АРБИТРАЖНЫЙ СУД ЦЕНТРАЛЬНОГО ОКРУГА

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

кассационной инстанции по проверке законности

и обоснованности судебных актов арбитражных судов,

вступивших в законную силу

Дело №А35-7298/2020

г.Калуга

3 февраля 2022 года

 

Резолютивная часть объявлена 27 января 2022 г. 

Полный текст постановления изготовлен 3 февраля 2022 г.

 

Арбитражный суд Центрального округа в составе: 

председательствующего судьи           Стрегелевой Г.А., 

судей                                               Бессоновой Е.В., Лукашенковой Т.В., 

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Смольяниновой Т.Н.,

при участии представителей:

от администрации 

<

...>, 

<

...>) – ФИО1 (дов. от 14.10.2020, диплом),

от акционерного общества «Курский завод крупнопанельного домостроения имени А.Ф. Дериглазова» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, проезд Льговский поворот, 18, 

<

...>) –ФИО2 (дов. от 23.11.2020, удостоверение адвоката),

от Управления Федеральной антимонопольной службы по Курской области (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, ул.Марата, 9, 

<

...>) – ФИО3 (дов. от 10.01.2022, диплом),

от администрации Курской области (Красная площадь, Дом Советов, 

<

...>) – ФИО4 (дов. от 08.06.2021, диплом),

рассмотрев в открытом судебном заседании, проведенном посредством использования системы видеоконференц-связи при содействии Арбитражного суда Курской области, кассационные жалобы администрации города Курска, акционерного общества «Курский завод крупнопанельного домостроения имени А.Ф. Дериглазова» на решение Арбитражного суда Курской области от 09.06.2021 и постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 10.09.2021 по делу №А35-7298/2020,

установил:

Администрация города Курска (далее – администрация) и акционерное общество «Курский завод КПД им. А.Ф. Дериглазова» (далее – общество, завод) обратились в арбитражный суд с заявлениями о признании недействительным решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Курской области (далее – Курское УФАС России, антимонопольный орган) от 07.08.2020 по делу №046/10/16-21/2020.

Дело рассматривалось с участием третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, Администрации Курской области.

Решением Арбитражного суда Курской области от 09.06.2021 в удовлетворении заявленных требований отказано.

Постановлением Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 10.09.2021 решение суда оставлено без изменения.

Не согласившись с решением и постановлением судов, администрация и общество обратились в суд округа с кассационными жалобами, в которых просят отменить судебные акты и принять новое решение, удовлетворив требования заявителей.

В кассационной жалобе, с учетом дополнений, администрация указывает, что суды неправильно применили нормы материального права, а именно положения статьи 16 Федерального закона от 26.07.2006 №135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее –Закон о защите конкуренции, Закон №135-ФЗ), так как для признания администрации и общества нарушившими требования статьи 16 Закона о защите конкуренции, необходимо установить факт заключения соглашения либо совершения согласованных действий, которые не предусмотрены федеральными законами, нормативными правовыми актами Президента Российской Федерации, Правительства Российской Федерации и привели к таким негативным последствиям как недопущение, ограничение, устранение конкуренции либо создали реальную угрозу их возникновения. По мнению кассатора, УФАС России по Курской области не оспаривало, что процесс организации и проведения закупки на приобретение детского сада для муниципальных нужд соответствует и полностью отвечает требованиям Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее - Закон № 44-ФЗ) и способу приобретения, допускаемому государственной программой «Развитие образования», утвержденной постановлением Правительства Российской Федерации от 26.12.2017 №1642. Администрация указывает, что в ходе рассмотрения настоящего дела антимонопольным органом не опровергнуто и доказательств обратного ни суду первой инстанции, ни апелляционному суду не представлено, что на территории застройки в микрорайоне «Северный» единственным застройщиком, и собственником необходимых земельных участков является АО «Курский завод КПД»; целью Администрации было не ограничивающее конкуренцию соглашение, а оптимизация и своевременное выполнение государственной и муниципальной программ, в конкретной кризисной ситуации, с учетом конкретного периода их реализации и освоения выделенных денежных средств. Кроме того, податель жалобы считает выводы судов о товарном рынке, который был предметом анализа состояния конкуренции на товарном ранке, проведенного антимонопольным органом в соответствии с Порядком проведения анализа состояния конкуренции на товарном рынке, утвержденным приказом ФАС России от 28.04.2010 №220 (далее – Порядок №220), противоречивы, поскольку не указано какие именно преимущества в предпринимательской деятельности завода были предоставлены администрацией. По мнению администрации, судами не учтено, что муниципальная нужда в соответствии с государственной программой «Развитие образования» могла быть реализована как посредством строительства здания детского сада, так и посредством приобретения (выкупа) здания и помещений дошкольной организации.

Завод в кассационной жалобе с учетом дополнения к ней считает решение и постановление незаконными и необоснованными, вынесенными с нарушением норм материального и процессуального права, выводы судов не соответствуют фактическим обстоятельствам дела.  Как указывает завод, выводы судов о том, что Администрация города Курска и АО «Курский завод КПД» совместно реализовывали единую стратегию поведения, при которой действия Администрации г. Курска были направлены на уклонение от организации и проведения необходимых и предусмотренных законодательством конкурентных процедур при ликвидации муниципальной нужды по обеспечению жителей микрорайона Северный местами в детских дошкольных организациях, а действия АО «Курский завод КПД» были направлены на гарантированную продажу объекта капитального строительства и земельного участка в муниципальную собственность г. Курска по максимальной цене, соответствующей максимальному объему средств консолидированного бюджета, выделенных на данную цель муниципальному заказчику, без необходимости участия в конкурентных процедурах по отбору подрядчика на строительство детского сада, на извлечение дополнительной прибыли за счет исключения возможности конкуренции со стороны иных участников рынка, повышение привлекательности возводимого АО «Курский завод КПД» жилья для потребителей в микрорайоне Северный; согласованные действия заявителей по делу привели к обходу предусмотренных законодательством конкурентных процедур и исключили возможность конкуренции (состязательности) иных хозяйствующих субъектов за право выполнения работ по строительству детского сада для муниципальных нужд и получения обществом максимальной прибыли, не соответствуют фактическим обстоятельствам, сделаны без выяснения существенных обстоятельств имеющих значение для рассмотрения дела и с нарушением норм материального права. Кроме того, завод также считает, что краткий обзор рынка, составленный УФАС, не соответствует Порядку №220.

В отзыве на кассационную жалобу, дополнениях к отзыву Курское УФАС России просит оставить судебные акты без изменения, жалобы – без удовлетворения; считает, что доводы жалоб направлены на иную оценку обстоятельств дела, установленных судами первой и апелляционной инстанций, при этом этим доводам судами была дана правовая оценка. Антимонопольный орган считает, что суды верно установили квалифицирующий признак нарушения администрацией и обществом статьи 16 Закона о защите конкуренции.

Администрация Курской области в отзыве на кассационные жалобы считает доводы администрации и завода обоснованными, основания для отмены в порядке кассационного производства обжалуемых судебных актов имеются, выводы судов не соответствуют фактическим обстоятельствам дела.

Законность судебных актов проверена кассационной инстанцией по правилам ст. 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации исходя из доводов кассационных жалоб и возражений на них. 

Изучив материалы дела, проверив обоснованность доводов, содержащихся в жалобах с учетом поступивших дополнений к ним, в отзыве Курского УФАС России с дополнениями к нему, в отзыве администрации Курской области, суд округа не находит оснований для отмены решения и постановления суда первой и апелляционной инстанций.

Как установлено судами, подтверждено материалами дела, антимонопольным органом в ходе проведения постоянного мониторинга государственных, муниципальных закупок товаров работ, услуг для государственных, муниципальных нужд заказчиков Курской области, в том числе, в рамках реализации Национальных проектов, был установлен факт объявления муниципальным заказчиком - Комитетом по управлению муниципальным имуществом города Курска электронного аукциона №0144300004019000805. Предметом данного аукциона являлось «Приобретение объекта капитального строительства - детского сада - ясли на 150 мест с инженерными сетями, элементами благоустройства и нежилым одноэтажным зданием хозблока, земельным участком», на территории г.Курска. Начальная максимальная цена контракта – 201441680 руб. , срок исполнения контракта 31.12.2019.

Извещение опубликовано заказчиком на сайте единой информационной системы 26.11.2019.

Администрацией были приобретены здание детского сада с инженерными сетями, элементами благоустройства и нежилым одноэтажным зданием хозблока по цене 163403680 руб. (с учетом НДС) и земельный участок по цене 38038000 руб. (без НДС).

В ходе рассмотрения материалов, представленных по запросам Курского УФАС России Администрацией г. Курска, АО «Курский завод крупнопанельного домостроения им. А.Ф. Дериглазова», Комитетом по управлению имуществом г. Курска, Комитетом образования и науки Курской области, антимонопольным органом установлено, что приобретение объекта недвижимости с земельным участком  осуществлено формально якобы по результатам проведенного аукциона, а фактически в обход предусмотренных действующим законодательством конкурентных процедур в результате согласованных действий между администрацией и АО «Курский завод КПД».

Усмотрев признаки нарушения статьи 16 Закона о защите конкуренции, антимонопольным органом в отношении администрации и завода было возбуждено дело №046/01/16-21/2020 о нарушении антимонопольного законодательства.

В ходе рассмотрения дела антимонопольным органом установлено, что завод и администрация в целях избежания конкурентных процедур по отбору подрядчика для строительства детского сада осуществили совокупность последовательных, взаимосвязанных и согласованных действий по строительству детского сада заранее определенным хозяйствующим субъектом за земельном участке, принадлежащем данному лицу, и дальнейшему выкупу детского зада и земельного участка, на котором расположен объект капитального строительства, органом местного самоуправления у АО «Курский завод КПД» в целях ликвидации муниципальной нужды в детских садах под видом аукциона.

Курское УФАС России установила, что все характеристики детского сада, в том числе стоимость объекта, были заранее (до проведения аукциона) согласованы между администрацией и заводом.

Антимонопольный орган посчитал, что процедура закупки –аукцион по закупке детского сада с земельным участком была проведена лишь для создания видимости состязательности с целью прикрыть подлинное содержание сложившихся между заказчиком и поставщиком правоотношений по выкупу объекта у единственного поставщика, так как детский сад был возведен заводом на основании предварительно достигнутой договоренности с администрацией по конкретному адресу, на определенное количество мест, необходимое муниципалитету, в заранее согласованные сроки, с целью последующей гарантированной продажи в муниципальную собственность по максимальной цене в объеме предусмотренного на эти цели финансирования.

Курское УФАС посчитало, что в результате таких согласованных действий администрации и завода для участия в объявленном аукционе подана одна заявка –АО «Курский завод КПД», который к моменту объявления закупки специально построил и единственный располагал зданием детского сада на 150 мест в г.Курске и земельным участком.

В обоснование выводов о совершении администрацией и заводом недопустимых в силу положений статьи 16 Закона о защите конкуренции согласованных последовательных действий антимонопольный орган привел следующие факты.

В городе Курске имелась муниципальная нужда в создании мест в детских садах в микрорайоне Северный города Курска. В 2014 году микрорайон Северный включен в состав муниципального образования город Курск. На территории микрорайона ведется жилищное строительство (многоквартирные дома, коттеджи), рассчитанное на проживание порядка 50 тысяч человек, что влечет необходимость наличия социальной инфраструктуры (поликлиники, школы, дошкольные учреждения).

Постановлением Правительства Российской Федерации от 26.12.2017 №1642 утверждена государственная программа Российской Федерации «Развитие образования». Приложением 14.1 к указанной государственной программе утверждены «Правила предоставления и распределения из федерального бюджета бюджетам субъектов РФ иных межбюджетных трансфертов на финансовое обеспечение мероприятий по созданию в субъектах РФ дополнительных мест для детей в возрасте от 2 месяцев до 3 лет в образовательных организациях, реализующих программы дошкольного образования».

01.09.2018 Распоряжением Правительства РФ №1839-р утверждены размеры межбюджетных трансфертов для Курской области на финансирование Программы в 2019 год - 116 218,3 тыс. руб.

14.02.2019 между Министерством просвещения РФ и Администрацией Курской области было заключено Соглашение № 073-17- 2019-052 о предоставлении иного межбюджетного трансферта из федерального бюджета бюджету Курской области на финансовое обеспечение мероприятий по созданию дополнительных мест в дошкольных образовательных организациях. В соответствии с Соглашением общий объем бюджетных ассигнований, предусматриваемых в бюджете Курской области на финансовое обеспечение расходных обязательств, в том числе направленных на достижение результата регионального проекта, в целях софинансирования которого предоставляется иной межбюджетный трансферт, составляет в 2019 году 155 334 532 руб., в том числе средства иного межбюджетного трансферта 116 218 300 руб.

30.05.2019. Администрация города Курска Постановлением № 991 внесла изменения в Муниципальную программу «Развитие образования в городе Курске на 2019- 2024 годы», согласно которым в пункт 1.12 Перечня мероприятий указанной Программы включено «Приобретение объекта капитального строительства детского сада-яслей на 150 мест по ул. Подводников с инженерными сетями, элементами благоустройства и нежилым одноэтажным зданием хозблока». Сумма расходов бюджета города Курска указана в размере 7 360,0 тыс. руб. Предусмотрено создание 66 дополнительных мест для детей в возрасте от 2 мес. до 3 лет, 84 мест для детей в возрасте от 3 до 7 лет (т.е. всего 150 мест).

Курским УФАС России установлено, что в письме от 09.02.2018 №510/04.1.01-16 в адрес Комитета образования и науки Курской области Комитет образования г. Курска указал на сложное положение с наличием детских садов в микрорайоне Северный, о потребности более 700 дополнительных мест для детей.

30.04.2019 письмом исх. № 02-03/455 и.о. главы города Курска ФИО5 сообщил в Комитет образования Курской области о возможности строительства детского сада на 150 мест на ул. Подводников микрорайона Северный г. Курска.

Письмом от 29.08.2019 № 7376/04.101-16 председатель Комитета образования г. Курска ФИО6 обратился Комитет образования и науки Курской области, указав, что потребность в обеспечении детей местами в дошкольных организациях в микрорайоне Северный является критичной.

В период возникновения муниципальной нужды города Курска в создании дополнительных 150 мест в детских дошкольных образовательных учреждениях в микрорайоне Северный г. Курска (2014-2019 годы) объект недвижимости - детский сад на ул. Подводников не существовал (объект недвижимости - детский сад на 150 мест на ул. Подводников г. Курска введен в эксплуатацию в конце октября 2019 года на основании разрешения Комитета архитектуры и градостроительства г. Курска от 31.10.2019 №46- Ru46302000-2584-2019).

После выделения финансовых средств из бюджета на создание дополнительных мест в дошкольных образовательных организациях, Администрацией г. Курска и АО «Курский завод КПД» начаты согласованные действия, в ходе которых не позднее 17.04.2019 был разработан и реализован План мероприятий («Дорожная карта») по строительству объекта «Детский сад-ясли на 150 мест по ул. Подводников г.Курска», АО «Курский завод КПД» была начата подготовка земельного участка и строительство детского сада на ул. Подводников.

Антимонопольным органом установлено, что Дорожной картой были предусмотрены следующие мероприятия:

1.Направление в АО «Курский завод КПД им. А.Ф. Дериглазова» задания на проектирование объекта «Детский сад-ясли на 150 мест по ул. Подводников г. Курска» -до 22 апреля 2019г. (ответственный -Комитет образования города Курска);

2.Направление ОБУ «Курскгражданпроект» результатов инженерно-геологических изысканий- до 30 апреля 2019г. (ответственный АО «Курский завод КПД им. А.Ф. Дериглазова»)

3.Разработка проектно-сметной документации (стадия «Проект») по объекту «Детский сад-ясли на 150 мест по ул. Подводников г. Курска»- до 29 мая 2019г. (ответчтвенный -ОБУ «Курскгражданпроект»);

4.Направление проектно-сметной документации (стадия «Проект») по объекту «Детский сад-ясли на 150 мест по ул. Подводников г. Курска» в АУКО «Государственная экспертиза проектов Курской области»-до 14 июня 2019г. (ответственный АО «Курский завод КПД им. А.Ф. Дериглазова»);

5.Выдача заключения экспертизы проекта -до 24 июня 2019г. (ответственный -АУКО «Государственная экспертиза проектов Курской области»);

6.Разработка проектно-сметной документации (стадия Р) -до 14 июня 2019г. (ответственный- ОБУ «Курскгражданпроект»);

7.Направление в Минстрой России комплекта документов для включения в реестр экономически эффективной документации повторного использования- до 20 июня 2019г. (ответственный -Департамент строительства и развития дорожной сети города Курска);

8.Заключение соглашения о предоставлении субсидии на софинансирование расходов по созданию дополнительных мест для детей в возрасте от 2 месяцев до 3 лет в образовательных организациях, осуществляющих образовательную деятельность по образовательным программам дошкольного образования -до 1 сентября 2019г. (ответственный -Комитет образования и науки Курской области, Комитет образования                            г. Курска);

9.Завершение строительно-монтажных работ с получением разрешения на ввод объекта в эксплуатацию - до 1 ноября 2019г. (ответственный -АО «Курский завод КПД им. А.Ф. Дериглазова»);

10.Объявление аукциона в электронной форме - до 10 ноября 2019г. (ответственный- Комитет по управлению муниципальным имуществом города Курска);

11.Оформление объекта в собственность - до 28 ноября 2019г. (ответственный- АО «Курский завод КПД им. А.Ф. Дериглазова»);

12.Заключение муниципального контракта на приобретение объекта -до 15 декабря 2019г. (ответственный -Комитет образования г. Курска, АО «Курский завод КПД им. А.Ф. Дериглазова»);

13.Перечисление АО «Курский завод КПД им. А.Ф. Дериглазова» средств консолидированного бюджета в рамках заключенного муниципального контракта - до 25 декабря 2019г. (ответственный - Администрация города Курска).

Таким образом, Планом прямо предусмотрено строительство объекта «Детский сад-ясли на 150 мест по ул. Подводников г.Курска» конкретным подрядчиком - АО «Курский завод КПД», выбранным Администрацией г.Курска без проведения предусмотренных действующим законодательством конкурентных процедур, определены основные этапы и сроки его строительства, а также должностные лица, ответственные за их исполнение, и последующий выкуп построенного подрядчиком объекта. В целях придания видимости законности действиям, совершенным в обход действующего законодательства, способом выкупа муниципальным заказчиком - Администрацией г. Курска установлен аукцион в электронной форме, причем победитель данного аукциона уже заранее определен.

Указанный План был доведен до сведения Администрации Курской области 23.05.2019.

Кроме того, антимонопольный орган, проанализировав представленные пояснения и переписку, пришел к выводу, что проектирование детского сада осуществлялось АО «Курский завод КПД» по поручению и под контролем Администрации г. Курска, поскольку письмами от 17.04.2019 № 2775/04.1.01-16, от 29.04.2019 № 3165/04.1-16 Комитет образования г.Курска (ФИО6) направил АО «Курский завод КПД» общие указания относительно некоторых характеристик объекта при разработке проекта детского сада на улице Подводников микрорайона Северный, указав количество мест, количество и метраж групп детского сада, о необходимости предусмотреть ряд кабинетов воспитателей, пищеблок, спортивный и музыкальный залы, медкабинет, прачечную, электрощитовую, хозблок.

В свою очередь, АО «Курский завод КПД» при выполнении проектных работ по договору подряда ОБУ «Курскгражданпроект» при проектировании детского сада воспроизвел все параметры, заявленные Комитетом образования г. Курска в письмах от 17.04.2019 №2775/04.1.01-16 и                            от 29.04.2019 № 3165/04.1-16.

26.05.2019 АО «Курский завод КПД» утверждено задание на проектирование объекта капитального строительства «Детский сад-ясли по ул. Подводников в г. Курске», которое согласовано Комитетом образования г.Курска.

Подготовительные мероприятия по строительству детского сада-яслей были начаты АО «Курский завод КПД» в апреле 2019г.: получены технические условия на подключение (технологическое присоединение) к централизованным системам холодного водоснабжения; инженерно-геодезические, инженерно-геологические, инженерно-экологические изыскания проведены АО «Курский завод КПД» и ООО «ТИСИЗ» в апреле-мае 2019г.; в апреле 2019 г. АО «Курский завод КПД» были получены технические условия для технологического присоединения к электросетям объекта «Детский сад-ясли на 145 мест» 

<

...> технические условия для подключения к газопроводу, на телефонизацию объекта; технические условия подключения №634 на присоединение к сетям водоотведения.

Одновременно, 22.04.2019 АО «Курский завод КПД» с ОБУ «Курскгражданпроект» заключен договор подряда на выполнение проектных работ № 2019-1520.

29.05.2019 АО «КПД» письмом № 781 в адрес ОБУ «Курскгражданпроект» направлены исходные данные для разработки сметной документации. Указана ориентировочная кадастровая стоимость земельного участка - 8 562 992, 00 руб.

26.05.2019 АО «Курский завод КПД» утверждено задание на проектирование объекта капитального строительства «Детский сад-ясли по ул. Подводников в г. Курске». Указанное задание согласовано Комитетом образования г. Курска.

При этом, как установлено УФАС, 30.05.2019 Администрация города Курска постановлением № 991 внесла изменения в Муниципальную программу «Развитие образования в городе Курске на 2019- 2024 годы» - в пункт 1.12 Перечня мероприятий включено «Приобретение объекта капитального строительства детского сада-яслей на 150 мест по ул. Подводников с инженерными сетями, элементами благоустройства и нежилым одноэтажным зданием хозблока».

В результате анализа представленных доказательств  антимонопольным органом установлено, что с 30.05.2019 муниципальной программой г.Курска было предусмотрено приобретение (выкуп) детского сада-яслей на                         ул. Подводников, г. Курск на 150 мест, т.е. конкретного объекта недвижимости по определенному адресу, которого в указанный период еще не существовало, по адресу, расположенному на земельном участке, принадлежащем конкретному хозсубъекту - АО «Курский завод КПД».

В указанную муниципальную программу Администрация г. Курска 30.05.2019 включила не строительство объекта, а приобретение, выкуп объекта (еще не построенного).

При этом Планом мероприятий («Дорожная карта») по строительству объекта «Детский сад-ясли на 150 мест по ул. Подводников г. Курска», утвержденным не позднее 17.04.2019, было предусмотрено строительство данного объекта конкретным подрядчиком, а затем уже его последующий выкуп у данного подрядчика.

Вследствие включения Администрацией г. Курска в Муниципальную программу «Развитие образования в городе Курске на 2019-2024 годы» мероприятия «Приобретение объекта капитального строительства детского сада-яслей на 150 мест по ул. Подводников с инженерными сетями, элементами благоустройства и нежилым одноэтажным зданием хозблока», в целях обеспечения софинансирования мероприятий программы из средств областного и федерального бюджета, 30.05.2019 между Администрацией Курской области и Министерством просвещения РФ было заключено Дополнительное соглашение № 073-17-2019-052/1 к Соглашению №073-17- 2019-052 от 14.02.2019 о предоставлении иного межбюджетного трансферта из федерального бюджета бюджету Курской области на финансовое обеспечение мероприятий по созданию дополнительных мест в дошкольных образовательных организациях.

Также Курским УФАС России установлено, что в письме от 28.08.2019  № 803-01-03 в адрес Губернатора Курской области глава г. Курска указал, что «муниципальное образование г. Курск взяло на себя организацию строительства объекта «Детский сад на 150 мест по ул. Подводников в г. Курске», а также сообщил, что в настоящее время сметная документация проходит государственную экспертизу в АУКО «Облгосэкспертиза», срок - 10.09.2019. Стоимость объекта согласно сводного сметного расчета составляет 200 740 790 руб., в том числе стоимость земельного участка 38038000 руб.

Антимонопольный орган пришел к выводу, что в августе 2019 года Администрация г. Курска могла получить сведения о стоимости объекта согласно сводного сметного расчета в размере 200 740 790 руб. исключительно от АО «Курский завод КПД»; проектно-сметная документация на данный детский сад была разработана ОБУ «Курскгражданпроект» по заказу АО «Курский завод КПД» по договору подряда на выполнение проектных работ №2019-1520 от 22.04.2019; согласно предварительному расчету (отражен в Дополнительном соглашении Администрации Курской области и Минпросвещения России от 30.05.2019) предельная сметная стоимость объекта должна была составить 147 200 000 руб. Кроме того, администрация в этот же период (август 2019г.) могла получить сведения о стоимости земельного участка 38 038 000 руб. также исключительно от АО «Курский завод КПД»; эта стоимость земельного участка с кадастровым номером 46:11:111802:1282 была определена отчетом об оценке ООО «Независимая оценка», проведенной по заказу АО «Курский завод КПД» 12.08.2019.

УФАС констатировало, что администрация самостоятельно не проводила оценку указанных объекта недвижимости и земельного участка.

05.11.2019 Постановлением Администрации г. Курска №2203 «О внесении изменений в Постановление Администрации г. Курска от 15.10.2018 г. №2384» внесены дополнительные изменения в Муниципальную программу «Развитие образования в городе Курске на 2019-2024 годы», путем изменения пункта 1.12 Перечня мероприятий указанной Программы, который изложен в следующей редакции: «Приобретение объекта капитального строительства детского сада-яслей на 150 мест по ул. Подводников с инженерными сетями, элементами благоустройства и нежилым одноэтажным зданием хозблока, земельным участком», то есть в муниципальную программу дополнительно внесено мероприятие - «приобретение земельного участка».

Строительство объекта «Детский сад-ясли по улице Подводников в г.Курске» на земельном участке с кадастровым номером 46:11:11802:1282 осуществлялось на основании выданного заводу 18.07.2019 Комитетом архитектуры и градостроительства г. Курска разрешения на строительство        №46- Ru46302000-3926-2019.

29.08.2019 АО «Курский завод КПД» с АУКО «Государственная экспертиза проектов Курской области» был заключен договор № 512-ДСС-19-С о проведении проверки достоверности определения сметной стоимости строительства объекта.

11.09.2019 АУКО «Государственная экспертиза проектов Курской области» утверждено положительное заключение №46-1 -0198-19 экспертизы объекта капитального строительства «Детский сад-ясли по ул. Подводников в г.Курске. При этом в составе документов, представленных АО «Курский завод КПД» в экспертную организацию, имеется письмо АО «Курский завод КПД» № 1426 от 29.08.2019 о финансировании строительства объекта в сумме 200540,79 тыс. руб. за счет собственных средств с последующим выкупом с привлечением средств областного бюджета.

Согласно п. 2 заключения экспертизы, для проведения экспертизы АО «Курский завод КПД» была представлена смета на строительство объекта. Общая сметная стоимость объекта на дату представления сметной документации составила 200540,79 тыс.руб. В результате внесенных АУКО «Государственная экспертиза проектов Курской области» изменений, сметная стоимость строительства составила 201441, 68 тыс. руб.

19.09.2019 постановлением Администрации города Курска №1757 объекту строительства присвоен адрес: Курская область, городской округ город Курск, 

<

...> зд. 15, зд. 15/1.

25.10.2019 строительство объекта АО «Курский завод КПД» было завершено, о чем Комиссией государственной инспекции строительного надзора Курской области составлен акт проверки №644.

28.10.2019 Государственной инспекцией строительного надзора Курской области АО «КПД» было выдано заключение №161 «О соответствии построенного объекта капитального строительства «Детский сад-ясли по улице Подводников в г. Курске» требованиям проектной документации.

31.10.2019 Комитетом архитектуры и градостроительства г.Курска АО «КПД» выдано разрешение № 46-Ru46302000-25 84-2019 на ввод объекта в эксплуатацию.

29.11.2019 объекты - здание детского сада, здание хозблока, сооружения коммунального хозяйства, сооружения электроэнергетики, сооружения связи, сооружения канализации, поставлены АО «Курский завод КПД» на кадастровый учет.

После окончания АО «Курский завод КПД» строительства детского сада, 26.11.2019 муниципальным заказчиком Комитетом по управлению муниципальным имуществом города Курска в ЕИС размещено извещение №0144300004019000805 о проведении аукциона «Приобретение объекта капитального строительства - детского сада - яслей на 150 мест с инженерными сетями, элементами благоустройства и нежилым одноэтажным зданием хозблока, земельным участком», на территории г. Курска; начальная максимальная цена контракта, установленная заказчиком - 201441 680, 00 рублей, срок исполнения контракта - 31.12.2019.

Одновременно с размещением извещения о закупке, 26.11.2019 в газете «Городские известия» № 4404 со ссылкой на пояснения заместителя главы Администрации города Курска опубликована информация о том, что «до конца года в микрорайоне Северный на улице Подводников запланировано открытие нового детского сада на 150 мест... строительство учреждения уже завершено, остались только технические и юридические моменты. Стоимость объекта - 201 миллион рублей. Он будет выкуплен за счет бюджетных средств».

Аналогичная информация была опубликована 26.11.2019 и в иных средствах массовой информации: сетевом издании 46 TV Курское Интернет-телевидение, на информационном портале Kurskcity.ru, в сетевых изданиях KurskTV.ru, Kursk-izvestiа.

Таким образом, еще на стадии объявления аукциона до неограниченного круга лиц Администрацией г. Курска была доведена информация о том, что на аукционе будет приобретен конкретный объект недвижимости - детский сад, расположенный на ул. Подводников (несмотря на то, что извещением о проведении аукциона было предусмотрено приобретение детского сада «на территории г. Курска», т.е. конкретный объект недвижимости в документации аукциона прямо не был определен), названа сумма будущего муниципального контракта.

По результатам электронного аукциона № 0144300004019000805 Администрацией г. Курска на основании протокола от 04.12.2019 рассмотрения единственной заявки на участие в аукционе 16.12.2019 был заключен муниципальный контракт с АО «Курский завод КПД».

Согласно п. 1.1. Муниципального контракта предметом контракта является «приобретение объекта капитального строительства детского сада-ясли на 150 мест с инженерными сетями, элементами благоустройства и нежилым одноэтажным зданием хозблока, земельным участком (далее - Объект)». Цена контракта составила 201 441 680 руб.

Администрацией города Курска приобретены здание детского сада, благоустройство, инженерные сети, здание хозблока по цене 163 403 680 руб. (включая НДС 20%); земельный участок по цене 38038000 руб.  (без НДС).

В ходе рассмотрения дела №046/01/16-21/2020 антимонопольным органом в соответствии с частью 5.1 статьи 45 Закона о защите конкуренции и Порядком №220 проведен обзор состояния конкурентной среды на товарном рынке – строительство нежилых зданий, в том числе образовательных учреждений в географических границах г.Курска в период с 01.01.2019 по 01.07.2020.

Проведенным анализом установлено, что рынок строительства нежилых зданий, в том числе общеобразовательных учреждений, на территории г.Курска является конкурентным.

Кроме того, антимонопольным органом в результате изучения информации ЕИС установлено, что в 2019г. в различных регионах Российской Федерации было проведено более 100 электронных аукционов на строительство детских садов-яслей на разное количество мест, средняя стоимость строительства аналогичных объектов на 150 мест составляет 110-120 млн.руб.

Курским УФАС России принято решение от 07.08.2020 по делу №046/01/16-21/2020,  которым Администрация города Курска и АО «Курский завод крупнопанельного домостроения им. А.Ф.Дериглазова» признаны нарушившими ст. 16 Федерального закона № 135-Ф3 путем совершения хозяйствующим субъектом - АО «Курский завод КПД» и органом местного самоуправления - Администрацией г. Курска совокупности последовательных, взаимосвязанных согласованных действий по строительству детского сада заранее определенным хозяйствующим субъектом – АО «Курский завод КПД» на земельном участке, принадлежащем данному хозсубъекту, и дальнейшему выкупу детского сада и земельного участка, на котором расположен объект капитального строительства, органом местного самоуправления - Администрацией г. Курска у этого хозсубъекта, в целях избежания конкурентных процедур по отбору подрядчика для строительства детского сада для ликвидации муниципальной нужды в детских садах, под видом аукциона, в обход требований статей 8, 24 Федерального закона от 05.04.2013г. № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее - Федеральный закон № 44- ФЗ), что привело к ограничению конкуренции на рынке строительства нежилых зданий (в том числе образовательных учреждений) г. Курска, а именно: к созданию необоснованных преимущественных условий предпринимательской деятельности АО «Курский завод КПД»; устранению конкуренции, в частности ограничению доступа на товарный рынок строительства нежилых зданий (в том числе зданий образовательных учреждений) г. Курска иных хозяйствующих субъектов; исключению возможности экономии средств бюджета, выделенных на реализацию Национального проекта (пункт 1). В связи с окончанием нарушения на дату принятия решения по делу предписание о прекращении нарушения решено не выдавать (пункт 2); решено направить материалы дела уполномоченному должностному лицу Курского УФАС России для решения вопроса о привлечении к административной ответственности в соответствии с КоАП РФ (пункт 3).

Не согласившись с решением антимонопольного органа, администрация и завод обратились в арбитражный суд.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суды двух инстанций исследовали и оценили доказательства, представленные лицами, участвующими в деле, их доводы и возражения, установили все значимые для дела обстоятельства, пришли к выводу о наличии у антимонопольного органа оснований для принятия оспоренного решения, указав, что в результате совокупности последовательных взаимосвязанных действий, согласованных между органом местного самоуправления - Администрацией города Курска и хозяйствующим субъектом - АО «Курский завод КПД», заводу были предоставлены необоснованные преимущества в его предпринимательской деятельности, поскольку он получил возможность продать построенный объект недвижимости и земельный участок по высокой возможной цене, рассчитанной им самим, а также получило необоснованное преимущество в виде освобождения от необходимости конкурировать с иными лицами, желающими осуществлять работы по строительству детских садов для нужд г.Курска, могущих предложить иные ценовые условия.

Суды пришли к выводу, что антимонопольным органом установлены все квалифицирующие признаки нарушения заявителями ст. 16 Закона о защите конкуренции: осуществление согласованных действий органом местного самоуправления - Администрацией г. Курска и хозяйствующим субъектом - АО «Курский завод КПД им. А.Ф. Дериглазова»;  негативные последствия для конкуренции на рынке строительства нежилых зданий г.Курска: создание необоснованных преимущественных условий предпринимательской деятельности АО «Курский завод КПД им. А.Ф. Дериглазова»; устранение конкуренции, в частности ограничение доступа на товарный рынок строительства нежилых зданий (в том числе зданий образовательных учреждений) г. Курска иных хозяйствующих субъектов; исключение возможности экономии средств бюджета, выделенных на реализацию Национального проекта.

Суд округа не усматривает правовых оснований не согласиться с выводами судов.

Целями Закона о защите конкуренции являются обеспечение единства экономического пространства, свободного перемещения товаров, свободы экономической деятельности в Российской Федерации, защита конкуренции и создание условий для эффективного функционирования товарных рынков (часть 1 статьи 1 Закона).

В соответствии со статьей 16 Закона о защите конкуренции запрещаются соглашения между федеральными органами исполнительной власти, органами государственной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления, иными осуществляющими функции указанных органов органами или организациями, а также государственными внебюджетными фондами, Центральным банком Российской Федерации или между ними и хозяйствующими субъектами либо осуществление этими органами и организациями согласованных действий, если такие соглашения или такое осуществление согласованных действий приводят или могут привести к недопущению, ограничению, устранению конкуренции, в частности к:

1) повышению, снижению или поддержанию цен (тарифов), за исключением случаев, если такие соглашения предусмотрены федеральными законами или нормативными правовыми актами Президента Российской Федерации, нормативными правовыми актами Правительства Российской Федерации;

2) экономически, технологически и иным образом не обоснованному установлению различных цен (тарифов) на один и тот же товар;

3) разделу товарного рынка по территориальному принципу, объему продажи или покупки товаров, ассортименту реализуемых товаров либо по составу продавцов или покупателей (заказчиков);

4) ограничению доступа на товарный рынок, выхода из товарного рынка или устранению с него хозяйствующих субъектов.

Из анализа положений статьи 16 Закона о защите конкуренции следует, что перечень возможных запрещаемых соглашений не носит исчерпывающего характера, достаточным основанием для вывода о нарушении названной статьи Закона о защите конкуренции является создание условий, возможности для наступления последствий в виде недопущения, ограничения либо устранения конкуренции.

Согласно пункту 18 статьи 4 Закона №135-ФЗ соглашением признается договоренность в письменной форме, содержащаяся в документе или нескольких документах, а также договоренность в устной форме.

Исходя из правовой позиции Верховного Суда Российской Федерации, изложенной в пункте 9 Обзора по вопросам судебной практики, возникающим при рассмотрении дел о защите конкуренции и дел об административных правонарушениях в указанной сфере, утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 16.03.2016, факт наличия антиконкурентного соглашения не ставится в зависимость от его заключения в виде договора по правилам, установленным гражданским законодательством, включая требования к форме и содержанию сделок, и может быть доказан, в том числе с использованием совокупности иных доказательств, в частности, фактического поведения хозяйствующих субъектов.

О наличии соглашения может свидетельствовать совокупность установленных антимонопольным органом обстоятельств, в том числе единообразное и синхронное поведение участников, и иных обстоятельств в их совокупности и взаимосвязи.

Таким образом, для констатации антиконкурентного соглашения необходимо проанализировать ряд косвенных доказательств, сопоставив каждое из них с другими и не обременяя процесс доказывания обязательным поиском хотя бы одного прямого доказательства.

По итогам доказывания совокупность косвенных признаков соглашения и (или) согласованных действий (при отсутствии доказательств обратного) может сыграть решающую роль.

Вывод о наличии одного из условий, подлежащих установлению для признания наличия соглашений между государственным органом, органом местного самоуправления и хозяйствующим субъектом может быть основан на том факте, что о совершении таких действий было заранее известно каждому из участников правоотношений, а также может быть сделан исходя из совокупности фактических обстоятельств их совершения.

Согласно п. 1 ст. 130 Конституции РФ местное самоуправление в Российской Федерации обеспечивает самостоятельное решение населением вопросов местного значения.

Общие правовые, территориальные, организационные и экономические принципы организации местного самоуправления в Российской Федерации, государственные гарантии его осуществления определены Федеральным законом от 06.10.2003 № 131-ФЗ «Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации» (далее – Закон №131-ФЗ).

В соответствии с частью 1 статьи 2 Закона №131-ФЗ под вопросами местного значения понимаются вопросы непосредственного обеспечения жизнедеятельности населения муниципального образования, решение которых в соответствии с Конституцией Российской Федерации и настоящим Федеральным законом осуществляется населением и (или) органами местного самоуправления самостоятельно.

В силу пункта 13 статьи 16 Закона №131-ФЗ к вопросам местного значения муниципального, городского округа относятся организация предоставления общедоступного и бесплатного дошкольного, начального общего, основного общего, среднего общего образования по основным общеобразовательным программам в муниципальных образовательных организациях (за исключением полномочий по финансовому обеспечению реализации основных общеобразовательных программ в соответствии с федеральными государственными образовательными стандартами), организация предоставления дополнительного образования детей в муниципальных образовательных организациях (за исключением дополнительного образования детей, финансовое обеспечение которого осуществляется органами государственной власти субъекта Российской Федерации), создание условий для осуществления присмотра и ухода за детьми, содержания детей в муниципальных образовательных организациях, а также осуществление в пределах своих полномочий мероприятий по обеспечению организации отдыха детей в каникулярное время, включая мероприятия по обеспечению безопасности их жизни и здоровья.

Согласно пункту 3 части 1 статьи 17 Закона № 131-ФЗ в целях решения вопросов местного значения органы местного самоуправления обладают, среди прочего, полномочиями по осуществлению закупок товаров, работ, услуг для обеспечения муниципальных нужд.

Финансовые обязательства, возникающие в связи с решением вопросов местного значения, исполняются за счет средств местных бюджетов (за исключением субвенций, предоставляемых местным бюджетам из федерального бюджета и бюджетов субъектов Российской Федерации). В случаях и порядке, установленных федеральными законами и законами субъектов Российской Федерации, указанные обязательства могут дополнительно финансироваться за счет средств федерального бюджета, федеральных государственных внебюджетных фондов и бюджетов субъектов Российской Федерации (часть 2 статьи 18 Закона № 131-ФЗ).

В соответствии с частью 1 статьи 54 Закона № 131-ФЗ закупки товаров, работ, услуг для обеспечения муниципальных нужд осуществляются в соответствии с законодательством Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд.

Отношения, направленные на обеспечение государственных и муниципальных нужд в целях повышения эффективности, результативности осуществления закупок товаров, работ, услуг, обеспечения гласности и прозрачности осуществления таких закупок, предотвращения коррупции и других злоупотреблений в сфере таких закупок, регулируются Федеральным законом от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее - Закон о контрактной системе, Закон №44-ФЗ).

В силу пункта 3 статьи 3 Закона о контрактной системе, услуги для обеспечения государственных или муниципальных нужд признается совокупность действий, осуществляемых в установленном настоящим Федеральным законом порядке заказчиком и направленных на обеспечение государственных или муниципальных нужд.

Целями осуществления закупок, среди прочего, являются достижение целей и реализация мероприятий, предусмотренных государственными программами Российской Федерации, субъектов Российской Федерации, муниципальными программами; выполнение функций и полномочий государственных органов Российской Федерации, субъектов Российской Федерации, муниципальных органов (пункты 1, 3 статьи 13 Закона №44-ФЗ).

Контрактная система в сфере закупок основывается на принципах открытости, прозрачности информации о контрактной системе в сфере закупок, обеспечения конкуренции, профессионализма заказчиков, стимулирования инноваций, единства контрактной системы в сфере закупок, ответственности за результативность обеспечения государственных и муниципальных нужд, эффективности осуществления закупок (статья 6 Закона о контрактной системе).

В соответствии со статьей 8 Закона №44-ФЗ контрактная система в сфере закупок направлена на создание равных условий для обеспечения конкуренции между участниками закупок. Любое заинтересованное лицо имеет возможность в соответствии с законодательством Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами о контрактной системе в сфере закупок стать поставщиком (подрядчиком, исполнителем).

Конкуренция при осуществлении закупок должна быть основана на соблюдении принципа добросовестной ценовой и неценовой конкуренции между участниками закупок в целях выявления лучших условий поставок товаров, выполнения работ, оказания услуг.

В части 2 статьи 8 Закона о контрактной системе содержится явно выраженный законодательный запрет совершения заказчиками, специализированными организациями, их должностными лицами, комиссиями по осуществлению закупок, членами таких комиссий, участниками закупок любых действий, которые противоречат требованиям настоящего Закона, в том числе приводят к ограничению конкуренции, в частности к необоснованному ограничению числа участников закупок.

Положениями частей 1, 2 статьи 24 указанного Закона предусмотрено, что заказчики при осуществлении закупок используют конкурентные способы определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) или осуществляют закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя).

Заказчик выбирает способ определения поставщика (подрядчика, исполнителя) в соответствии с положениями главы 3 названного Федерального закона, при этом он не вправе совершать действия, влекущие за собой необоснованное сокращение числа участников закупки (часть 5 статьи 24 Закона о контрактной системе).

Из совокупности приведенных выше норм права следует, что размещение заказа на поставку товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд по общему правилу осуществляется путем проведения торгов. Применение норм законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок для государственных и муниципальных нужд является обязательным в ситуации использования средств бюджета, которые направляются на оплату работ (услуг) для государственных и муниципальных нужд.

В тех случаях, когда требуется проведение торгов, подразумевающее состязательность хозяйствующих субъектов, их не проведение, за исключением случаев, допускаемых законом, не может не влиять на конкуренцию. Только лишь при публичном объявлении торгов в установленном порядке могут быть выявлены потенциальные желающие поставлять товары, выполнять работы, оказывать услуги, получив доступ к соответствующему товарному рынку.

Основной задачей законодательства, устанавливающего порядок проведения торгов, является не столько обеспечение максимально широкого круга участников размещения заказов, сколько выявление в результате торгов лица, исполнение контракта которым в наибольшей степени будет отвечать целям эффективного использования источников финансирования, предотвращения злоупотреблений в сфере размещения заказов.

Статьей 93 Закона о контрактной системе определены случаи осуществления закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя), имеющие исключительный характер, когда применение процедур конкурентного отбора невозможно либо нецелесообразно.

В соответствии с пунктом 31 части 1 статьи 93 указанного Закона закупка у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) может осуществляться заказчиком в случае заключение контракта, предметом которого является приобретение для обеспечения федеральных нужд, нужд субъекта Российской Федерации, муниципальных нужд нежилого здания, строения, сооружения, нежилого помещения, определенных в соответствии с решением о подготовке и реализации бюджетных инвестиций или о предоставлении субсидий на осуществление капитальных вложений в целях приобретения объектов недвижимого имущества в государственную или муниципальную собственность, принятым в порядке, установленном соответственно Правительством Российской Федерации, высшим исполнительным органом государственной власти субъекта Российской Федерации, местной администрацией.

Предусмотренная данной нормой возможность осуществления закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) предполагает, что на момент проведения закупки соответствующий объект уже должен существовать как таковой.

Искусственное (в обход закона) отступление от необходимости осуществления публичных процедур при возведении (строительстве) объекта не соответствует целям введения такой возможности заключения контракта без проведения конкурентного отбора поставщиков (подрядчиков, исполнителей).

Судами установлено, что создание мест для детей в дошкольных образовательных организациях (детских садах) является муниципальной нуждой города Курска, финансируемой за счет средств федерального, регионального и городского бюджета в рамках реализации Национального проекта «Демография» (федеральный проект «Содействие занятости женщин - создание условий дошкольного образования для детей до 3 лет», региональный проект Курской области «Содействие занятости женщин»).

Наличие объективной потребности в необходимости создания детского сада-яслей в микрорайоне Северный города Курска лицами, участвующими в деле, не оспаривалось, судами под сомнение не поставлено.

Вместе с тем, судами на основании представленных антимонопольным органом доказательств с учетом выводов, изложенных в оспоренном решении Курского УФАС России, констатировано, что объект капитального строительства, приобретение которого было запланировано Администрацией г. Курска и включено органом местного самоуправления в Программу, на момент включения его в Программу (30.05.2019) не существовал.

Таким образом, антимонопольным органом установлено, что с 30.05.2019 муниципальной программой г.Курска было предусмотрено приобретение (выкуп) детского сада-яслей на ул. Подводников, г. Курск на 150 мест, т.е. конкретного объекта недвижимости по определенному адресу, которого в указанный период еще не существовало, по адресу, расположенному на земельном участке, принадлежащем конкретному хозсубъекту - АО «Курский завод КПД».

Суды согласились с выводом антимонопольного органа, что в указанную муниципальную программу Администрация г. Курска 30.05.2019 включила не строительство объекта, а приобретение, выкуп объекта (еще не построенного).

Из материалов дела не следует, сторонами не оспаривалось, что администрацией г.Курска при наличии объективной потребности поиск объекта недвижимости, в котором предполагалось размещение детского сада-яслей на 150 мест, не велся. Напротив, совокупность согласованных действий администрации и завода свидетельствуют о том, что такой объект недвижимости, необходимый для удовлетворения муниципальной нужды, будет возведен конкретным хозяйствующим субъектом – АО «Курский завод КПД» и впоследствии выкуплен посредством проведения электронного аукциона.

При проведении аукциона по приобретению здания детского сада и земельного участка возможность участия и конкуренции со стороны иных хозяйствующих субъектов, кроме АО «Курский завод КПД», была заведомо исключена.

Согласованные действия обусловлены выражением воли двух или более участников. Согласованность выражения воли означает осведомленность каждого из участников о намерении каждого другого участника действовать определенным образом и согласованность воли невозможна без намерения каждого из участников действовать сообразно с известными ему предполагаемыми действиями других участников.

Администрация города Курска и АО «Курский завод КПД» совместно реализовывали единую стратегию поведения. Хронология действий, их последовательность и совокупность была обусловлена интересом каждого из участников указанных согласованных действий, и направлена на взаимовыгодный результат.

Действия Администрации г. Курска были направлены на уклонение от организации и проведения необходимых и предусмотренных законодательством конкурентных процедур при ликвидации муниципальной нужды по обеспечению жителей микрорайона Северный местами в детских дошкольных организациях.

В свою очередь, действия АО «Курский завод КПД» были направлены на гарантированную продажу объекта капитального строительства и земельного участка в муниципальную собственность г. Курска по максимальной цене, соответствующей максимальному объему средств консолидированного бюджета, выделенных на данную цель муниципальному заказчику, без необходимости участия в конкурентных процедурах по отбору подрядчика на строительство детского сада, на извлечение дополнительной прибыли за счет исключения возможности конкуренции со стороны иных участников рынка, повышение привлекательности возводимого АО «Курский завод КПД» жилья для потребителей в микрорайоне Северный.

Как верно установили суды, согласованные действия были начаты Администрацией города Курска и АО «Курский завод КПД» после того, как 14.02.2019 было заключено Соглашение № 073-17-2019-052 о предоставлении иного межбюджетного трансферта из федерального бюджета бюджету Курской области на финансовое обеспечение мероприятий по созданию дополнительных мест в дошкольных образовательных организациях между Министерством просвещения РФ и Администрацией Курской области.

Согласованные действия Администрации города Курска и АО «Курский завод КПД» завершены после достижения целей их участниками 25.12.2019, когда заказчиком произведена оплата по контракту в сумме 201 441 680,00 рублей.

Совокупность и последовательность таких действий вне их взаимного согласования между Администрацией г. Курска и АО «Курский завод КПД» была заведомо невозможна.

Результатом согласованных действий органа местного самоуправления и общества стало предоставление АО «Курский завод КПД» необоснованных преимуществ в его предпринимательской деятельности. АО «Курский завод КПД» получило возможность продать построенный объект недвижимости и земельный участок по возможно высокой цене, рассчитанной им самим, а также получило необоснованное преимущество в виде освобождения от необходимости конкурировать с иными лицами, желающими осуществлять работы по строительству детских садов для нужд г.Курска, предложив иные ценовые условия.

АО «Курский завод КПД» в рамках согласованных действий Администрацией г. Курска были предоставлены следующие необоснованные преимущества: земельный участок с кадастровым номером 46:11:111802:1282, на котором расположен детский сад на ул. Подводников, площадью 10 460 м2, был приобретен в муниципальную собственность г. Курска за 38 038 000 руб. с соблюдением приоритета интересов собственника данного земельного участка - АО «Курский завод КПД»; в целях оптимизации налогообложения АО «Курский завод КПД» при проведении закупки (электронного аукциона извещение № 0144300004019000805) стоимость объекта капитального строительства (здания детсада, хозблока, сетей) и стоимость земельного участка были муниципальным заказчиком разделены в извещении о проведении аукциона и оплачены отдельно.

Таким образом, результатом таких согласованных действий стала возможность для АО «Курский завод КПД им. А.Ф. Дериглазова» извлечения прибыли, поскольку объект приобретен муниципалитетом в отсутствие реальных торгов по максимально возможной цене. Приобретенный по муниципальному контракту от 16.12.2019 № 0144300004019000805 объект недвижимости фактически был построен по заказу и под контролем заинтересованного в этом органа местного самоуправления.

Суды пришли к верному выводу о том, что завод был изначально определен Администрацией г. Курска в качестве единственного продавца не построенного на тот момент объекта недвижимости, ему были предоставлены все условия для строительства специализированного здания с целью его дальнейшей реализации в обход конкурентных процедур.

Таким образом, действуя в рамках гражданских правоотношений посредством использования публично-правовых полномочий, Администрация и Завод, нарушив требования статей 8, 24 Закона о контрактной системе, нарушили и антимонопольный запрет, в связи с чем их действия правильно квалифицированы УФАС и судами по статье 16 Закона № 135-ФЗ.

Доводы, изложенные в кассационных жалобах, не свидетельствуют о том, что судами неправильно применены нормы материального права применительно к установленным по делу фактическим обстоятельствам, повторяют позиции администрации и завода, приводимые в обоснование неправомерности решения антимонопольного органа, которые были исследованы и оценены судами.

Кассаторы в жалобах по существу выражают несогласие с установленными по делу обстоятельствами и оценкой арбитражными судами доказательств, не опровергают выводы судов.

Нарушений норм материального и процессуального права, являющихся в силу статьи 288 АПК РФ основаниями для отмены обжалуемых судебных актов, судом округа не установлено.

Руководствуясь пунктом 1 части 1 статьи 287, статьей 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Курской области от 09.06.2021 и постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 10.09.2021 по делу №А35-7298/2020 оставить без изменения, кассационные жалобы - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном ст. 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий судья 

 

Г.А. Стрегелева

Судьи

 

Е.В. Бессонова

 

Т.В. Лукашенкова