ДЕСЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

117997, г. Москва, ул. Садовническая, д. 68/70, стр. 1, www.10aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

Дело № А41-17538/16

04 июля 2017 года

г. Москва

Резолютивная часть постановления объявлена  03 июля 2017 года

Постановление изготовлено в полном объеме  04 июля 2017 года 

Десятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Муриной В.А.,

судей Катькиной Н.Н., Мизяк В.П.,

при ведении протокола судебного заседания: ФИО1,

при участии в заседании:

от общества с ограниченной ответственностью «ПромСтройИнвест»: представитель не явился, извещен,

от общества с ограниченной ответственностью «Веллингтон»: представитель не явился, извещен,

от конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью «Аква Олимп» ФИО2: представитель не явился, извещен,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «ПромСтройИнвест» на определение Арбитражного суда Московской области от 19 апреля 2017 года, принятое судьей Левченко Ю.А., по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Веллингтон» о включении задолженности в реестр требований кредиторов должника,

по делу о признании общества с ограниченной ответственностью «Аква Олимп» несостоятельным (банкротом),

УСТАНОВИЛ:

в рамках дела № А41-17538/16 о несостоятельности банкротстве) общества с ограниченной ответственностью (ООО) «Аква Олимп» общество с ограниченной ответственностью (ООО) «Веллингтон» обратилось в Арбитражный суд Московской области с заявлением о включении задолженности в размере 8 775 849 рублей 21 копейка в реестр требований кредиторов должника (т.1, л.д. 3).

Заявление подано в соответствии со статьями 309, 361, 363 Гражданского кодекса Российской Федерации и статьей 142 Федерального закона № 127-ФЗ от 26 октября 2002 года «О несостоятельности (банкротстве)».

Определением Арбитражного суда Московской области от 19 апреля 2017 года требования ООО «Веллингтон» были удовлетворены (т. 1, л.д. 52-54).

Не согласившись с принятым судебным актом, ООО «ПромСтройИнвест» обратилось в Десятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит определение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт об отказе во включении требования ООО «Велингтон» в реестр требований кредиторов должника.

Апелляционная жалоба рассмотрена в соответствии с нормами статей 121 - 123, 153, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствие представителей конкурсного управляющего ФИО2, ООО «ПромСтройИнвест», ООО «Веллингтон», извещенных надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, в том числе публично, путем размещения информации на официальном сайте суда www.10aas.arbitr.ru, сайте «Электронное правосудие» www.kad.arbitr.ru.

ООО «ПромСтройИнвест» к полному тексту апелляционной жалобы было приложено ходатайство об истребовании у Инспекции ФНС России № 24 по г. Москве, у КБ «РИАЛ-КРЕДИТ» и у ПАО «Сбербанк России» доказательств в порядке статьи 66 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Апелляционный суд, рассмотрев заявленное ходатайство, отказывает в его удовлетворении в связи со следующим.

В соответствии с частью 4 статьи 66 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации лицо, участвующее в деле и не имеющее возможности самостоятельно получить необходимое доказательство от лица, у которого оно находится, вправе обратиться в арбитражный суд с ходатайством об истребовании данного доказательства.

В ходатайстве должно быть обозначено доказательство, указано, какие обстоятельства, имеющие значение для дела, могут быть установлены этим доказательством, указаны причины, препятствующие получению доказательства, и место его нахождения.

При этом суд учитывает, какие обстоятельства, имеющие значение для дела, могут быть установлены этим доказательством, и вправе отказать в удовлетворении такого ходатайства.

Судом апелляционной инстанции установлено, что имеющиеся в материалах настоящего дела документы являются достаточными для рассмотрения апелляционной жалобы на определение о включении требования ООО «Веллингтон» в реестр требований кредиторов должника. 

Кроме того, ООО «ПромСтройИнвест» не представлено пояснений, какие обстоятельства подлежат доказыванию истребуемыми доказательствами.  

ООО «ПромСтройИнвест» в порядке статьи 161 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации также заявлено ходатайство фальсификации доказательств, представленных в материалы дела, а именно: 

- акта сверки взаимных расчетов по состоянию на 31.12.2014, составленного между должником и ООО "Веллингтон"; 

- договора от 11.03.2014 №33 об оказании физкультурно-оздоровительных услуг; 

- договора аренды от 26.12.2012 № 43; 

- договора уступки прав (цессии) от 17.02.2017 № 2; 

- дополнительного соглашения от 17.02.2017 № 2 к договору цессии; 

- акта приема-передачи документов от 17.02.2017 к договору цессии.

Суд апелляционной инстанции, рассмотрев заявленное ходатайство, считает, что оно не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

В силу статьи 161 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации лицам, участвующим в деле, предоставлено право обратиться в арбитражный суд с заявлением о фальсификации доказательства. Под фальсификацией доказательства понимается подделка либо фабрикация письменных доказательств (договоров, актов сверок и т.п.). При этом лицо, заявившее о фальсификации доказательства, должно не только указать, в чем именно заключается фальсификация, но также и представить суду доказательства, подтверждающие факт фальсификации. 

По смыслу вышеуказанной статьи заявление о фальсификации может быть проверено не только посредством назначения экспертизы, но и иными способами, в том числе путем оценки доказательства, о фальсификации которого заявлено, в совокупности с иными доказательствами по делу.

При этом под фальсификацией понимается любое сознательное искажение представляемых суду доказательств, которое может быть выполнено путем подделки, подчистки, внесения исправлений, искажающих действительный смысл, или ложных сведений, а также искусственное создание любого доказательства по делу (фабрикация).

Указанное ходатайство было рассмотрено судом первой инстанции при рассмотрении настоящего обособленного спора, в удовлетворении заявления было отказано, поскольку данное заявление носит предположительный характер и не подкреплено какими-либо надлежащими доказательствами.

Оснований для переоценки выводов суда первой инстанции у суда апелляционной инстанции не имеется. 

ООО «ПромСтройИнвест» к апелляционной жалобе было приложено ходатайство о назначении по делу судебной почерковедческой экспертизы с целью проверки подлинности подписей ФИО3 и ФИО4 на документах, о фальсификации которых было заявлено.

В соответствии с частью 1 статьи 82 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации для разъяснения возникающих при рассмотрении дела вопросов, требующих специальных знаний, арбитражный суд назначает экспертизу по ходатайству лица, участвующего в деле, или с согласия лиц, участвующих в деле. В случае, если назначение экспертизы предписано законом или предусмотрено договором либо необходимо для проверки заявления о фальсификации представленного доказательства либо если необходимо проведение дополнительной или повторной экспертизы, арбитражный суд может назначить экспертизу по своей инициативе.

На основании части 2 статьи 64, части 3 статьи 86 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заключения экспертов являются одним из доказательств по делу и оцениваются наряду с другими доказательствами.

Таким образом, судебная экспертиза назначается судом в случаях, когда вопросы права нельзя разрешить без оценки фактов, для установления которых требуются специальные познания, а, следовательно, требование лица, участвующего в деле, о назначении судебной экспертизы не создает обязанности суда ее назначить.

В данном случае суд первой инстанции оценил имеющиеся в деле доказательства, исходя из предмета и основания заявленного требования, пришел к обоснованному выводу об отсутствии необходимости проведения экспертизы.

Оснований для переоценки выводов Арбитражного суда Московской области у суда апелляционной инстанции также не имеется. 

Кроме того, представитель заявителя жалобы в судебное заседание суда апелляционной инстанции не явился, ходатайства, приложенные к апелляционной жалобе, не поддержал и не обосновал необходимость их удовлетворения. 

Законность и обоснованность определения суда первой инстанции, правильность применения арбитражным судом первой инстанции норм материального и процессуального права проверены арбитражным апелляционным судом в соответствии со статьями 223, 266, 268, 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. 

Исследовав и оценив в совокупности все имеющиеся в материалах дела доказательства, изучив доводы апелляционной жалобы, арбитражный апелляционный суд пришел к выводу об отсутствии оснований, предусмотренных статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, для изменения или отмены обжалуемого судебного акта.

Как следует из материалов дела, решением Арбитражного суда Московской области от 15 июля 2016 года по делу № А41-17538/16 ООО «Аква Олимп» признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство по упрощенной процедуре ликвидируемого должника, конкурсным управляющим утвержден ФИО2. 

Сообщение об открытии в отношении должника процедуры банкротства опубликовано в газете «Коммерсантъ» от 23 июля 2016 года  № 132.

05 октября 2016 года ООО «Веллингтон» обратилось в Арбитражный суд Московской области с заявлением о включении в реестр требований кредиторов ООО «Аква Олимп» задолженности в размере 8 775 849 рублей 21 копейка.

В обоснование своего требования ООО «Веллингтон» указало на неисполненные должником денежные обязательства по договору об оказании услуг физкультурно-оздоровительных услуг № 33 от 11 марта 2014 года и договору аренды № 43 от 26 декабря 2012 года, что послужило основанием для обращения в арбитражный суд с данным требованием. 

При рассмотрении требования ООО «Веллингтон» судом первой инстанции в порядке статьи 48 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации была произведена замена ООО «Новита» на ООО «Веллингтон» в связи с переуступкой права требования. 

Суд первой инстанции, удовлетворяя заявленные требования, исходил из того, что заявленные ООО «Новита» требования обоснованны и подтверждены документально.

Арбитражный апелляционный суд считает выводы суда первой инстанции обоснованными по следующим основаниям.

В соответствии со статьей 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, пунктом 1 статьи 32 Федерального закона от 26 октября 2002 года № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (Закон о банкротстве) дела о банкротстве юридических лиц рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными настоящим Федеральным законом.

В соответствии со статьей 2 Закона о банкротстве кредиторами признаются лица, имеющие по отношению к должнику права требования по денежным обязательствам и иным обязательствам, об уплате обязательных платежей, о выплате выходных пособий и об оплате труда лиц, работающих по трудовому договору.

По смыслу статей 100 и 142 Закона о банкротстве кредиторы вправе предъявить должнику свои требования, подтвержденные судебным актом или иными подтверждающими обоснованность этих требований документами.

Согласно разъяснениям Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, данным в абзаце первом пункта 26 Постановления от 22.06.2012 № 35 «О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве» (Постановление № 35) в силу пунктов 3 - 5 статьи 71 и пунктов 3 - 5 статьи 100 Федерального закона № 127-ФЗ проверка обоснованности и размера требований кредиторов осуществляется судом независимо от наличия разногласий относительно этих требований между должником и лицами, имеющими право заявлять соответствующие возражения, с одной стороны, и предъявившим требование кредитором - с другой стороны.

В силу пункта 1 статьи 40 Закона о банкротстве кроме документов, предусмотренных Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, к заявлению кредитора прилагаются документы, подтверждающие:

обязательства должника перед конкурсным кредитором или работником, бывшим работником должника, а также наличие и размер задолженности по указанным обязательствам;

доказательства оснований возникновения задолженности (счета-фактуры, товарно-транспортные накладные и иные документы);

иные обстоятельства, на которых основывается заявление кредитора.

При рассмотрении обоснованности требования кредитора подлежат проверке доказательства возникновения задолженности в соответствии с материально-правовыми нормами, которые регулируют обязательства, не исполненные должником.

В силу названных норм права в круг доказывания по спорам об установлении размера требований кредиторов в обязательном порядке входят обстоятельства возникновения долга.

С учетом специфики дел о банкротстве при установлении требований кредиторов в деле о банкротстве, установленными могут быть признаны только требования, в отношении которых представлены достаточные доказательства наличия и размера задолженности. Целью проверки судом обоснованности требований является недопущение включения в реестр необоснованных требований, поскольку такое включение приводит к нарушению прав и законных интересов кредиторов, имеющих обоснованные требования, а также должника.

В соответствии с частью 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. 

Как следует из материалов дела, между ООО «Аква Олимп» (Спортивный клуб) и ООО «Веллингтон» (Клиент) заключен Договор об оказании физкультурно-оздоровительных услуг от 11 марта 2014 года №33, в соответствии с которым Клиент поручает, а Спортивный клуб принимает на себя обязательство по предоставление клиенту клубных карт по оказанию физкультурно-оздоровительных услуг в помещении спортивного клуба, расположенного по адресу: 121552, 

<

...>. 

Пунктом 3.1 Договора установлено, что общая стоимость клубных карт по оказанию физкультурно-оздоровительных услуг составляет 4 142 565 рублей 36 копеек. 

Согласно пункту 3.2 Договора клиент осуществляет 100% предоплату клубных карт по оказанию физкультурно-оздоровительных услуг спортивного клуба за весь срок действия договора. 

В соответствии с пунктом 1 статьи 779 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги. 

В силу положений статьи 309 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями. 

Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами или иными правовыми актами (п.1 ч.1 ст.310 ГК РФ). 

Во исполнение принятых на себя обязательств ООО "Веллингтон" произвело оплату клубных карт на общую сумму 4 412 565 рублей 36 копеек, что подтверждается выпиской с расчетного счета должника. 

В нарушение условий договора ООО «Аква Олимп» не предоставило клиенту клубные карты по оказанию физкультурно-оздоровительных услуг, полученную сумму аванса не вернуло. 

Задолженность ООО «Аква Олимп» перед ООО "Веллингтон" по Договору об оказании физкультурно-оздоровительных услуг от 11 марта 2014 года №33 составила 4 412 565 рублей 36 рублей. 

Кроме того, должник имеет неисполненные денежные обязательства перед ООО "Веллингтон" по Договору аренды от 26 декабря 2012 года№43. 

В соответствии с пунктом 1.1 Договора ООО «Аква Олимп» (Арендодатель) передает, а ООО "Веллингтон" (Арендатор) принимает на условиях аренды нежилые помещения медико-восстановительного центра – тренажерный зал, общей площадью 940,8 кв.м., расположенные по адресу: 121552, 

<

...>. 

Пунктом 3.1 Договора установлено, что арендная плата за пользование помещениями и расположенными в них имуществом за весь период действия составляет 4 633 283 рубля 85 копеек. 

Арендная плата вносится Арендатором согласно счету в полном объеме за весь срок аренды (с10.01.2013 по 31.05.2013) в момент заключения Договора путем перечисления денежных средств на расчетный счет Арендодателя (п.3.3 Договора). 

Согласно статье 606 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору аренды (имущественного найма) арендодатель (наймодатель) обязуется предоставить арендатору (нанимателю) имущество за плату во временное владение и пользование или во временное пользование.

Статьей 611 ГК РФ предусмотрено, что  арендодатель обязан предоставить арендатору в пользование арендованное имущество.

В соответствии с пунктами 1, 2 статьи 614 ГК РФ арендатор обязан своевременно вносить плату за пользование имуществом (арендную плату). Порядок, условия и сроки внесения арендной платы определяются договором аренды.

Между тем, исполнение арендатором обязательства по внесению арендной платы обусловлено исполнением арендодателем встречного обязательства по передаче имущества во владение и пользование арендатору (пункт 1 статьи 328 Кодекса).

Из представленных в материалы дела платежных поручений от 26 декабря 2012 года №549, от 27 декабря 2012 года №550, от 10 января 2013 года №1 следует, что ООО "Веллингтон" перечислило ООО "Аква Олимп" авансовые платежи по договору аренды на общую сумму 4 633 283 рубля 85 копеек.  

Вместе с тем, ООО "Аква Олимп" обязательства по предоставлению в аренду нежилых помещений не исполнило, обратного не доказано, возврат авансовых платежей не произвело. 

Задолженность по Договору аренды от 26.12.2012 № 43 составила 4 633 283 рубля 85 копеек. 

На момент обращения ООО «Веллингтон» с настоящим заявлением, задолженность ООО «Аква Олимп» перед кредитором в общем размере 8 775 849 рублей 21 копейка не погашена.

В связи с неисполнением должником принятых на себя обязательств по договорам от 26 декабря 2012 года и 11 марта 2014 года, ООО «Веллингтон» правомерно обратилось с заявленным требованием в арбитражный суд.

Учитывая изложенное, апелляционный суд считает, что суд первой инстанции пришел к правильному выводу о правомерности и обоснованности требований ООО «Новита».

Кроме того, суд отклоняет доводы заявителя жалобы о наличии оснований для признания  оспариваемых сделок по основаниям их мнимости и притворности.

В соответствии с пунктом 1 статьи 170 ГК РФ (в редакции, действующей на момент заключения спорного договора) мнимая сделка, то есть сделка, совершенная лишь для вида, без намерения создать соответствующие ей правовые последствия, ничтожна.

Для признания сделки недействительной на основании данной нормы права необходимо установить, что на момент совершения сделки воля каждой из ее сторон не была направлена на создание тех правовых последствий, которые характерны для такого вида сделки. Для признания сделки мнимой необходимо также доказать наличие у лиц, участвующих в сделке, отсутствие намерений исполнять сделку.

В свою очередь, согласно пункту 2 статьи 170 ГК РФ притворная сделка, то есть сделка, которая совершена с целью прикрыть другую сделку, в том числе сделку на иных условиях, с иным субъектным составом, ничтожна. В связи с притворностью недействительной может быть признана лишь та сделка, которая направлена на достижение других правовых последствий и прикрывает иную волю всех участников сделки. Намерения одного участника совершить притворную сделку для применения указанной нормы недостаточно.

Обращаясь с иском о признании сделки ничтожной по основаниям, предусмотренным пунктом 2 статьи 170 ГК РФ, истец должен доказать, что при ее совершении стороны не только не намеревались ее исполнять, но и что оспариваемая сделка действительно не была исполнена, не породила правовых последствий для сторон, а также представить доказательства направленности воли сторон на совершение именно прикрываемой сделки.

По основанию притворности недействительной может быть признана лишь та сделка, которая направлена на достижение других правовых последствий и прикрывает иную волю одних и тех же участников сделки.

С учетом названного, для сделок аренды, правовым последствием является предоставление имущества в аренду и оплаты арендной платы, для сделок оказания услуг – оказание услуг, обусловленных договором и оплата оказанных услуг на основании заключенного сторонами договора. 

Оценивая имеющиеся в деле доказательства, суд апелляционной инстанции приходит к выводу об исполнении оспариваемых сделок со стороны ООО «Велингтон» (перечисление авансового платежа по договору оказания услуг, и оплата по договору аренды с учетом п. 3.3 Договора).

          Кроме того,  доводы о ничтожности заключенных договоров не имеют правового значения для рассмотрения настоящего требования, поскольку перечисление денежных средств без предоставления встречного обеспечения, в любом случае является основанием для их возврата в качестве неосновательного обогащения.

Иные доводы заявителя апелляционной жалобы направлены на несогласие с выводами суда первой инстанции и связаны с переоценкой имеющихся в материалах дела доказательств и установленных судом обстоятельств, а также на неверном толковании норм права.

Исследовав и оценив в совокупности в соответствии со статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации все имеющиеся в материалах дела доказательства, руководствуясь положениями действующего законодательства, суд первой инстанции пришел к правильному выводу о продлении срока процедуры конкурсного производства в отношении ООО «Аква Олимп». 

С учетом изложенного, суд апелляционной инстанции полагает, что выводы суда первой инстанции соответствуют фактическим обстоятельствам дела и основаны на положениях действующего законодательства, в связи с чем, оснований для иной оценки выводов суда у судебной коллегии не имеется.

Нарушений норм процессуального права, влекущих в силу пункта 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации безусловную отмену судебного акта, судом первой инстанции не допущено.

Руководствуясь статьями 223, 266, 268, пунктом 1 части 4 статьи 272, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Московской области от 19 апреля 2017 года по делу № А41-17538/16 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда может быть обжаловано в суд кассационной инстанции в месячный срок.

Председательствующий

В.А. Мурина

Судьи:

Н.Н.  Катькина

В.П. Мизяк