетворения. Представил письменный отзыв на апелляционную жалобу, который  приобщен к материалам настоящего дела.  

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке ч. 3 ст. 156 АПК РФ в отсутствие  надлежаще извещенного о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы  представителя третьего лица, не заявляющих самостоятельных требований относительно  предмета спора.  

Девятый арбитражный апелляционный суд, изучив материалы дела, исследовав  имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив все доводы апелляционной  жалобы, проверив законность и обоснованность обжалуемого решения в порядке,  предусмотренном ст.ст. 266,268 АПК РФ, не находит оснований для отмены судебного акта  по следующим основаниям.  

Как следует из материалов дела, 20.11.2020 по результатам электронного аукциона с  соблюдением требований Гражданского кодекса Российской Федерации (далее по тексту -  РФ), Жилищного кодекса Российской Федерации, постановления Правительства  Российской Федерации от 01.07.2016 № 615 «О порядке привлечения подрядных  организаций для оказания услуг и (или) выполнения работ по капитальному ремонту  общего имущества в многоквартирном доме и порядке осуществления закупок товаров,  работ, услуг в целях выполнения функций специализированной некоммерческой  организации, осуществляющей деятельность, направленную на обеспечение проведения  капитального ремонта общего имущества в многоквартирных домах» (далее по тексту -  постановление Правительства РФ № 615-ПП) между Фондом капитального ремонта  многоквартирных домов города Москвы (сокращенное наименование - ФКР Москвы,  Заказчик) и ООО «КС-Энерго» (Подрядчик, Генподрядчик) заключен Договор № ПКР- 005519-20 на выполнение работ по разработке проектной документации по капитальному  ремонту общего имущества и выполнение работ по капитальному ремонту общего  имущества в многоквартирном(-ых) доме(-ах) по адресу(-ам): г. Москва, ЗАО, Матвеевская  ул. 42 к.3 (далее-Договор).  

В обеспечение исполнения обязательств Подрядчика перед ФКР Москвы (Истец,  Бенефициар) по указанному Договору (п. 10.2.1.) Обществу с ограниченной  ответственностью «КС-Энерго» (Принципал) Акционерным обществом Коммерческий  Банк «Солидарность» (Ответчик, Банк, Гарант) выдана Банковская гарантия № ЭБГ010656  от 31.10.2022.  

 Срок действия Банковской гарантии - до 30.12.2022. 

Согласно п. 10.2.5.2. Договора, Банковская гарантия должна обеспечивать  исполнение Генподрядчиком обязательства по возврату авансового платежа в случае  неисполнения обязательств по договору (в том случае, если Генподрядчик претендует на  получение аванса). Генподрядчик принимает на себя обязательство в соответствии с  Техническим заданием (Приложение № 10 к настоящему Договору) своими силами и  средствами и/или силами привлеченных субподрядных организаций, за свой счет, с  использованием собственных материалов, конструкций, изделий и оборудования  выполнить весь комплекс работ по разработке проектной документации по капитальному  ремонту общего имущества и выполнение работ по капитальному ремонту общего  имущества в многоквартирных домах (далее - работы) в соответствии с Графиком  производства и стоимости работ (Приложение № 1 к настоящему Договору), по адресу(ам),  предусмотренному(ым) Адресным перечнем (Приложение № 2 к настоящему Договору),  (далее - Объект/Объекты), включая разработку проектной документации, прохождение  государственной экспертизы проектной документации, выполнение строительно-монтажных работ на каждом Объекте, поставку Материалов, Изделий, Конструкций,  своевременное устранение недостатков (дефектов), сдачу выполненных работ по  

разработке проектной документации по Акту приемки выполненных работ по разработке  проектной Документации, сдачу выполненных работ по системе (элементу) здания по Акту  приемки выполненных работ по элементу (системе) здания, сдачу Объекта(-ов) по Акту  приемки выполненных работ по Объекту, выполнение обязательств в течение  Гарантийного срока, выполнение иных, неразрывно связанных работ.  

Согласно п. 3.1 Договора цена договора определяется на основании Сметы  (Приложение № 9 к настоящему Договору), адресного перечня (Приложение № 2 к  настоящему Договору), которым определена предельная стоимость выполнения работ по  капитальному ремонту общего имущества, с учетом процента снижения, установленного  по результатам электронного аукциона на выполнение работ по разработке проектной  документации по капитальному ремонту общего имущества и выполнение работ по  капитальному ремонту общего имущества в многоквартирных домах (протокол   № 027300000012001824 от «02» ноября 2020 г.), в размере 141 583 343,27 руб., в том числе  НДС - 20% - 23 597 223,88 руб., и включает все затраты Генподрядчика, так или иначе  связанные с выполнением полного комплекса Работ на Объекте(-ах).  

В соответствии с п.1 ст.740 ГК РФ по договору строительного подряда подрядчик  обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный  объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать  подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить  обусловленную цену. Согласно п. 4.1. Договора Подрядчик обязуется выполнить Работы по  Договору, как в целом, так и по отдельным элементам (системам) здания по каждому  Объекту, включая выполнение этапов работ по отдельным элементам (системам) здания в  соответствии с Графиком производства и стоимости работ (Приложение № 1 к настоящему  Договору).  

Никакие задержки и нарушения в выполнении работ не могут служить основанием  для требования Генподрядчика о продлении сроков выполнения работ, как в целом, так и  по отдельным элементам (системам) здания, включая сроки выполнения этапов работ по  отдельным элементам (системам) здания, за исключением случаев, специально  оговоренных в настоящем Договоре, либо предусмотренных нормами действующего  законодательства РФ.  

Сроки начала и окончания выполнения работ по отдельным элементам (системам)  здания по каждому Объекту, включая сроки выполнения этапов работ по отдельным  элементам (системам) здания, а также работ в целом, являются исходными для  определения имущественных санкций в случае нарушения Генподрядчиком сроков  производства Работ.  

В соответствии с Графиком производства и стоимости работ (Приложение № 1 к  Договору): - срок окончания работ по ремонту внутридомовых инженерных систем  холодного водоснабжения (стояки)- до 31.08.2021;  

- срок окончания работ по ремонту внутридомовых инженерных систем горячего  водоснабжения (стояки)- до 31.08.2021;  

 - срок окончания работ по ремонту внутридомовых инженерных систем  теплоснабжения (стояки)- до 31.08.2021; - срок окончания работ по ремонту подъездов10.10.2021.  

 Актом открытия работ по объекту от 30.11.2020 Заказчик передал, а Подрядчик  принял объект капитального ремонта для производства работ.  

Во исполнение п.3.4. Договора Истец перечислил по приложенным к иску  платежным поручениям в адрес ООО «КС- ЭНЕРГО» (Подрядчик) авансовый платеж в  размере 40 415 074, 71 руб.  

Согласно п. 7.8 Договора выполненные работы по каждому из элементов (системы)  здания подлежат приемке в следующем порядке:  

При завершении выполнения работ по каждому из элементов (системы) здания  Генподрядчик в срок не позднее, чем за 3 (три) дня до предполагаемой даты начала  приемки письменно уведомляет Организацию о необходимости проведения приемки и  передает Организации следующую документацию: Акт о приемке выполненных работ  

(форма КС-2), Справку о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-3), документы  в соответствии с п. 6.1.42 настоящего Договора.  

 Организация проверяет документацию в течение 7 дней и направляет Заказчику  уведомление о положительном результате проверки либо направляет замечания  Генподрядчику.  

В случае возникновения разногласий между Генподрядчиком и Организацией,  Генподрядчик вправе обратиться к Заказчику с целью урегулирования таких разногласий.  

При положительном результате проверки в установленном порядке Заказчик или  представитель Организации уведомляет членов комиссии по приемке выполненных работ о  готовности объекта к приемке выполненных работ, о времени, дате и месте работы  комиссии.  

 В комиссию по приемке выполненных работ входят уполномоченные  представители Заказчика, Организации, Генподрядчика, управы района города Москвы или  префектуры Троицкого и Новомосковского административных округов города Москвы (по  территориальной принадлежности многоквартирного дома), лица, осуществляющего  управление многоквартирным домом, специализированной организации, осуществляющей  эксплуатацию отдельного оборудования в многоквартирном доме, уполномоченный  депутат, а также представитель собственников помещений в многоквартирном доме. По  результатам приемки комиссией составляется Акт приемки выполненных работ по  элементу (системе) здания в количестве, необходимом для каждого члена комиссии.  

 На 24.11.2022 Подрядчиком были выполнены работы по ремонту 9 из 14 систем,  предусмотренных Графиком производства и стоимости работ (Приложение № 1 к  Договору), в связи с чем сумма выплаченного аванса в размере 10 888 400, 67 руб. осталась  неосвоенной.  

Согласно п. 10.2.3. Договора в случае продления срока действия настоящего  договора, срока выполнения работ в соответствии с п.4.4, настоящего договора, либо  нарушения сроков выполнения работ по вине Генподрядчика, повлекшее невозможность  сдачи работ по настоящему Договору в сроки, установленные Графиком производства и  стоимости работ, Генподрядчик обязан оформить продление срока действия обеспечения  исполнения обязательств по настоящему Договору соразмерно увеличению указанного в  настоящем пункте срока выполнения работ, увеличив срок действия банковской гарантии  не менее чем на 6 месяцев.  

 Генподрядчик обязуется представить продление обеспечения обязательств по  настоящему Договору: - в случае продления срока выполнения работ в соответствии с  п.4.4, настоящего договора в течение 10 дней с даты подписания дополнительного  соглашения на изменение сроков выполнения работ; - в случае нарушения сроков  выполнения работ по вине Генподрядчика, повлекшее невозможность сдачи работ по  настоящему Договору в сроки, установленные Графиком производства и стоимости работ,  не позднее чем через 15 5 (пятнадцать) дней с момента окончания срока выполнения работ,  предусмотренного Графиком производства и стоимости работ.  

 По состоянию на 24.11.2022 работы внутридомовых инженерных систем холодного  водоснабжения (стояки), внутридомовых инженерных систем горячего водоснабжения  (стояки), внутридомовых инженерных систем теплоснабжения (стояки), по ремонту  подъездов не выполнены. Дополнительное соглашение и банковская гарантия сроком  действия до 01.05.2023. в адрес Заказчика не поступали.  

 Согласно п. 14.7 Договора Заказчик вправе расторгнуть договор в одностороннем  порядке с взысканием причиненных убытков в следующих случаях:  

- при нарушении Генподрядчиком сроков выполнения работ продолжительностью  более 15 дней по любому из Объектов;  

- неисполнение обязательства о продлении срока банковской гарантии при  изменении сроков выполнения работ в связи с изменением по соглашению сторон сроков  выполнения работ либо при нарушении подрядной организацией предусмотренных  договором о проведении капитального ремонта сроков выполнения работ.  

 В соответствии с п. 226 № 615 - ПП Заказчик вправе расторгнуть договор о  проведении капитального ремонта в одностороннем порядке с взысканием причиненных  убытков в следующих случаях:  

 а) систематическое (2 раза и более) нарушение подрядной организацией сроков  оказания услуг и (или) выполнения работ;  

б) задержка подрядной организацией начала оказания услуг и (или) выполнения  работ более чем на 5 календарных дней по причинам, не зависящим от заказчика или  собственников помещений в Многоквартирном доме;  

 в) неоднократное (2 раза и более в течение одного календарного месяца)  несоблюдение (отступление от требований, предусмотренных договором о проведении  капитального ремонта, проектной документацией, стандартами, нормами и правилами, а  также иными действующими нормативными правовыми актами) подрядной организацией  требований к качеству услуг и (или) работ и (или) технологии проведения работ;  

г) неоднократное (2 раза и более в течение одного календарного месяца)  использование некачественных материалов, изделий и конструкций, выявленных  заказчиком в соответствии с условиями договора о проведении капитального ремонта;  

д) прекращение членства подрядной организации в саморегулируемой организации,  издание актов государственных органов в рамках законодательства Российской Федерации,  лишающих права подрядной организации на производство работ.  

е) нарушение подрядной организацией сроков оказания услуг и (или) выполнения  работ продолжительностью более 15 календарных дней по любому из многоквартирных  домов;  

 ж) нарушение срока замены банковской гарантии, установленного договором о  проведении капитального ремонта, при отзыве лицензии, банкротстве или ликвидации  банка-гаранта более чем на 2 рабочих дня;  

з) выявление заказчиком после заключения договора о проведении капитального  ремонта факта недействительности представленной подрядной организацией банковской  гарантии (представление поддельных документов, получение от банкагаранта  опровержения выдачи банковской гарантии подрядной организации в письменной форме);  

и) неисполнение обязательства о продлении срока банковской гарантии при  изменении сроков оказания услуг и (или) выполнения работ в связи с изменением по  соглашению сторон сроков оказания услуг и (или) выполнения работ либо при 6  нарушении подрядной организацией предусмотренных договором о проведении  капитального ремонта сроков оказания услуг и (или) выполнения работ.  

В соответствии с п. 14.7. Договора, ст. 450.1 ГК РФ, п. 226 № 615 - 21 октября 2022  г. Заказчиком было принято Решение от 24.11.2022 об одностороннем отказе от исполнения  Договора, в связи с нарушением сроков окончания выполнения работ продолжительностью  более 15 дней, а также непредставлением банковской гарантии.  

Заказчик обращался в адрес Генподрядчика с Уведомлением от 25.11.2022 № ФКР- ПИР- 8935/22 об одностороннем отказе Заказчика от исполнения Договора с требованием о  возврате неосвоенного аванса с приложением решения от 24.11.2022 об одностороннем  отказе от исполнения Договора. Претензия о возврате суммы неосвоенного аванса  Подрядчиком не исполнена.  

Согласно п.п.2, 3 Банковской гарантии Бенефициар имеет безусловное право на  истребование суммы банковской гарантии полностью или частично в случае неисполнения  и/или ненадлежащего исполнения Принципалом своих обязательств по вышеуказанному  Договору в предусмотренные сроки и/или расторжения Договора, в том числе по оплате  неустоек (пеней, штрафов), предусмотренным Договором. Согласно п.3 Банковской  гарантии Гарант обеспечивает исполнение Принципалом обязательств по вышеуказанному  Договору, в том числе обязательств по уплате неустоек (пени, штрафов) и иных платежей,  предусмотренных Договором, начисленных с момента возникновения у Бенефициара права  на их начисление, по возврату авансового платежа в случае неисполнения обязательств по  Договору.  

Истцом в адрес Ответчика направлено Требование от 01.12.2022 № ФКР- ПИР8935/22 об осуществлении уплаты денежной суммы по банковской гарантии в виде  неосвоенного аванса с приложенным к нему расчетом суммы требования.  

Вышеуказанные требования Бенефициара оформлены и направлено Гаранту с  соблюдением условий, установленных в пунктах 5, 6 банковской гарантии - в  установленный срок, в письменной форме с приложением расчёта и приложением  документов, указанных в п. 5 Гарантии и обосновывающих требование.  

Ответчик в установленные сроки выплату по Гарантии по Требованию не произвел.  Истец указывает, что у Ответчика не имелось оснований для отказа в выплате по Гарантии  по Требованию.  

Согласно п.10 Банковской гарантии Гарант обязуется уплатить Бенефициару  неустойку (пени) в размере 0,1% от суммы, подлежащей уплате за каждый день  допущенной просрочки, начиная с 6 рабочего дня от даты получения Гарантом Требования  Бенефициара. Требование 01.12.2022 № ФКР-ПИР-8935/22 по банковской гарантии  направлено 01.12.2022 получено Банком-Гарантом 06.12.2022 (РПО 80082179617506).  Согласно расчету истца, задолженность ответчика составила 10 888 400, 67 руб. основного  долга (неосвоенный аванс по договору № ПКР005519-20 от 20.11.2020) в виде выплаты по  Гарантии, 1 371 938, 48 руб. неустойки за просрочку платежа по требованию по гарантии за  период с 14.12.2022 по 18.04.2023, с продолжением начисления неустойки до фактического  исполнения обязательства.  

В связи неоплатой ответчиком истцу спорной задолженности в установленные  сроки, истцом заявлены исковые требования.  

Вынося обжалуемое решение, суд первой инстанции указал, что в установленный  срок новая банковская гарантия сроком действия до 01.08.2023 в адрес Заказчика не  поступила, соответственно Дополнительное соглашения № ПР/2 от 16.12.2022 в силу не  вступило.  

Представленная Ответчиком Банковская гарантия № ЭБГ-011897 от 02.12.2022  сроком действия до 01.06.2023 в адрес Заказчика не поступала, кроме того, не покрывает  весь срок действия Договора.  

Довод ответчика, что в требовании от 01.12.2022 года (л.д. 54) неверно указан номер  и дата банковской гарантии истец не оспорил, пояснил, что допущена опечатка , вместе с  тем сумма которую истец указал в требовании соответствует заявленным исковым  требованиям по банковской гарантии № ЭБГ-010656 от 31.10.2022 года.  

 Гарант - банк, является субъектом, осуществляющим профессиональную  деятельность на финансовом рынке, в связи с чем толкование условий банковской гарантии  должно осуществляться в пользу бенефициара в целях сохранения обеспечения  обязательства, что согласуется с позицией Высшего Арбитражного Суда Российской  Федерации, изложенной в Постановлении Президиума от 02.10.2012 № 6040/12.  

В соответствии с п. 9 Обзора судебной практики разрешения споров, связанных с  применением законодательства о независимой гарантии, утвержденного президиумом  Верховного Суда Российской Федерации от 05.06.2019, оценка расчета на предмет полноты  и обоснованности означает исследование отношений между принципалом и бенефициаром,  что выходит за рамки формальной проверки документа гарантом по его внешним  признакам и не может влиять на решение о выплате по гарантии. Гарант не вправе заявлять  против осуществления платежа по гарантии возражения по обстоятельствам, связанным с  исполнением основного обязательства.  

Соглашаясь с выводами суда первой инстанции и отклоняя доводы апелляционной  жалобы, Девятый арбитражный апелляционный суд принимает во внимание, что  приведенные в апелляционной жалобе доводы не нашли правового и документального  обоснования, в связи с чем не могут являться основанием к отмене судебного акта.  

В соответствии со статьей 368 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее-  ГК РФ) по независимой гарантии гарант принимает на себя по просьбе другого лица  (принципала) обязательство уплатить указанному им третьему лицу (бенефициару)  определенную денежную сумму в соответствии с условиями данного гарантом  

обязательства независимо от действительности обеспечиваемого такой гарантией  обязательства.  

Требование об определенной денежной сумме считается соблюденным, если  условия независимой гарантии позволяют установить подлежащую выплате денежную  сумму на момент исполнения обязательства гарантом.  

Статьей 370 ГК РФ установлено, что предусмотренное независимой гарантией  обязательство гаранта перед бенефициаром не зависит в отношениях между ними от  основного обязательства, в обеспечение исполнения которого она выдана, от отношений  между принципалом и гарантом, а также от каких-либо других обязательств, даже если в  независимой гарантии содержатся ссылки на них.  

Гарант не вправе выдвигать против требования бенефициара возражения,  вытекающие из основного обязательства, в обеспечение исполнения которого независимая  гарантия выдана, а также из какого-либо иного обязательства, в том числе из соглашения о  выдаче независимой гарантии, и в своих возражениях против требования бенефициара об  исполнении независимой гарантии не вправе ссылаться на обстоятельства, не указанные в  гарантии.  

Независимость гарантии обеспечивается наличием специальных (и при этом  исчерпывающих) оснований для отказа гаранта в удовлетворении требования бенефициара,  которые никак не связаны с основным обязательством (пункт 1 статьи 376 ГК РФ).  

В соответствии со ст. 374 ГК РФ требование бенефициара об уплате денежной  суммы по независимой гарантии должно быть представлено в письменной форме гаранту с  приложением указанных в гарантии документов. В требовании или в приложении к нему  бенефициар должен указать обстоятельства, наступление которых влечет выплату по  независимой гарантии. Требование бенефициара должно быть представлено гаранту до  окончания определенного в гарантии срока, на который она выдана.  

Пунктом 1 ст. 376 ГК РФ предусмотрен исчерпывающий перечень оснований отказа  гаранта удовлетворить требование бенефициара - гарант отказывает бенефициару в  удовлетворении его требования, если это требование или приложенные к нему документы  не соответствуют условиям независимой гарантии либо представлены гаранту по  окончании срока действия независимой гарантии. Гарант должен уведомить об этом  бенефициара в срок, предусмотренный пунктом 2 статьи 375 настоящего Кодекса, указав  причину отказа.  

Вместе с тем независимость гарантии обеспечивается наличием специальных и  исчерпывающих оснований для отказа гаранта в удовлетворении требования бенефициара,  которые никак не связаны с основным обязательством (пункт 1 статьи 376 Гражданского  кодекса Российской Федерации), а также отсутствием у гаранта права на отказ в выплате  при предъявлении ему повторного требования (пункт 2 статьи 376 Гражданского кодекса  Российской Федерации).  

Гарант не вправе отказать бенефициару в удовлетворении его требования, если  приложенные к этому требованию документы по внешним признакам соответствуют  условиям независимой гарантии (пункт 9 Обзора судебной практики разрешения споров,  связанных с применением законодательства о независимой гарантии, утвержденного  Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 05.06.2019).  

 В отличие от остальных видов обеспечения, банковская гарантия не следует судьбе  основного обязательства и не прекращается одновременно с ним.  

Независимость банковской гарантии означает, что бенефициар, обращаясь к  гаранту, не обязан доказывать, что нарушение со стороны принципала действительно  имело место. В гарантии имущественный интерес бенефициара состоит в возможности  получить исполнение максимально быстро, не опасаясь возражений должника, в тех  случаях, когда кредитор полагает, что срок исполнения обязательства либо иные  обстоятельства, на случай наступления которых кредитор себя обеспечивал, наступили.  

Основаниями к отказу в удовлетворении требования бенефициара могут служить  исключительно обстоятельства, связанные с несоблюдением условий самой гарантии  (постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от  

02.10.2012 № 6040/12, определение Верховного Суда Российской Федерации от 28.07.2016   № 305-ЭС16-3999).  

Согласно разъяснениям, данным в пункте 11 Обзора судебной практики разрешения  споров, связанных с применением законодательства о независимой гарантии,  утвержденного Президиумом Верховного Суда 8 Российской Федерации 05.06.2019,  обязательство гаранта перед бенефициаром не зависит от того основного обязательства, в  обеспечение исполнения которого выдана гарантия, даже если в самой гарантии  содержится ссылка на это обязательство. Гарант не вправе выдвигать против требования об  осуществлении платежа по гарантии возражения, вытекающие из основного обязательства  (пункт 1 статьи 370 Гражданского кодекса Российской Федерации).  

Вопреки доводам Банка, согласно которым дата расторжения договора - дата  размещения сведений в информационной системе (ЕИС), апелляционный суд отмечает  следующее.  

Размещение в единой информационной системе и на электронной площадке  заказчиком регулируется Федеральным законом от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной  системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и  муниципальных нужд».  

В соответствии с частью 13 статьи 95 Федерального закона № 44-ФЗ решение  заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта вступает в силу и контракт  считается расторгнутым через десять дней с даты надлежащего уведомления заказчиком  поставщика (подрядчика, исполнителя) об одностороннем отказе от исполнения контракта.  

Размещение соответствующих сведений на интернет-сайте необходимо для  обеспечения открытости и прозрачности функционирования государственных закупок и  установлено, прежде всего, в публичных целях для осуществления надлежащего контроля в  сфере закупок.  

Поэтому дата размещения информации о принятии заказчиком решения об  одностороннем отказе от исполнения контракта не может рассматриваться в качестве  фактической даты его расторжения.  

Ссылка Ответчика на информацию с Единой информационной системы (далее-  ЕИС) о внесении изменений в договор на этап «Исполнение» не является состоятельной  поскольку заказчиком размещены лишь сведения о принятии решения об одностороннем  отказе от исполнения Договора. При этом дата размещения информации о принятии  заказчиком решения об одностороннем отказе от исполнения Контракта не может  рассматриваться в качестве фактической даты его расторжения.  

При этом, осуществляя закупочную деятельность ФКР Москвы действует во  исполнение Постановления Правительства Российской Федерации от 01.07.2016 № 615 «О  порядке привлечения подрядных организаций для оказания услуг и (или) выполнения работ  по капитальному ремонту общего имущества в многоквартирном доме и порядке  осуществления закупок товаров, работ, услуг в целях выполнения функций  специализированной некоммерческой организации, осуществляющей деятельность,  направленную на обеспечение проведения капитального ремонта общего имущества в  многоквартирных домах» (далее по тексту - постановление Правительства РФ № 615-ПП).  

Между сторонами подписан проект Дополнительного соглашения ПР/2 от  16.12.2022 г. о продлении срока действия договора до 01.08.2023 г.  

В силу п. 10.2.2. Договора Срок действия банковской гарантии должен  соответствовать сроку действия настоящего Договора в соответствии с п. 13.1 настоящего  Договора. Срок действия банковской гарантии должен превышать срок выполнения работ по  капитальному ремонту не менее чем на 6 месяцев.  

Согласно п. 2 Дополнительного соглашения Генподрядчик обязуется продлить срок  действия обеспечения исполнения обязательств по Договору на срок действия Договора и  представить новую банковскую гарантию сроком действия до 31.12.2023 г. и договор  страхования не позднее 26.12.2022 г.  

Данная дата по смыслу соответствует п. 3 дополнительного соглашения, в  соответствии с которым тот обязался представить оригинал дополнительного соглашения о  продлении срока действия страхования и оригинал соглашения о продлении срока договора  

банковской гарантии в течение 10 рабочих дней с даты подписания соглашения,  следовательно, отсчет десятидневного срока производится с 16.12.2022 г.  

Таким образом, у ответчика в соответствии с условием дополнительного соглашения  было 10 дней на заключение дополнительного соглашения о продлении договора  банковской гарантии.  

Однако, в установленный срок новая банковская гарантия и дополнительное  соглашение о продлении срока действия договора страхования в адрес Заказчика не  поступила, соответственно Дополнительное соглашения ПР/2 от 16.12.2022 г. в силу не  вступило.  

Как разъяснено в пункте 11 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда  Российской Федерации от 14.03.2014 № 16 «О свободе договора и ее пределах», в случае  неясности условий договора и невозможности установить действительную общую волю  сторон с учетом цели договора, в том числе исходя из текста договора, предшествующих  заключению договора переговоров, переписки сторон, практики, установившейся во  взаимных отношениях сторон, обычаев, а также последующего поведения сторон договора  (статья 431 ГК РФ), толкование судом условий договора должно осуществляться в пользу  контрагента стороны, которая подготовила проект договора либо предложила  формулировку соответствующего условия; пока не доказано иное, предполагается, что  такой стороной было лицо, являющееся профессионалом в соответствующей сфере,  требующей специальных познаний (например, банк по договору кредита, лизингодатель по  договору лизинга, страховщик по договору страхования и т.п.).  

Поскольку Банк является субъектом, осуществляющим профессиональную  деятельность на финансовом рынке, толкование условий банковской гарантии следовало  осуществлять в пользу бенефициара.  

Следовательно, гарант в любом случае не вправе был выдвигать против  осуществления платежа по гарантии возражения, которые мог бы выдвигать принципал по  отношению к бенефициару.  

Обязательство гаранта состоит в уплате денежной суммы по представлению  письменного требования о платеже и других документов, указанных в гарантии, которые  по своим формальным внешним признакам соответствуют условиям гарантии.  

При этом Банком не учтено, что обязательство гаранта перед бенефициаром не  зависит от того основного обязательства, в обеспечение исполнения которого выдана  гарантия, даже если в самой гарантии содержится ссылка на это обязательство (пункт 11  «Обзора судебной практики разрешения споров, связанных с применением  законодательства и независимой гарантии», утвержденного Президиумом Верховного Суда  Российской Федерации 05.06.2019).  

Гарант не вправе выдвигать против требования об осуществлении платежа по  гарантии возражения, вытекающие из основного обязательства (пункт 1 статьи 370 ГК РФ).  Независимость гарантии обеспечивается наличием специальных и при этом  исчерпывающих оснований для отказа гаранта в удовлетворении требования бенефициара,  которые никак не связаны с основным обязательством (пункт 1 статьи 376 ГК РФ), а также  отсутствием у гаранта права на отказ в выплате после истечения срока приостановления  платежа (пункт 5 статьи 376 ГК РФ).  

Также Банком не учтено, что гарант не вправе отказать бенефициару в 

удовлетворении его требования, если приложенные к этому требованию документы по  внешним признакам соответствуют условиям независимой гарантии (пункт 9 «Обзора  судебной практики разрешения споров, связанных сприменением законодательства и  

независимой гарантии», утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 05.06.2019). 

Доказательств злоупотребления правом со стороны в материалы дела не  представлено. Реализация предоставленного законом, банковской гарантией и условиями  Договора права на предъявление требования по банковской гарантии об оплате денежных  средств в виде неосвоенного Принципалом аванса по Договору строительного подряда  злоупотреблением признаваться не может.  

Таким образом, оценив все имеющиеся доказательства по делу, арбитражный  апелляционный суд считает, что обжалуемый судебный акт соответствует нормам  материального права, а содержащиеся в нем выводы - установленным по делу фактическим  обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам. Нарушений норм процессуального  права арбитражным апелляционным судом не установлено. И у арбитражного  апелляционного суда отсутствуют основания для отмены или изменения решения  Арбитражного суда г. Москвы.  

Руководствуясь ст.ст. 176, 266-268, п. 1 ст. 269, 271 Арбитражного  процессуального кодекса Российской Федерации,   

П О С Т А Н О В И Л:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 25.10.2023 по делу № А40-99621/23  оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.  

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную  силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня  изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.  

Председательствующий судья Е.Е. Мартынова 

Судьи: М.Е. Верстова 

 О.С. Гузеева