Д Е В Я Т Ы Й   А Р Б И Т Р А Ж Н Ы Й   А П Е Л Л Я Ц И О Н Н Ы Й   С У Д 

127994, Москва, ГСП-4, проезд Соломенной cторожки, 12

адрес электронной почты: 9aas.info@arbitr.ru

адрес веб.сайта: http://www.9aas.arbitr.ru

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

№ 09АП-39965/2017 

 

 г. Москва                                                Дело №  А40-149868/16

11.09.2017      

Резолютивная часть постановления объявлена 05.09.2017    

Постановление изготовлено в полном объеме  11.09.2017    

 

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе

председательствующего судьи  М.С. Сафроновой,  

судей П.А. Порывкина, А.С. Маслова,

при ведении протокола секретарем судебного заседания А.М. Чадамба,

рассмотрев в открытом судебном  заседании апелляционную жалобу ООО "Сорта" на определение Арбитражного суда г. Москвы от 12.07.2017 по делу № А40-149868/16, вынесенное судьей Г.М. Лариной,об отказе в удовлетворении заявления ООО "Сорта" о признании решений первого собрания кредиторов ООО «Ривер Тауэр» от 21.04.2017 недействительными 

при участии в судебном заседании:

от ООО "Сорта"- ФИО1 дов. от 12.04.2017,

от АКБ «Российский Капитал»- ФИО2 дов. от 06.07.2016,

от конкурсного управляющего ООО «Ривер Тауэр»- ФИО3 дов. от 18.07.2017,

У С Т А Н О В И Л:

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 14.11.2016 в отношении ООО «Ривер Тауэр»  введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден ФИО4 

Определением суда от 12.07.2017  ООО "Сорта" отказано в удовлетворении заявления  о признании решений первого собрания кредиторов ООО «Ривер Тауэр» от 21.04.2017 недействительными.   

ООО "Сорта" с определением суда не согласилось, обратилось в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит определение суда отменить и принять новый судебный акт, которым заявление удовлетворить. 

Через канцелярию суда поступил отзыв конкурсного управляющего должника, в котором он просит определение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения. 

В судебном заседании представитель ООО "Сорта" доводы апелляционной жалобы поддержал по мотивам, изложенным в ней, просил отменить определение суда. 

Представитель  АКБ «Российский Капитал» возражал против удовлетворения апелляционной жалобы, указывая на ее необоснованность, просил определение суда оставить без изменения, а апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Представитель конкурсного управляющего ООО «Ривер Тауэр» возражал против удовлетворения апелляционной жалобы, указывая на ее необоснованность, просил определение суда оставить без изменения, а апелляционную жалобу – без удовлетворения. 

Законность и обоснованность определения проверены в соответствии со статьями 266, 268 АПК РФ.  

Выслушав представителей лиц, участвующих в деле, изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, отзыва, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены определения  суда.  

Относительно довода ООО «Сорта» о неприменении судом первой инстанции п. 2 ст. 70 Закона о банкротстве  и проведении финансового анализа без привлечения аудитора. 

В соответствии с п. 2 ст. 70 Закона о банкротстве, если в соответствии с законодательством Российской Федерации ведение бухгалтерского учета и составление финансовой (бухгалтерской) отчетности должника подлежат обязательному аудиту, анализ финансового состояния проводится на основании документов бухгалтерского учета и финансовой (бухгалтерской) отчетности должника, достоверность которых подтверждена аудитором. 

При отсутствии документов бухгалтерского учета и финансовой (бухгалтерской) отчетности должника, достоверность которых подтверждена аудитором, в том числе в связи с неисполнением должником обязанности по проведению обязательного аудита, временный управляющий для проведения анализа финансового состояния должника привлекает аудитора, оплата услуг которого осуществляется за счет средств должника. 

При этом в соответствии с п. 3 ст. 70 Закона о банкротстве временный управляющий на основе анализа финансового состояния должника, в том числе результатов инвентаризации имущества должника при их наличии, анализа документов, удостоверяющих государственную регистрацию прав собственности, осуществляет обоснование возможности или невозможности восстановления платежеспособности должника, обоснование целесообразности введения последующих применяемых в деле о банкротстве процедур.

Как было установлено судом первой инстанции, финансовый анализ должника был проведен на основании бухгалтерской отчетности должника, достоверность которой подтверждена аудитором.

При этом, на собрании кредиторов был представлен отчет по результатам аудита бухгалтерской отчетности ООО «Ривер Тауэр» за период с 01.01.2015  по 31.12.2015.

Более того, на собрании кредиторов представитель должника подтвердил, что аудит бухгалтерской отчетности ООО «Ривер Тауэр» проводился ежегодно.

Таким образом, вывод суда первой инстанции о проведении финансового анализа ООО «Ривер Тауэр» на основании бухгалтерской отчетности, достоверность которой подтверждена аудитором, соответствует закону и обстоятельствам дела, подтверждается имеющимися в деле доказательствами.

Относительно довода ООО «Сорта» о проведении временным управляющим финансового анализа должника без учета бухгалтерской отчетности за 2016 г.

Собрание кредиторов ООО «Ривер Тауэр» было проведено 21.04.2017. При этом ознакомление с материалами к собранию кредиторов проводилось в период с 14.04.2017 по 20.04.2017.

В свою очередь, на указанную дату должником для проведения финансового анализа были представлены следующие документы: бухгалтерские балансы ООО «Ривер Тауэр» за период с 31.12.2013 по 31.12.2015; расшифровка строк баланса ООО «Ривер Тауэр» за период с 01.01.2013  по 31.12.2015; акт инвентаризации расчетов с покупателями, поставщиками и прочими дебиторами и кредиторами от 31.12.2015; инвентаризационная опись № 1 незаконченного строительства на 31.12.2015; справка об имуществе, имеющемся на балансе ООО «Ривер Тауэр» по состоянию на 31.10.2016; копия расшифровки дебиторской и кредиторской задолженности ООО «Ривер Тауэр» по состоянию на 30.09.2016; иные документы, характеризующие финансовое состояние ООО «Ривер Тауэр»  на октябрь 2016 г.

Также из ФНС России были получены копии бухгалтерской отчетности за 2013-2015 гг. и налоговой отчетности за 2013-2016 гг.

Учитывая изложенное, финансовый анализ должника был проведен, в том числе, и с учетом сведений об имуществе должника за 2016 г.

В анализе финансового состояния должника, в приложении № 1 к финансовому анализу должника - пояснительная записка относительно дебиторской задолженности ООО «Ривер Тауэр», приложении № 2 к финансовому анализу должника - пояснительная записка относительно  целесообразности   открытия  конкурсного   производства  в  отношении   ООО «Ривер Тауэр» дается развернутая характеристика активов должника, а также обоснование целесообразности открытия в отношении должника процедуры конкурсного производства.

На дату проведения собрания кредиторов ООО «Ривер Тауэр» в реестр требований кредиторов должника было включено требований на сумму 13 259 691 тыс. руб.

Кроме того, с заявлением о включении в реестр требований кредиторов обратились следующие кредиторы, требования которых подлежат рассмотрению в следующей процедуре: Департамент городского имущества г. Москвы - 452 334 тыс. руб.;ООО «СААТЧИ&СААТЧИ» - 574 тыс. руб.

Помимо указанных кредиторов в соответствии с расшифровкой дебиторской и кредиторской задолженности по состоянию на 30.09.2016 в состав кредиторской задолженности входит задолженность следующих кредиторов (приводятся суммы более 20 млн. руб.): ООО «АльфаГрант» - 500 197 тыс. руб.; ФИО5 - 934 067 тыс. руб.; ФИО6 - 285 205 тыс. руб.; Бранфелс Лимитед - 44 562 тыс. руб.; ООО «Горн» - 57 274 тыс. руб.

Следовательно, общий размер кредиторской задолженности ООО «Ривер Тауэр», как включенной в реестр требований кредиторов, так и той, по которой не поступали требования о включении в реестр требований кредиторов, составляет 155 332 904 тыс. руб.

При том, что балансовая стоимость активов на 31.12.2015  составляет 11 283 752 тыс. руб., в том числе основные средства, финансовые вложения и дебиторская задолженность.

На собрании кредиторов должником был представлен бухгалтерский баланс ООО «Ривер Тауэр» на 31.12.2016, в соответствии с которым балансовая стоимость активов ООО «Ривер Тауэр» составляла 9 857 025 тыс. руб.

В составе активов:

 основные средства: 4 420 306 тыс. руб.,  в том числе: 4 420 306 тыс. руб. строительство объектов недвижимости и 17 047 авансы, выданные под строительство.

В данном случае, основное средство ООО «Ривер Тауэр» - строительство МФК с развитой инфраструктурой по адресу: СЗАО, г. Москва, пересечение Звенигородского проспекта, владение 5 и 3-го Силикатного проезда.

Рыночная стоимость в соответствии с отчетом об оценке № 522-15 от 16.06.2015 (отчет представлен собранию кредиторов) права аренды земельного участка общей площадью 45 674 кв.м. (кадастровый номер 77:08:0010013:1005) и права аренды земельного участка общей площадью 17 175 кв.м. (кадастровый номер 77:08:0010013:1005) включая инвестиционные права на комплексное освоение смежных земельных участков составляет 2 633 268 тыс. руб.; 

финансовые вложения - 3 719 539 тыс. руб.; 

прочие внеобортные активы - 822 207 тыс. руб.

дебиторская задолженность - 391 066 тыс. руб., итого: 4 932 812 тыс. руб. 

Представляют собой обязательства Никсик Интернешинэл Лимитед, ООО «ИК Терьер», ООО «Альфа-Бизнесгарант», компании "Астилби Сервисез КОРП." и проценты, начисленные на указанные обязательства (заем, вексельное обязательство).

Собранию кредиторов было представлено приложение № 1 к финансовому анализу должника - пояснительная записка относительно дебиторской задолженности ООО «Ривер Тауэр», где дается анализ указанной дебиторской задолженности, ее неликвидности, невозможности ООО «Ривер Тауэр» получить указанную дебиторскую задолженность в связи с предоставлением значительной рассрочки контрагентам в ее погашении.

Следовательно, при наличии включенной в реестр требований кредиторов задолженности в размере 13 259 691 тыс. руб., иных обязательств должника в размере 2 274 231 тыс. руб., не включенных в реестр требований кредиторов, ООО «Ривер Тауэр» не располагает имуществом, за счет которого могут быть погашены указанные обязательства.

Указанные обстоятельства были доведены до участников собрания, в связи с чем собранием кредиторов и было принято решение об обращении в суд с ходатайством признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

Таким образом, довод ООО «Сорта» о проведении временным управляющим финансового анализа должника без учета бухгалтерской отчетности за 2016 г. опровергается материалами дела. 

В силу п. 4 ст. 15 Закона о банкротстве в случае, если решение собрания кредиторов нарушает права и законные интересы лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, третьих лиц либо принято с нарушением установленных настоящим Федеральным законом пределов компетенции собрания кредиторов, такое решение может быть признано недействительным арбитражным судом, рассматривающим дело о банкротстве, по заявлению лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, или третьих лиц. 

Следовательно, признание решения собрания кредиторов недействительным возможно только  в двух  случаях:   если решение  собрания кредиторов  нарушает права и  законные интересы лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, третьих лиц, или если решение собрания кредиторов принято с нарушением установленных указанным Федеральным законом пределов компетенции собрания кредиторов.

Однако, решения первого собрания кредиторов от 21.04.2017  приняты в пределах компетенции собрания кредиторов, большинством голосов, права и законные интересы ООО «Сорта» оспариваемым решением собрания кредиторов не нарушаются.

В связи с этим отсутствуют основания для признания недействительными решений собрания кредиторов ООО «Ривер Тауэр» от 21.04.2017.

При этом доказательства тому обстоятельству, что представленный временным управляющим анализ финансового состояния должника содержит недостоверные, неполные данные, ООО «Сорта» не представлены. 

Ссылки ООО  «Сорта» на несогласие с выводами анализа финансового состояния подлежат отклонению, поскольку не  могут являться основанием для признания недействительными решений первого собрания кредиторов. 

Выводы временного управляющего, сделанные по результатам проведенного анализа финансового состояния должника, носят для кредиторов рекомендательный характер, не исключают возможность принятия собранием кредиторов иного решения по вопросу введения следующей процедуры.

В соответствии с п. 1 ст. 75 Закона о банкротстве арбитражный суд на основании решения первого собрания кредиторов выносит определение о введении финансового оздоровления или внешнего управления, либо принимает решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, либо утверждает мировое соглашение и прекращает производство по делу о банкротстве.

При этом кредиторы на собрании могут проголосовать положительно или отрицательно по вопросам повестки дня и не связаны финансовым анализом временного управляющего.

В свою очередь, на первом собрании кредиторов ООО «Ривер Тауэр» большинством голосов (61, 81 %) конкурсные кредиторы проголосовали за решение об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 24.07.2017  по делу № А40-149868/16-30-235Б ООО «Ривер Тауэр» было признано несостоятельным (банкротом), в отношении должника было открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев, утвержден конкурсным управляющим ФИО4

При этом арбитражный суд установил, что структура баланса ООО «Ривер Тауэр» является неудовлетворительной, восстановление платежеспособности невозможно, у должника имеются признаки банкротства, предусмотренные ст.ст. 3, 6 Закона о банкротстве. 

Конкурсный кредитор АКБ «Российский Капитал» (ПАО), размер голосов которого составляет 60, 70 %, доводов о несогласии с решениями первого собрания кредиторов не заявлял, в суде первой инстанции возражал против удовлетворения заявления ООО «Сорта»  о  признании  решений  первого  собрания  кредиторов  ООО «Ривер Тауэр» недействительными.

Таким образом, основания для признания недействительными решений первого собрания кредиторов ООО «Ривер Тауэр» от 21.04.2017 отсутствуют, права ООО «Сорта» оспариваемыми решениями собрания кредиторов не нарушаются.

Обстоятельства по делу судом первой инстанции установлены полно и правильно, нормы материального и процессуального права применены верно.   

Определение суда законно и обосновано. Оснований для его отмены нет.

Руководствуясь ст. ст. 266 - 269, 271 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации, суд 

П О С Т А Н О В И Л:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 12.07.2017 по делу № А40-149868/16 оставить без изменения, а апелляционную жалобу ООО "Сорта" – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия, является окончательным и обжалованию не подлежит. 

Председательствующий судья:М.С. Сафронова

Судьи: П.А. Порывкин

             А.С. Маслов