РЕШЕНИЕ

Именем Российской Федерации

Дело № А40-178071/21-116-1515

г. Москва

24 ноября 2021 г.

Резолютивная часть решения объявлена 18 ноября 2021года

Полный текст решения изготовлен 24 ноября 2021 года

Арбитражный суд в составе судьи Стародуб А. П., 

при ведении протокола судебного заседания, помощником судьи  Иордановым  Г.В.

рассмотрев в судебном заседании дело по исковому заявлению (заявлению) ООО "НЕДВИЖИМОСТЬ - КАПИТАЛ"  ( ИНН  

<

***>) в лице конкурсного управляющего  ФИО1 

к ИНСПЕКЦИЯ МИНИСТЕРСТВА РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ ПО НАЛОГАМ И СБОРАМ № 6 ПО ЦЕНТРАЛЬНОМУ АДМИНИСТРАТИВНОМУ ОКРУГУ Г. МОСКВЫ, УФНС РОССИИ ПО Г. МОСКВЕ   о признании  незаконными  решение  УФНС России  по г. Москве  от 12.07.2021г. № 21-10/103654 , решение  от 07.07.2020г. № 13-29/876 , требования   № 11222  от 19.08.2020г. , требования  № 12543  от 18.09.2020г,  требования  № 14560 от 03.11.2020г. 

 при участии представителей 

от  истца (заявителя) – согласно   протоколу  судебного   заседания 

от ответчика (заинтересованного лица) – 

                                                            У С Т А Н О В И Л :

ООО  «   Недвижимость –Капитал»   обратилось в арбитражный суд г. Москвы   с иском  к  ИФНС России  № 6 по г. Москве , УФНС России   по г. Москве   о признании  незаконными  решение  от 12.07.2021г. № 21-10/103654 , решение  от 07.07.2020г. № 13-29/876 , требования   № 11222  от 19.08.2020г. , требования  № 12543  от 18.09.2020г,  требования  № 14560 от 03.11.2020г. . В судебном заседании  требования  поддержал.

Ответчик   ИФНС России № 6  по г. Москве    возражает  в удовлетворении требований  по доводам отзыва.

УФНС России   по г. Москве     возражает в удовлетворении требований  по  доводам   отзыва. 

Исследовав материалы  дела , выслушав  представителей   истца , ответчиков , оценив представленные  доказательства  в совокупности   , в порядке ст. 71  АПК РФ , суд  приходит к следующему. 

Из материалов дела   следует, что по результатам камеральной налоговой проверки    налоговой  декларации  по НДС  за  2 квартал   2019года  , налоговым органом  составлен  акт   налоговой проверки  от 23.04.2020г. №  13-20/1301 ,  на основании которого  вынесено решение  № 13-29/867  от 07.07.2020г. .  На согласившись  с  решением   ИФНС России №  6  по г. Москвы  заявитель  обратился с  жалобой  в  УФНС России   по г. Москве   от 10.06.2021г.  

По итогам  рассмотрении жалобы  ,  УФНС России  вынесла  решение от 12.07.2021г. № 21-10/103654 , которым   жалоба  налогоплательщика оставлена  без  удовлетворения ,   решение  инспекции  без  изменения.   Решение   налогового органа  вступило в  законную силу.  На основании решения  инспекции , вынесены  требования  об уплате  налога, сбора . пени , штрафа  требования   № 11222  от 19.08.2020г. , требования  № 12543  от 18.09.2020г,  требования  № 14560 от 03.11.2020г.

Налоговый  орган  указывает , что    ООО  «  Недвижимость-Капитал»  не отразило  в  налоговой  декларации  по НДС  за 2 квартал  2019г.  реализацию  в Разделе  3  « Расчет  суммы  налога , подлежащей  уплате  в бюджет  по операциям , облагаемым  по налоговым  ставкам ,  предусмотренным  пунктами  2-4  статьи  164  НК РФ «    по строке  3_010 05  ( сумма  НДС 20%) равной  171.038.703  рублей . 

Согласно решению ООО «Недвижимость-Капитал» доначислен НДС в размере 171 038 703 руб., организация привлечена к налоговой ответственности, в виде штрафа в размере 34 207 740 руб. за совершение налогового правонарушения, предусмотренного п. 1 ст. 122 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ, Кодекс), обществу начислены пени в размере 21 064 366,45 руб. за нарушение сроков уплаты налога. Ввиду непредставления в установленный законодательством о налогах и сборах срок налоговой декларации в налоговый орган Заявитель также привлечен к ответственности, предусмотренной п.1 ст. 119 НК РФ в виде штрафа в размере 17 103 870 руб. 

Основанием для доначисления НДС Заявителю стали выводы налогового органа о том, что Общество, при отсутствии на то законных оснований, не отразило в составе налоговой базы по НДС выручку, полученную от реализации нежилых объектов недвижимого имущества с кадастровыми номерами №77:01:0001053:3423, №77:01:0001053:3424, №77:01:0001053:3425, №77:01:0001053:3426 в общем размере 26 232 216,5 руб. и, как следствие, не исчислило и не уплатило с данной операции налог в размере 171 038 703 руб.

В обоснование своего требования, Общество в заявлении ссылается на то, что предметом сделок являлись жилые дома, в связи с чем в силу пп.22 п.3 ст. 149 НК РФ, реализация объектов недвижимости освобождена от уплаты НДС.

В соответствии с пп. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ объектом налогообложения НДС признаются операции по реализации товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации, а также передача имущественных прав.

Согласно п. 1 ст. 154 Кодекса по указанным операциям налоговая база определяется как стоимость имущества, исчисленная исходя из цен, определяемых в соответствии со ст. 105.3 Кодекса, и без включения в них налога.

В соответствии с п. 3 ст. 164 Кодекса при реализации нежилого помещения налогообложение производится по ставке 20 процентов.

Из положения п. 16 ст. 167 НК РФ следует, что при реализации недвижимости (здания, сооружения, нежилого помещения и т.п.) НДС определяется на день ее передачи покупателю по передаточному акту или иному документу о передаче недвижимости.

Согласно п. 1 ст. 166 НК РФ сумма налога при определении налоговой базы в соответствии со статьями 154 - 159 и 162 Кодекса исчисляется как соответствующая налоговой ставке процентная доля налоговой базы, а при раздельном учете - как сумма налога, полученная в результате сложения сумм налогов, исчисляемых отдельно как соответствующие налоговым ставкам процентные доли соответствующих налоговых баз. Общая сумма налога при реализации товаров (работ, услуг) представляет собой сумму, полученную в результате сложения сумм налога, исчисленных в соответствии с порядком, установленным пунктом 1 данной статьи (п.2 ст. 166 НК РФ).

В соответствии с п. 4 ст. 166 НК РФ общая сумма налога исчисляется по итогам каждого налогового периода применительно ко всем операциям, признаваемым объектом налогообложения в пп. 1 - 3 п.1 ст. 146 НК РФ, дата реализаций (передачи) которых относится к соответствующему налоговому периоду, с учетом всех изменений, увеличивающих или уменьшающих налоговую базу в данном налоговом периоде.

ООО «Недвижимость-Капитал» имело в собственности нежилые помещения, расположенные по адресу: 

<

...> с кадастровыми номерами:

№77:01:0001053:3423 общей площадью 363,2 кв. м.

№77:01:0001053:3424 общей площадью 4,1 кв. м.

№77:01:0001053:3425 общей площадью 385,9 кв. м.

№77:01:0001053:3426 общей площадью 56,0 кв. м.

 В ходе проверки   Инспекцией в Федеральную кадастровую палату Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по г. Москве направлены запросы о представлении выписок из Единого государственного реестра недвижимости по указанным объектам недвижимости.

Из полученных ответов от 14.08.2019 №77/100/162/2019-558, №77/100/162/2019-1169, от 15.08.2019 №77/100/162/2019-8446, №77/100/162/2019-8465, установлено следующее:

В отношении объекта с кадастровым номером: 77:01:0001053:3423

Наименование объекта: Помещение

Назначение объекта: Нежилое

Площадь объекта: 363.2 кв. м

Подвал, цокольный этаж, технический этаж

-Адрес (местоположение) объекта: 

<

...>, строен.5

Правообладатель: ФИО2

Отчуждение имущества произведено по Договору купли-продажи от 28.06.2019, согласно п. 1.1.1. которого Продавец передает в собственность Покупателя помещение, назначение: нежилое, общей площадью 363,2 кв. м., расположенное по адресу: 

<

...> (подвал: помещение 1 - комнаты 1 по 7; технический этаж: помещение 1 - комнаты с 15 по 17; цокольный этаж, помещение 1 -комнаты с 8 по 14; этаж 1, помещение 1 - комнаты с 18 по 22; этаж 2, помещение 1 -комнаты с 23 по 30, этаж 3, помещение 1 - комнаты с 3 по 38; этаж 4, помещение 1 ~ комнаты 39,39а,39б,40), кадастровый номер: 77:01:0001053:3423.

Согласно пункту 1.4. Объект находится в нежилом здании.

Цена Объекта определена по соглашению сторон, и составляет сумму в размере 504 361 600 руб., что является рублевым эквивалентом 8 000 000 долларов США по курсу ЦБ РФ на дату подписания настоящего Договора, в том числе НДС 20% 84 060 266 руб. (пункт 2.1. Договора).

Расчеты между сторонами производятся через оплату безотзывного покрытого (депонированного) аккредитива стоимостью 504 361 600 руб. (пункт 2.2. Договора).

 Право собственности на Объект возникает у Покупателя с момента государственной регистрации перехода права в Едином государственном реестре недвижимости (пункт 3.1 Договора).

При анализе п. 1 акта приема-передачи к Договору купли-продажи объекта недвижимости от 28.06.2019 установлено, что Продавец передал в собственность Покупателя нежилое помещение, общей площадью 363,2 кв. м., расположенное по адресу: 

<

...> (подвал: помещение 1 - комнаты 1 по 7; технический этаж: помещение 1 - комнаты с 15 по 17; цокольный этаж, помещение 1

-комнаты с 8 по 14; этаж 1, помещение 1 - комнаты с 18 по 22; этаж 2, помещение 1 -комнаты с 23 по 30, этаж 3, помещение 1 - комнаты с 3 по 38; этаж 4, помещение 1 -комнаты 39,39а,39б,40, кадастровый номер: 77:01:0001053:3423.

В ходе анализа банковской выписки ООО «Недвижимость-Капитал» по расчетному счету № 

<

***> в ПАО «ПРОМСВЯЗЬБАНК» установлено, что 04.07.2019 поступили денежные средства в размере 504 361 600 руб. с назначением платежа «Перевод денежных средств по аккредитиву № 4657/ILC/190628».

В отношении объекта с кадастровым номером: 77:01:0001053:3424, установлено 

-Наименование объекта: Помещение

Назначение объекта: Нежилое

Площадь объекта: 4Л кв. м.

Цокольный этаж,

-Адрес (местоположение) объекта: 

<

...>, строен.5

Правообладатель: ФИО3

В отношении объекта с кадастровым номером: 77:01:0001053:3426

Наименование объекта: Помещение

Назначение объекта: Нежилое

Площадь объекта: 56 кв. м

Подвал, цокольный этаж

-Адрес (местоположение) объекта: 

<

...>, строен.5

Правообладатель: ФИО3

Отчуждение имущества с кадастровыми номерами 77:01:0001053:3424 и 77:01:0001053:3426 произведено по Договору купли-продажи от 10.04.2019, согласно п.1 1. которого Продавец передает в собственность Покупателя:

1/6 долю в праве собственности на Помещение, назначение: нежилое, общая площадь 4,1 кв. м., расположенное по адресу: 

<

...>. Номера на поэтажном плане: цокольный этаж, помещение III - комната 1. Кадастровый №77:01:0001053:3424.

1/6 долю в праве собственности на Помещение, назначение: нежилое, общая площадь 56 кв. м., расположенное по адресу: 

<

...>. Номера на поэтажном плане: подвал, помещение 1 - комнаты с 1 по 5; цокольный этаж, помещение II - комната 1. Кадастровый №77:01:0001053:3426.

В соответствии с пунктом 2.1. цена долей составляет сумму в размере 3 535 416 руб., что является рублевым эквивалентом 55 000 долларов США по курсу ЦБ РФ на дату 21.03.2019, в том числе НДС 20% 589 236 руб.

При этом: Доля в Объекте с кадастровым номером № 77:01:0001053:3424 оценивается Сторонами и продается за сумму в размере 321 401 руб., что является рублевым эквивалентом 5 000 долларов США по курсу ЦБ РФ на дату 21.03.2019, в том числе НДС 20% - 53 566 руб.:

Доля в Объекте с кадастровым номером №77:01:0001053:3426 оценивается Сторонами и продается за сумму в размере 3 214 015 руб., что является рублевым эквивалентом 50 000 долларов США по курсу ЦБ РФ на дату 21.03.2019, в том числе НДС 20% 535 669 руб.

Оплата производится переводом денежных средств на расчетный счет Продавца (пункт 2.2. Договора). Право собственности на Доли возникает у Покупателя с момента государственной регистрации в Едином государственном реестре недвижимости на доли на имя Покупателя (пункт 3 Договора).

В ходе анализа банковской выписки ООО «Недвижимость-Капитал» по расчетному счету № 

<

***> в ПАО «СБЕРБАНК РОССИИ» установлено, что 17.04.2019 поступили денежные средства в размере 3 535 416 руб. с назначением платежа «Перевод средств по Договору купли-продажи долей в праве собственности от 10.04.2019 на помещения по адресу: 

<

...> кадастровый №77:01:0001053:3424 и кадастровый №77:01:0001053:3426 согласно заявления от 17.04.2019, в т.ч. НДС 20% 589 236 руб.»

 В отношении объекта с кадастровым номером: 77:01:0001053:3425

Наименование объекта: Помещение

Назначение объекта: Нежилое

Площадь объекта: 385,9 кв. м.

Подвал, цокольный этаж, технический этаж

-Адрес (местоположение) объекта: 

<

...>, строен.5

Правообладатель: ФИО3

Отчуждение имущества произведено по Договору купли-продажи от 11.06.2019, согласно п 1.1 . которого Продавец передает в собственность Покупателя помещение, назначение: нежилое, общей площадью 385,9 кв. м., расположенное по адресу: 

<

...> (подвал: помещение 3 - комнаты 1, 1а, 16, 1в, 1г, с 2 по 8; технический этаж: помещение 3 - комнаты с 15 по 17; цокольный этаж, помещение 3 - комнаты с 9 по 14; этаж 1, помещение 3 - комнаты с 18 по 22; этаж 2, помещение 3 - комнаты 36, 36а, 366, 37, кадастровый номер: 77:01:0001053:3425.

Объект находится в нежилом здании (пункт 1.4 Договора).

Цена Объекта определена по соглашению сторон и составляет сумму в размере 518 335 200 руб., что является рублевым эквивалентом 8 000 000 долларов США по курсу ЦБ РФ на дату подписания настоящего Договора, в том числе НДС 20% 86 389 200 руб. (пункт 2.1. Договора).

Расчеты между сторонами производятся через оплату безотзывного покрытого (депонированного) аккредитива стоимостью 518 335 200 руб. (пункт 2.2.Договора).

Право собственности на Объект возникает у Покупателя с момента государственной регистрации перехода права собственности на Объект на имя Покупателя в Едином государственном реестре недвижимости (пункт 3 Договора).

В ходе анализа банковской выписки ООО «Недвижимость-Капитал» по расчетному счету № 

<

***> в ПАО «ПРОМСВЯЗЬБАНК» установлено, что 20.06.2019 поступили денежные средства в размере 518 335 200 руб. с назначением платежа «Оплата по ДКП Объекта недвижимости от 11.06.2019, за помещение общей площадью 385,9 кв. м., кадастровый номер 77:01:0001053:3425, расположенного по адресу: 

<

...> дом1, стр.5, в том числе НДС 20%».

Таким образом,  мероприятиями налогового контроля установлен переход права собственности на объекты недвижимости - нежилые помещения с кадастровыми номерами №77:01:0001053:3423, №77:01:0001053:3424, №77:01:0001053:3425, №77:01:0001053:3426 от ООО «Недвижимость-Капитал» к ФИО2. и ФИО3, что является основанием для признания указанной операции объектом налогообложения по НДС. 

Вместе с тем,  Заявителем обязанность по исчислению и уплате в бюджет суммы налога во 2 квартале 2019 года в размере 171 038 703 руб. не исполнена.

Кроме того,   в договорах купли-продажи и в платежных документах сумма НДС, полученная от покупателей выделена отдельной строкой из чего следует, что налог от покупателей получен, однако в нарушение пп. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ по налоговой декларации за 2 квартал 2019 Обществом не исчислен и не уплачен в бюджет.

Ссылка общества на то, что налоговым органом не принято во внимание, что в соответствии с пп. 22 и 23 п. 3 ст. 149 Кодекса вышеуказанная операция освобождена от налогообложения НДС является необоснованной, поскольку противоречит фактическим обстоятельствам  дела.

Статьей 149 Кодекса установлен Перечень операций, не подлежащих налогообложению (освобождаемых от налогообложения).

В соответствии   с пп. 22 и 23 п. 3 ст. 149 Кодекса предусмотрено, что операции по реализации жилых домов, жилых помещений, а также долей в них, передаче доли в праве на общее имущество в многоквартирном доме при реализации квартир не подлежат налогообложению НДС (освобождаются от налогообложения) на территории Российской Федерации.

При этом предметом договоров, заключенных с ФИО2. и ФИО3 являются нежилые помещения.

 Доказательств обратного   суду  не представлено.

Таким образом, операция по реализации нежилого помещения подлежит налогообложению НДС в общем порядке.

Судебная практика, на которую Общество ссылается в заявлении, сформирована по вопросу налогообложения НДС услуг застройщика при строительстве жилых домов с нежилыми помещениями, что неприменимо в рассматриваемом споре. 

При этом, суд  учитывает,  что налогоплательщик  не представил  в материалы  дела  доказательств, подтверждающих   перевод    нежилых   помещений  в жилые  помещения  в соответствии с  нормами   жилищного законодательства  Российской  Федерации.  

 Общество  привлечено  к ответственности за непредставление в установленный законодательством о налогах и сборах срок налоговой декларации в налоговый орган на основании п.1 ст.119 НК РФ в виде штрафа в размере 17 103 870 руб.

На основании п.п. 4 п. 1 ст. 23 НК РФ, налогоплательщики обязаны представлять в установленном порядке в налоговый орган по месту учета налоговые декларации (расчеты), если такая обязанность предусмотрена законодательством о налогах и сборах.

Пунктом 5 ст. 174 НК РФ предусмотрено, что налогоплательщики обязаны представить в налоговые органы по месту своего учета соответствующую налоговую декларацию по установленному формату в электронной форме по телекоммуникационным каналам связи через оператора электронного документооборота в срок не позднее 25-го числа месяца, следующего за истекшим налоговым периодом, если иное не предусмотрено настоящей главой.

Таким образом, срок представления налоговой декларации по НДС за 2 квартал 2019 не позднее 25.07.2019.

Фактически первичная налоговая декларация по налогу на добавленную стоимость за 2 квартал 2019 представлена налогоплательщиком 27.08.2019, в которой исчислен налог к «уплате в бюджет» в размере 0 руб.

Таким образом, нарушен срок представления декларации на один полный и один неполный месяц.

В соответствии с п.1 ст. 119 Кодекса непредставление в установленный законодательством о налогах и сборах срок налоговой декларации в налоговый орган по месту учета влечет взыскание штрафа в размере 5 процентов не уплаченной в установленный законодательством о налогах и сборах срок суммы налога, подлежащей уплате (доплате) на основании этой декларации, за каждый полный или неполный месяц со дня, установленного для ее представления, но не более 30 процентов указанной суммы и не менее 1000 рублей.

Поскольку, за 2 квартал 2019 занижена сумма налога, подлежащего уплате в бюджет в размере 171 038 703 руб., соответственно сумма штрафа за непредставление, в установленный законодательством о налогах и сборах срок налоговой декларации в налоговый орган составила 17 103 870 руб. (171 038 703 *5% х 2).

Заявитель просит  применить положения  п.3 ст. 114  НК  РФ  и снизить размер  штрафа . Однако  обоснований  для  снижения  суммы  штрафа  , налогоплательщиком  не приведено . Суд не усматривает  оснований  для  снижения  суммы  штрафа . Нахождение   организации  в процедуре  банкротства   не  является  основанием  для  снижения суммы  штрафа .  При этом , суд  также  учитывает, что  налогоплательщик    в жалобе  на  решение  ответчика   в  УФНС России по г. Москве   доводов   о несогласии  с привлечением  к налоговой  ответственности   по п.1 ст. 119  НК РФ  не   указывал. 

Ссылки  заявителя   о нарушении сроков  проведения  проверки   не  является  безусловным основанием  для  признания    решения  налогового   органа  незаконным . Указание  налогоплательщиком    на  отсутствие   в материалах дела  доказательств  соблюдения  налоговым органом   положений ст. 101  НК  РФ  :  направления  решения  о проведении  налоговой  проверки , направления  конкурсному управляющему  извещения  для  подписания  акта  проверки , его направления , судом  отклоняется .   Указанные  доводы  не  приводились  налогоплательщиком  при обжаловании    решения   в    УФНС России   по г. Москве  , заявлены  в судебном  заседании   18.11.2021г.   Ответчиком   представлены  на  обозрение   суда  документы  , подтверждающие   направление  налогоплательщику   акта  проверки ,  извещения  о  времени и месте  его рассмотрения .   При этом , приводя  доводы    о не согласии  с выводами акта проверки , налогоплательщик  не  представил акт  проверки в материалы  дела. 

Заявитель просит признать недействительными требования  налогового органа   требования   № 11222  от 19.08.2020г. , требования  № 12543  от 18.09.2020г,  требования  № 14560 от 03.11.2020г..  Оснований   в обоснование  доводов   о несогласии с  вынесенными  требованиями   в  заявлении   в суд  и дополнениях к нему   не  содержится .   Указанные  требования  налогового органа  не  обжаловались  налогоплательщиком  в    УФНС России  по г. Москве . 

При этом , на основании   оспариваемого решения  налогового органа   вынесено требование  № 11222  от 19.08.2020г.   Поскольку  решение  налогового органа   является  законным  и обоснованным , оснований  для  признания  недействительным  требования  налогового органа  , вынесенного на  основании  оспариваемого   решения  не имеется. 

  Требование  № 4368  от 04.03.2020г.  вынесено  на основании решения   налогового органа  о привлечении к ответственности   № 13-29/111  от 23.01.2020г.,  требование  № 12543  от 18.09.2020г. вынесено  на основании решения  налогового органа  о привлечении к ответственности  № 13-29/871  от 07.07.2020г., требование  № 14374  от 30.10.2020г.  вынесено на  основании    решения  налогового органа  по решению  о привлечении к ответственности  № 13-20/1783  от 13.10.2020г.,    требование  № 14560  от 03.11.2020г.   выставлено   на уплату   пени   на сумму  17.508.967  рублей  .  Решения  налогового органа , указанные  в требованиях  не  являются  предметом    рассмотрения  по данному  делу. В связи с чем , оснований  для  признания   их недействительными   не имеется. 

Заявитель просит  признать недействительным  решение  УФНС России   № 21-10/103654  от 12.07.2021г.      В  заявлении  , заявитель не приводит  оснований  , указывающих  каким образом  , указанное  решение    УФНС России   по г. Москве  нарушает  права и законные  интересы  налогоплательщика .

Решение  УФНС  России  по г.  Москве   не  нарушает  права  и законные  интересы  заявителя , поскольку   не содержит  положений  возлагающих   на  налогоплательщика  обязанность  совершать  какие либо  действия .  Права   налогоплательщика  не могут  быть нарушены  оспариваемым   решением   УФНС России  по г. Москве  , поскольку  правовые  последствия    для   общества   порождает  решение  ИФНС России   № 6   по г. Москве   .  

На основании    изложенного , руководствуясь  ст. ст. 110,167-170,176,201 АПК РФ  арбитражный суд

                                                                   РЕШИЛ:

В удовлетворении  заявленных  требований  отказать.

Решение может быть обжаловано в месячный срок с даты его принятия в Девятый арбитражный апелляционный суд.

Судья:                                      

А.П. Стародуб