Р Е Ш Е Н И Е

ИМЕНЕМ  РОССИЙСКОЙ  ФЕДЕРАЦИИ

Дело № А40-207389/23-131-2436

г. Москва

22 января 2024 года

Резолютивная часть решения объявлена 29 ноября 2023 года

Полный текст решения изготовлен 22 января 2024 года

 

Арбитражный суд г. Москвы в составе: 

Председательствующего судьи Жбанковой Ю.В., единолично,

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1

рассмотрев в открытом  судебном заседании дело по иску

истец ОТКРЫТОЕ АКЦИОНЕРНОЕ ОБЩЕСТВО "РОССИЙСКИЕ ЖЕЛЕЗНЫЕ ДОРОГИ" 

ответчик АКЦИОНЕРНОЕ ОБЩЕСТВО "ЖЕЛДОРРЕММАШ" 

о взыскании 1 168 661 руб. 46 коп.

в заседании приняли участие:

от истца: ФИО2 по доверенности от 10.11.2023г. № СЕВ НЮ-16/Д

от ответчика: ФИО3. по доверенности от 10.01.2022г. № 18-ЖДРМ 

 

УСТАНОВИЛ:

ОТКРЫТОЕ АКЦИОНЕРНОЕ ОБЩЕСТВО "РОССИЙСКИЕ ЖЕЛЕЗНЫЕ ДОРОГИ" обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с иском к АКЦИОНЕРНОМУ ОБЩЕСТВУ "ЖЕЛДОРРЕММАШ" о взыскании 1 168 661 руб. 46 коп. неустойки за нарушение срока проведения ремонта по договору №2717837 на выполнение работ по ремонту и модернизации тягового подвижного состава от 29.12.2017г.

Истец поддержал исковые требования в полном объеме, представил документы во исполнение определения суда, возражения на отзыв ответчика, против применения ст. 333 ГК РФ возражал.

Ответчик возражал против удовлетворения исковых требований в части, представил отзыв на иск, просил применить ст. 333 ГК РФ.

Изучив материалы дела, в том числе предмет и основание заявленного иска, доводы отзыва на иск, исследовав и оценив доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании всех имеющихся в деле доказательств, выслушав в судебном заседании полномочных  представителей сторон, которые поддержали и изложили свои позиции по делу, арбитражный суд пришел к выводу о том, что заявленные исковые требования подлежат удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, между истцом (заказчик) и ответчиком (подрядчик) был заключен договор №2717837 на выполнение работ по ремонту и модернизации тягового подвижного состава от 29.12.2017г., в соответствии с которым заказчик поручает, а подрядчик принимает на себя обязательства выполнить работы по ремонту и модернизации локомотивов (далее по тексту – ТПС) для нужд ОАО «РЖД» в 2018 – 2022 годах в объеме, определенном в Плановом объеме заказа, а также, в случае необходимости, выполнить дополнительные работы.

Пунктом 5.1. договора предусмотрено, что «сроки выполнения Подрядчиком работ устанавливаются в квартальных спецификациях».

По вине заводов-филиалов АО «Желдорреммаш» в декабре 2022 г. нарушались сроки выполнения заводского ремонта локомотивов (электровозов) (ТПС) ОАО «РЖД». 

Так, 

Челябинским электровозоремонтным заводом – филиалом АО «Желдорреммаш» нарушен срок выполнения ремонта локомотива: 

ВЛ10У № 890 (на 62 календарных дня). 

Просрочка выполнения работ подтверждается актами передачи локомотивов ремонтному предприятию формы ТУ-162, актами приема ТПС из ремонта формы ТУ-31, квартальными спецификациями с указанием плановых сроков выпуска локомотивов из ремонта.

Расчет времени простоя ТПС в ремонте и размера неустойки произведен с учетом пунктов 4.4., 5.2.-5.3. договора, в соответствии с которыми началом выполнения работ является дата подписания сторонами Акта-сдачи приемки ТПС в ремонт по форме ТУ-162, окончанием работ является дата подписания Акта приемки ТПС из ремонта по форме ТУ-31. При этом время нахождения ТПС на ответственном хранении не является временем простоя на ремонте, определенному согласно квартальной спецификации, и срок выполнения работ продлевается на соответствующий период нахождения ТПС на ответственном хранении.

В соответствии с договором «в случае, если по вине Подрядчика нарушаются определенные согласно пункту 5.1. настоящего Договора сроки выполнения работ, Подрядчик уплачивает Заказчику неустойку за каждый день просрочки», размер которой определяется в порядке, предусмотренном пунктом 9.2. договора.

Пунктом 9.2 договора предусмотрена неустойка за каждый день просрочки устранения дефектов ремонта, размер которой определяется  по следующей формуле:

                                              ,

 

где

j – конкретная серия локомотива;

Zj – условные расходы на замещение одного выбывающего из работы локомотива  j-серии в соответствии со значением, указанным во второй колонке таблицы в Приложении 34 к договору (в соответствии с уровнем цен 2017 г.).

 Iактуализации – показатель, характеризующий изменение цен в году, в котором нарушен срок выполнения работ по сравнению с уровнем цен 2017 г.

где: 

m – год в котором допущено нарушение сроков выполнения Работ.

   Индексы цен производителей (без НДС, акцизов, транспортировки и др.) на внутреннем рынке (без учета нерыночных форм обмена) по отрасли «производство машин и оборудования (без оружия и боеприпасов), электрооборудования, транспортных средств», определяемые Министерством экономического развития Российской Федерации и размещенные в частности на Интернет сайте (www.economy.gov.ru) за соответствующий период. 

Письма МЭР РФ

2018 г.(отчет)

2019 г. (отчет)

2020 г. (отчет)

2021 г. (отчет)

2022 г. (прогноз)

 от 1.10.2019              № 33198-ПБ-Д03и

 от 30.09.2020 № 32028-ПК-Д03и

от 5.10.2021 № 33918-ПК-Д03и

от 

28.09.2022 № 36804-ПК-Д03и

Наименование индексов

I2018/2017 

I2019/2018 

I2020/2019

I2021/2020

I2022/2021

Продукция машиностроения                (26, 27, 28, 29, 30, 33)ИЦП (Индекс цен производителей)

104,9 

105,0 

103,1 

107,0

116,3

Iактуализации = I2018/2017 * I2019/2018 * I2020/2019 * I2021/2020 * I2022/2021 * I2023/2022 =            1,049 * 1,050 * 1,031 * 1,070 * 1,163 = 1,4131457117295.

Таким образом, размер неустойки (c учетом увеличения значения Z  на НДС 20% в соответствии с пунктом 9.10 договора) составляет: 

Для локомотива ВЛ10У № 890:

1/365 *(4 057 156 * 1,2) * 1, 4131457117295 = 18 849, 3784 руб. (за один день просрочки).

Сумма неустойки за 62 (шестьдесят два) календарных дня просрочки ремонта электровоза ВЛ10У № 890 составляет:

18 849, 3784 * 62 = 1 168 661, 46 руб.

Итого, неустойка в связи с просрочкой ремонта одного указанного локомотива составляет 1 168 661, 46 руб.

Предъявленная сумма неустойки рассчитана по формуле. Формула определена пунктом 9.2 договора.

В формуле используют убытки ОАО «РЖД», возникшие в результате нахождения локомотива в ремонте сверх оговоренного в договоре срока, и рост цен на отраслевом рынке «производство машин и оборудования, транспортных средств», определяемый Минэкономразвития РФ.

Все значения формулы (убытки от необоснованной просрочки ремонта и рост цен) также подтверждены документально и согласованы сторонами.

Неустойка учитывает расходы истца на замещение ремонтируемого локомотива другим локомотивом. 

Стороны в договоре специально оговорили сумму расходов (на замещение ремонтируемого локомотива другим локомотивом), которые ОАО «РЖД» несет при нахождении локомотива в ремонте. 

Сумма расходов обозначена в Приложении № 34 к договору и составляет за тепловоз серии ВЛ10У – 4 057 156 руб.

Стороны в договоре специально определили сумму расходов (на замещение ремонтируемого локомотива другим локомотивом), которые ОАО «РЖД» несет при нахождении локомотива в ремонте.

Стороны договорились, что сумма этих расходов будет учтена при определении размера неустойки за просрочку ремонта, если будет допущено нарушение срока ремонта. Договоренность о том, что сумма расходов на замещение ремонтируемого локомотива другим локомотивом, будет учтена при определении неустойки, содержится в п. 9.2 договора. 

В п. 9.2 договора предусмотрена формула расчета неустойки, а в формуле использовано значение «Z» - сумма расходов на замещение локомотива.

Неустойка учитывает индексы повышения цен в период с 2018 года до 2022 года (год завершения ремонта).

При определении размера неустойки также использованы показатели о повышении цен на рынке «производство машин и оборудования, транспортных средств», определяемый Минэкономразвития РФ.

Использование для расчета неустойки показателя о повышении цен предусмотрено  в п. 9.2 договора. В п. 9.2 договора предусмотрена формула расчета неустойки, а в формуле использовано значение «I актуализация» - показатель повышения цен. Показатель повышения цен берется «не с потолка», а используются данные Минэкономразвития РФ. Использовались данные о повышении цен на протяжении пяти лет – с 2018 года по 2022 (завершение ремонта). Использование данных ФИО4 для целей определения размера неустойки согласовано сторонами – об этом буквально предусмотрено в п. 9.2 договора (первый абз. стр. 19 договора).

Таким образом, размер неустойки является полностью обоснованным, соответствует степени нарушения обязательства, учитывает понесенные расходы истца, подтверждается объективными данными о повышении цен. Формула расчета неустойки согласована сторонами в договоре.

АО «Желдорреммаш» было свободно при заключении договора (ст. 421 ГК РФ). Являясь субъектом предпринимательской деятельности, заключив договор, добровольно принял на себя обязательства и нес риск их неисполнения в соответствии с условиями обязательства, в том числе в виде неустойки за ненадлежащее исполнение договорных обязательств.

Размер взыскиваемой неустойки полностью соответствует условиям договора             № 2717837 и основан на таком показателе, как Z – условные расходы на замещение одного выбывающего из работы локомотива в соответствии со значением, указанным в приложении № 34 к договору.

В данном случае предъявляемые к АО «Желдорреммаш» требования экономически обоснованы и исходят из макроэкономических показателей по территории РФ определенные Минэкономразвития РФ за использование ОАО «РЖД» замещающего локомотива.

Неустойка основана именно на размере ущерба заказчика от невозможности пользования локомотивом, а не на абстрактных величинах.

При заключении договора АО «Желдорреммаш» согласилось с тем, что размер неустойки за ненадлежащее исполнение обязательства экономически обоснован и соответствует последствиям ненадлежащего исполнения обязательства.

Поскольку АО «Желдорреммаш» принятые на себя обязательства по договору                            от 29 декабря 2017 г. № 2717837 по ремонту локомотива исполнило с нарушением, ОАО «РЖД» полагает правомерным начисление суммы неустойки, предусмотренной п. 9.2 договора. 

В целях соблюдения досудебного порядка урегулирования спора в адрес                          АО «Желдорреммаш» была направлена претензия от 03 июля 2023 г. №ИСХ-13825/ТЦ об оплате неустойки. Претензия оставлена без удовлетворения.

Согласно ст. 307 ГК РФ в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как то: передать имущество, выполнить работу, оказать услугу, внести вклад в совместную деятельность, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности.

Статьями 309, 310 ГК РФ предусмотрено, что обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных ГК РФ, другими законами или иными правовыми актами.

Статьей 330 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства.

Представленные ответчиком документы не подтверждают факт нахождения локомотива на ответственном хранении, составлены в одностороннем порядке. 

Абзацами 3 пункта 4.4 договора на ремонт и модернизацию ТПС от 29 декабря 2017 г. № 2717837 (далее - Договор) предусмотрено:

«В случаях, указанных в подпунктах 7.3.2 и 7.3.3 настоящего Договора, по согласованию Сторон допускается передача Объекта ремонта Подрядчику на ответственное хранение с оформлением двустороннего акта передачи ТПС на ответственное хранение по форме ТУ-167 согласно приложению № 15 к настоящему Договору. 

При снятии Объекта ремонта с ответственного хранения составляется акт изъятия ТПС с ответственного хранения по форме ТУ-170 согласно приложению № 16 к настоящему Договору».  

Пунктами 7.3.2 и 7.3.3 Договора определено:

«7.3.2. В случае просрочки Заказчиком более чем на 30 (тридцать) календарных дней срока подписания Квартальных спецификаций, определенного пунктом 2.4 Регламента взаимодействия, не приступать к выполнению Работ. 

7.3.3. Не принимать ТПС в Ремонт и/или Модернизацию в случае, если Заказчик настаивает на выполнении Дополнительных работ и/или Работ, направленных на повышение эксплуатационной надежности и приведения ТПС в соответствие с требованиями распорядительных документов Заказчика и Российской Федерации, цены на которые Сторонами не согласованы». 

Формы актов передачи и изъятия ТПС на/с ответственное хранение предусмотрены нижеуказанными пунктами договора, и со стороны ОАО «РЖД» (Заказчика) подразумевают обязательное наличие подписей заводской инспекции ЦТА ОАО «РЖД» и представителя закрепленной за заводом региональной дирекции тяги:

«16.10.15. Форма акта передачи ТПС на ответственное хранение ТУ-167 (приложение № 15); 

16.10.16. Форма акта изъятия ТПС с ответственного хранения ТУ-170 (приложение № 16)». 

Исходя из вышеизложенного, применительно к рассматриваемому локомотиву ВЛ10У-890, следует:

- основания для составления актов нахождения локомотивов на ответственном хранении, единственно определенные пунктами 7.3.2 и 7.3.3 Договора по электровозу ВЛ10У-890 - отсутствуют,

- оформление актов формы ТУ-167 и ТУ-170 по иным обстоятельствам условиями действующего Договора – не предусмотрено,

- составление односторонних актов формы ТУ-167 и ТУ-170 условиями действующего Договора – не предусмотрено,

- заявления контрагента о якобы мотивированном составлении актов формы ТУ-167 и ТУ-170, равно как и якобы необоснованном отказе уполномоченных представителей ОАО «РЖД» от их подписания, не соответствуют действительности (условиям Договора),

- следует так же отметить, что контрагент со своей стороны фактически согласился с отсутствием факта наличия оснований для ответственного хранения электровоза, что подтверждается: 

1) актами формы ТУ-162  № 129-1 и № 129-2 от 25 сентября 2022 г., согласно которых локомотив ВЛ10У-890 Челябинским ЭРЗ принят в ремонт 25 сентября 2022 г. (т.е. сразу по прибытию в завод, без простоя на ответственном хранения); 

2) актами ФПУ-26 № 1296/10 и № 1297/10 от 21 декабря 2022 г. на оплату основного ремонта ТПС, в разделе «наименование работ» период выполнения работ указан контрагентом с даты фактической приемки в ремонт по вышеуказанным актам формы ТУ-162 (25 сентября 2022 г.), без учета какого-либо простоя на ответственном хранении, которое (ответственное хранение) в случае наличия законных обоснований (по Договору), должно было быть учтено контрагентом при составлении первичной учетной документации (технической и финансовой).

ОАО «РЖД» не начисляет НДС на сумму неустойки. ОАО «РЖД» учитывает НДСв составе условных расходов на замещение одного выбывающего из работы локомотива согласно формуле расчета неустойки.  

 Данный довод неоднократно являлся предметом оценки в суде кассационнойи апелляционной инстанций в рамках рассмотрения аналогичных споров между                            ОАО «РЖД» с АО «Желдорреммаш» и АО «МЛРЗ «Милорем» (договор содержит аналогичные условия в части расчета неустойки) и был признан судом несостоятельным.

Расчет неустойки ОАО «РЖД» произведен в полном соответствии с условиями заключенного между сторонами договора, а довод о взыскании неустойки с учетом НДС 20% является ошибочным.

Пунктом 9.2 договора установлена формула расчета неустойки (в редакции Дополнительного соглашения №3 от 23.04.2019): актуализации. где: 

j - конкретная серия ТПС, по которой нарушен срок выполнения работ;

Zj - условные расходы на замещение одного выбывающего из работы ТПС j - серии в соответствии со значением, указанным во второй колонке таблицы в приложении 34 к договору (в соответствии с уровнем цен на 2017 г.) без учета НДС. Для локомотива серии ТЭМ18ДМ, Zj = 2 485 809,00 руб. без НДС.

Так, размер условных расходов на замещение одного выбывающего из работы локомотива установлен приложением №34 к договору.

Согласно приложению №34 к договору размер условных расходов указан НДС (вторая колонка) (в отношении локомотивов серии ТЭМ18ДМ - 2 485 809,00 руб.).

В соответствии с пунктом 9.10 договора для целей расчета неустойки стороны применяют цену (стоимость) в том размере, в котором такая цена (стоимость) оплачена или подлежит оплате с учетом НДС.

Необходимо отметить, что размер условных расходов является усредненной величиной для локомотивов конкретной серии, так как в зависимости от того, каким филиалом ОАО «РЖД» и в какой временной период оплачивалась поставка локомотива, цена одного ТПС одинаковой серии может существенно отличаться.

На основании пункта 9.10 договора условные расходы на замещение одного выбывающего из работы локомотива (значение Zj), используемые при расчете неустойки по формуле договора, увеличены на сумму НДС.

Таким образом, расчет взыскиваемой ОАО «РЖД» неустойки произведен в полном соответствии с условиями заключенного между сторонами договора, а НДС начисляется не на саму неустойку, а учитывается в составе условных расходов на замещение одного выбывающего из работы локомотива согласно формуле расчета неустойки.

Согласно ст. 2 ГК РФ Ответчик был свободен в заключении договора, являясь субъектом предпринимательской деятельности, добровольно принял на себя обязательства, и несет риск их неисполнения в соответствии с условиями договора, в том числе в виде неустойки за ненадлежащее исполнение договорных обязательств.

Расчет суммы неустойки проверен судом, обоснован и подлежит удовлетворению в заявленном размере.

Исходя из принципа осуществления гражданских прав своей волей и в своем интересе (статья 1 ГК РФ) неустойка может быть снижена судом на основании статьи 333 ГК РФ только при наличии соответствующего заявления со стороны ответчика. 

Вместе с тем, с учетом позиции Конституционного Суда Российской Федерации, выраженной в п. 2 Определения от 21.12.2000 N 263-О, положения п. 1 ст. 333 ГК РФ содержат обязанность суда установить баланс между применяемой к нарушителю мерой ответственности и оценкой ущерба. 

Таким образом, суд считает необходимым применить ст. 333 ГК РФ и снизить размер неустойки до суммы 815 000  руб., учитывая конкретные обстоятельства дела и принимая во внимание то, что заявленная неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательств.

В соответствии со ст.ст. 102 и 110 АПК РФ госпошлина  по иску относится на ответчика. Согласно п. 9 Постановления Пленума ВАС РФ от 20.03.1997 г. № 6 при уменьшении арбитражным судом размера неустойки на основании статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации расходы истца по государственной пошлине подлежат возмещению ответчиком исходя из суммы неустойки, которая подлежала бы взысканию без учета ее уменьшения.

С учетом изложенного, на основании  ст.ст. 11, 12, 307, 309, 310, 330, 331, 333, 702, 711 Гражданского кодекса Российской Федерации, руководствуясь ст.ст. 4, 27, 65, 67-68, 71, 102, 110, 121, 123, 167-171, 176, 180, 181, 319 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд 

 

Р Е Ш И Л:

Взыскать с АКЦИОНЕРНОГО ОБЩЕСТВА "ЖЕЛДОРРЕММАШ" (адрес: 127018, 

<

...>, ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, дата регистрации 09.12.2008) в пользу ОТКРЫТОГО АКЦИОНЕРНОГО ОБЩЕСТВА "РОССИЙСКИЕ ЖЕЛЕЗНЫЕ ДОРОГИ" (адрес: 107174, РОССИЯ, Г. МОСКВА, МУНИЦИПАЛЬНЫЙ ОКРУГ БАСМАННЫЙ ВН.ТЕР.Г., НОВАЯ БАСМАННАЯ УЛ., Д. 2/1, СТР. 1, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 23.09.2003, ИНН: 

<

***>) неустойку в размере 815 000 руб. и  расходы по оплате государственной пошлины в размере 24 687 руб.

В удовлетворении остальной части иска отказать.

       Решение может быть обжаловано в Девятый арбитражный апелляционный суд в месячный срок со дня его принятия.            

 

            Судья                                                                                              Ю.В.Жбанкова