ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

127994, Москва, ГСП-4, проезд Соломенной cторожки, 12

адрес электронной почты: 9aas.info@arbitr.ru

адрес веб.сайта: http://www.9aas.arbitr.ru

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ 09АП-43513/2018

Дело № А40-98460/18

г. Москва

07 декабря 2018 года

Резолютивная часть постановления объявлена 29 ноября 2018 года 

Постановление изготовлено в полном объеме 07 декабря 2018 года 

 

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Д.Н. Садиковой,

судей В.Р. Валиева, Т.В. Захаровой,

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании дело № А40-98460/18

по иску ПАО «Мосэнергосбыт» 

к ФГУП «УСЗ» 

третье лицо: ПАО «МОЭСК»

о взыскании задолженности и неустойки

при участии в судебном заседании: 

от истца: представитель после перерыва не явился, извещен

от ответчика: ФИО2 (по доверенности от 27.03.2018), ФИО3 (по доверенности от 26.03.2018)

от третьего лица: представитель не явился, извещен 

                                                                У С Т А Н О В И Л:

          ПАО «Мосэнергосбыт»  обратилось с иском к ФГУП «Управление служебными зданиями» о взыскании задолженности в размере 653 207 рублей 32 копеек, 101 636 рублей 55 копеек законной неустойки, законной неустойки от не выплаченной в срок суммы за каждый день просрочки на сумму долга за период с 26.04.2018 по дату фактической оплаты задолженности, а также 18 097 рублей расходов по уплате госпошлины по иску.

           К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, было привлечено ПАО «МОЭСК». 

           Решением от 19 июля 2018 года, принятым в порядке ч.1 ст. 229 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ), суд первой инстанции удовлетворил иск в полном объёме.

           С решением суда не согласился ответчик - ФГУП «УСЗ», подал апелляционную жалобу, в которой просит отменить указанное решение суда.

            Изучив доводы апелляционной жалобы, исследовав и оценив представленные сторонами спора доказательства, суд пришел к выводу о том, что в порядке части 6.1 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации следует перейти к рассмотрению дела по общим правилам искового производства, установленным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации для рассмотрения дела в суде первой инстанции, поскольку настоящее дело подлежало рассмотрению судом по общим правилам искового производства.

             При рассмотрении дела  в суде апелляционной инстанции представитель истца требования поддержал, в обоснование  начисления пени представил  письмо  от 04.07.2017 о направлении счета ответчику.

             Представители ответчика возражали против иска, представили пояснения и  расчет, согласно которым  сумма задолженности,  в том числе за период неисправности счетчика,  ответчиком оплачен, просили в иске отказать в полном объеме.

            В судебном заседании в порядке ст.163 АПК РФ был объявлен перерыв с 26.11.2018 по 29.11.2018

              Суд апелляционной инстанции, выслушав пояснения представителей сторон, исследовав и оценив представленные в материалы дела доказательства, приходит к следующим выводам.

               В соответствии с пунктом 2 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 04 мая 2012 г. N 442, безучетное потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

В соответствии с пунктом 167 Основных положений, субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

Статьей 543 Гражданского кодекса Российской Федерации на потребителя возложена обязанность обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, о пожарах, неисправностях приборов учета энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией. Требования к техническому состоянию и эксплуатации энергетических сетей, приборов и оборудования, а также порядок осуществления контроля за их соблюдением определяются законом, иными правовыми актами и принятыми в соответствии с ними обязательными правилами.

        Согласно п. 192 Основных положений, утвержденных постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 N 442 по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии  составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии.

В силу п. 193 Основных положений в акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться: данные: о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц.

Из материалов дела усматривается, что представителем истца в присутствии ВРИО директора ответчика 29.11.2016 проведена проверка узла учета электроэнергии на объекте ответчика. При этом выявлено,  что прибор учета вышел из строя (замкнуты контакты  фаз «В» и «С» между собой). Выявлено безучетное  потребление, медный трехфазный кабель S=4 мм, марки ВВГ. В результате проверки безучетная линия отключена и демонтирована. Представитель абонента приглашен в СО ПАО «МЭС» для  составления акта безучетного потребеления электроэнергии. Результаты проверки подтверждены подписанным сторонами Актом проверки узла учета электроэнергии от 29.11.2016 в 14 часов 30 мин. Присутствовавший  при проведении представитель ответчика  в лице ВРИО ФИО4 акт проверки подписал без каких-либо замечаний и возражений.

 05.06.2016   в офисе истца в присутствии представителя  ответчика ВРИО директора ФИО4 составлен акт о неучтенном  потреблении электроэнергии, который также подписан ответчиком без замечаний и возражений, из акта следует, что ответчику вменяется  подключение помимо прибора учета (S=4 мм, марки ВВГ). В приложении  к акту определен объем потребленной электроэнергии по безучетной линии – 121413,6 кВт.ч. Акт получен ответчиком на руки. Согласно расчета (приложение №1 к Акту) стоимость безучетного  потребления за период с 01.12.2015 по 29.11.2016  по безучетной линии составила 653 207,32 руб.

  С учетом изложенного, оснований полагать, что указанный акт о неучтенном потреблении электрической энергии составлен с нарушением требований, предусмотренных пунктами 167, 192, 193 Основных положений, у суда апелляционной инстанции не имеется.

В соответствии с положениями п. 5.1.13 заключенного между сторонами договора от 01 марта 2008  N 38704863, в соответствии с которым ответчик обязался уведомлять истца обо всех  нарушениях схемы учета, защитных и пломбирующих устройств средств измерений, неисправностей в работе или утрате средств измерений, находящихся на территории абонента в течение 3 суток с момента выявления указанных обстоятельств.

Так, в результате проверки узла учета было выявлено подключение кабеля помимо прибора учета в границах балансовой принадлежности ответчика, что, свидетельствует о том, что при проведении проверки узла учета ответчика схема подключения не соответствовала документам о технологическом присоединении, о чем ответчик в соответствии с п. 5.1.13 Договора не уведомил истца, что в силу положений п. 2, 193 - 195 Основных положений должно быть расценено как безучетное потребление.

Несоблюдение установленных договором сроков извещения в нарушениях системы учета, является самостоятельным нарушением и не требует подтверждения, что бездействие потребителя привело к искажению данных о фактическом объеме потребления.

Следовательно, ответчиком было допущено безучетное потребление, которое выразилось в несанкционированно подключенной кабельной линии S=4 мм, марки ВВГ 

        Таким образом, оценив представленные в материалы дела  в обоснование безучтеного потребления электоэнергии в объеме 121413,6 кВт.ч.  стоимостью 653 207,32 руб. за период с 01.12.2015 по 29.11.2016  доказательства в порядке ст.71 АПК РФ, суд приходит к выводу, что требование истца в указанной части правомерно и доказано, иск в указанной части подлежит удовлетворению.

         Суд отклоняет доводы ответчика о том, что он своевременно известил истца о неисправности прибора учета: во – первых,  ответчику вменяется не неисправность прибора учета, а подключение кабеля помимо прибора учета, во- вторых, истец в своих письменных пояснениях от 12.11.2018, приобщенных в материалы дела указывает, что неисправность прибора учета №14247679 подтверждается завышенными показаниями по данному прибору  учета, начиная с апреля 2016 года, а заявление о замене счетчика №№14247679 в связи с неисправностью поступило истцу только 21.11.2016 (л.д.10 т.1). В этой связи последующая  оплата выставленных  корректировочных счетов ответчиком и урегулирование разногласий  по данному прибору учета для разрешения вопроса  о взыскании стоимости электроэнерегии,  потребленной в результате  подключения помимо прибора учета безучетной кабельной линии S=4 мм, марки ВВГ не имеет никакого правового значения. 

         В тоже время, суд не находит оснований для удовлетворения требований в части взыскания неустойки в размере 101 636 рублей 55 копеек, а также  законной неустойки от не выплаченной в срок суммы за каждый день просрочки на сумму долга за период с 26.04.2018 по дату фактической оплаты задолженности, поскольку в материалы дела истцом не представлены доказательства направления и получения ответчиком счета для оплаты задолженности по акту от 05.12.2016. Представленное истцом в судебном заседании 26.11.2018 письмо  истца от 04.07.2017 «О направлении счетов» подтверждает, что указанным сопроводительным письмом в адрес ответчика направлены извещение от 30.06.2017 и расчет объема и стоимости неучтенного потребления электроэнергии, ответчик же категорически отрицает получение счета на оплату задолженности в размере  653 207,32 руб. 

     Исходя из изложенного суд отказывает во взыскании неустойки.

     Решение суда первой инстанции подлежит отмене по безусловному основанию.

     Государственная пошлина по иску и  апелляционной жалобе в соответствии со статьей 110 АПК РФ  между сторонами распределяется  с учетом частичного удовлетворения иска. 

     Руководствуясь статьями 176, 266-268, пунктом 2 статьи 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд 

П О С Т А Н О В И Л:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 19 июля 2018 года по делу № А40-98460/18 отменить.

             Взыскать с ФЕДЕРАЛЬНОГО ГОСУДАРСТВЕННОГО УНИТАРНОГО ПРЕДПРИЯТИЯ "УПРАВЛЕНИЕ СЛУЖЕБНЫМИ ЗДАНИЯМИ"(ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, дата регистрации 12.05.2003г., адрес: 107139, 

<

...>) в пользу Публичного акционерного общества «Мосэнергосбыт» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, дата регистрации 01.04.2005г., 117312, 

<

...>) 653 207 (Шестьсот пятьдесят три тысячи двести семь) рублей 32коп. задолженности по акту безучетного потребления электроэнергии, расходы по государственной пошлине  в сумме 15 240 (пятнадцать тысяч двести сорок ) руб., в остальной части в иске отказать.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа. 

 

Председательствующий судья                                                                              Д.Н. Садикова

 

Судьи                                                                                                                 В.Р. Валиев

 

Т.В. Захарова