Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело №А40-294326/19-149-2418

г. Москва

28 октября 2020 года

Резолютивная часть решения объявлена 21 октября 2020 года

Решение в полном объеме изготовлено 28 октября 2020 года

Арбитражный суд в составе судьи Кузина М.М.

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению ООО Торговый Дом «ПИР»

к Московской областной таможне

третье лицо: ЦЭКТУ ФТС России

о признании недействительным решения

с участием:

от заявителя: ФИО2 (дов. от 09.01.2020)

от ответчика: ФИО3 (дов. от 20.11.2019 №03-30/271)

от 3-го лица: ФИО4 (дов. от 31.12.2019 №16-12/156)

УСТАНОВИЛ:

ООО Торговый Дом «ПИР» (далее – заявитель, Общество) обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании недействительным решения Московской таможни (далее – ответчик, МТ, таможенный орган) от 24.06.2019 №РКТ-10013000-19/000483 о классификации товаров по ТН ВЭД ЕАЭС.

Заявитель поддержал требования в полном объеме по доводам, изложенным в заявлении, возражениях и письменных пояснениях.

Ответчик против удовлетворения требований возражал по доводам, изложенным в отзыве.

Третье лицо поддержало позицию ответчика по доводам, изложенным в письменных пояснениях.

Изучив материалы дела, выслушав доводы лиц, участвующих в деле, оценив относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности на основании ст.71 АПК РФ, суд установил, что требования заявителя не подлежат удовлетворению по следующим основаниям.

В порядке ч.4 ст.198 АПК РФ заявление может быть подано в арбитражный суд в течение трех месяцев со дня, когда гражданину, организации стало известно о нарушении их прав и законных интересов, если иное не установлено федеральным законом. Пропущенный по уважительной причине срок подачи заявления может быть восстановлен судом.

Суд установил, что предусмотренный ч.4 ст.198 АПК РФ срок для обращения в арбитражный суд с заявленными требованиями соблюден заявителем.

В соответствии со ст.198 АПК РФ, граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

В соответствии со ст. 13 Гражданского кодекса РФ, п. 6 Постановления Пленума ВС и Пленума ВАС РФ от 01.07.1996 № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации», основанием для принятия решения суда о признании ненормативного акта недействительным, является, одновременно как несоответствие его закону или иному нормативно-правовому акту, так и нарушение указанным актом гражданских прав и охраняемых интересов граждан или юридических лиц, обратившихся в суд с соответствующим требованиям.

Согласно ч. 4 ст. 200 АПК РФ при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Таким образом, в круг обстоятельств подлежащих установлению при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных актов, действий (бездействий) госорганов входит проверка соответствия оспариваемого акта закону или иному нормативно-правовому акту и проверка факта нарушения оспариваемым актом, действием (бездействием) прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Как следует из заявления, 13.05.2019 ООО «ТД ПиР» (далее — Общество, Заявитель, Декларант) в целях таможенного декларирования товара «готовые пищевые продукты на растительной основе, не содержащие какао, без содержания молочных жиров, не содержит ГМО» 6 наименований представило на таможенный пост Московский областной (центр электронного декларирования) Московской областной таможни декларацию на товары (далее - ДТ) №10013160/130519/0147383.

Указанный товар был задекларирован с указанием классификационного кода 1901 90 990 0 ТН ВЭД ЕАЭС - «готовые пищевые продукты из муки тонкого или грубого помола, крупы, крахмала или солодового экстракта, не содержащие какао или содержащие менее 40 мас.% какао в пересчете на полностью обезжиренную основу, в другом месте не поименованные или не включенные; прочие; прочие; прочие» (ставка ввозной таможенной пошлины 11%).

Однако 24.06.2019 в рамках осуществления таможенного контроля по указанной декларации на товары Московской областной таможней было принято Решение по классификации товара по ТН ВЭД ЕАЭС от 24.06.2019 №РКТ-10013000-19/000483 (далее -Решение о классификации товара), в соответствии с которым товар №1, задекларированный по ДТ №10013160/130519/0147383, был отнесен в товарную подсубпозицию. ТН ВЭД ЕАЭС 2106 90 980 9 - «Пищевые продукты, в другом месте не поименованные или не включенные; прочие; прочие; прочие» (ставка ввозной таможенной пошлины - 12%).

Не согласившись с указанным Решением о классификации товара, Общество в порядке ведомственного контроля обратилось в ФТС России с жалобой от 22.07.2019 №118 на Решение о классификации товара.

Решением ФТС России от 02.09.2019 №15-67/169 обжалуемое Решение о классификации товара было признано правомерным, в удовлетворении жалобы Общества было отказано.

Не согласившись с указанным Решениями, Заявитель обратился в Арбитражный суд г. Москвы с настоящим заявлением.

Как следует из заявления, существо настоящего дела сводится к тому, что Обществом товар классифицирован согласно коду ТН ВЭД ЕАЭС 1901 90 990 0, в то время как таможенный орган считает, что ввезенный товар должен быть классифицирован по коду ТН ВЭД ЕАЭС 2106 90 980 9.

Отказывая в удовлетворении требований ООО Торговый Дом «ПИР», суд исходит из следующего.

Согласно ст. 358 Таможенного кодекса Евразийского экономического союза (далее по тексту - ТК ЕАЭС) любое лицо вправе обжаловать решения, действия (бездействие) таможенных органов или их должностных лиц в порядке и сроки, которые установлены законодательством государства-члена, решения, действия (бездействие) таможенного органа или должностных лиц таможенного органа которого обжалуются.

В соответствии со ст. 289 Федерального закона от 03.08.2018 №289-ФЗ «О таможенном регулировании в Российской Федерации и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» жалоба на решение, действие (бездействие) таможенного органа или его должностного лица может быть подана в течение трех месяцев со дня, когда лицу стало известно или должно было стать известно о нарушении его прав, свобод или законных интересов, создании препятствий к их реализации либо о незаконном возложении на него какой-либо обязанности.

В соответствии с п. 4 ч. 1 ст. 106 ТК ЕАЭС в декларации на товары указываются, в том числе сведения о товарах, в состав которых входит классификационный код товаров по ТН ВЭД.

Согласно пункту 1 статьи 20 ТК ЕАЭС товары при их таможенном декларировании подлежат классификации по Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности.

Пунктом 2 статьи 19 ТК ЕАЭС определено, что международной основой Товарной номенклатуры внешнеэкономической являются Гармонизированная система описания и кодирования товаров деятельности Всемирной таможенной организации и единая Товарная номенклатура внешнеэкономической деятельности Содружества Независимых Государств.

В соответствии с положениями Международной конвенции о гармонизированной системе описания и кодирования товаров от 14.06.1983 (далее - Конвенция о ГС) классификация товаров по ТН ВЭД, в основу которой положена Гармонизированная система описания и кодирования товаров(далее -ГС), осуществляется с применением Основных правил интерпретации (далее -ОПИ). 

Решением Совета Евразийской экономической комиссии от 16.07.2012 №54 утверждены единая Товарная номенклатура внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза и Единый таможенный тариф Евразийского экономического союза, которым установлены Основные правила интерпретации ТН ВЭД (далее - ОПИ ТН ВЭД).

Выбор конкретного кода ТН ВЭД всегда основан на оценке признаков декларируемого товара, подлежащих описанию, а процесс описания связан с полнотой и достоверностью сведений о товаре (определенного набора сведений, соответствующих либо не соответствующих действительности). Правовое значение при классификации товаров имеет их разграничение (критерии разграничения) по товарным позициям ТН ВЭД в соответствии с ОПИ ТН ВЭД.

Для юридических целей классификация товаров в ТН ВЭД осуществляется исходя из текстов товарных позиций и соответствующих примечаний к разделам или группам (правило 1 ОПИ ТН ВЭД). Классификация товаров в субпозициях товарной позиции должна осуществляться в соответствии с наименованиями субпозиций и примечаниями, имеющими отношение к субпозициям, а также, mutatis mutandis, положениями ОПИ ТН ВЭД при условии, что лишь субпозиции на одном уровне являются сравнимыми. Для целей данного правила также могут применяться соответствующие примечания к разделам и группам, если в контексте не оговорено иное (правило 6 ОПИ ТН ВЭД).

В Положении о порядке применения единой Товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности Таможенного союза при классификации товаров (утверждено решением Комиссии Таможенного союза от 28.01.2011 №522) определена последовательность действий до достижения необходимого уровня классификации.

При классификации в первую очередь применяется ОПИ 1, при применении ОПИ 1 - 5 каждое последующее правило применяется при невозможности применения предыдущего. В указанном порядке с помощью ОПИ 1-5 вначале определяется товарная позиция, затем, на основании ОПИ 6, в том же порядке с помощью ОПИ 1-5 применительно к текстам субпозиций, определяется субпозиция (одно-, двухдефисная и т.д. до достижения необходимого уровня классификации). При определении субпозиций, помимо примечаний к разделам и группам ТН ВЭД учитываются также примечания к субпозициям.

Вспомогательные материалы по толкованию ГС включают в себя Пояснения к ГС, Компендиум (сборник) классификационных мнений Комитета по ГС Всемирной таможенной организации, Алфавитно-предметный указатель и иные материалы.

Пояснения к ТН ВЭД ЕАЭС базируются на международной основе - Пояснениях к ГС Всемирной таможенной организации, разрабатываемых в соответствии со статьей 7 Конвенции о ГС (том 1 - том 5 Пояснений к ТН ВЭД, представляют собой официальное толкование Совета таможенного сотрудничества содержания всех товарных позиций и субпозиций ГС, причем это толкование имеет международно-правовое значение).

В соответствии со статьей 20 ТК ЕАЭС в случае выявления таможенным органом как до, так и после выпуска товаров их неверной классификации при таможенном декларировании, таможенный орган осуществляет классификацию товаров и принимает решение о их классификации.

При проведении таможенного контроля в зависимости от объектов таможенного контроля таможенные органы вправе в соответствии с ТК ЕАЭС применять меры, обеспечивающие проведение таможенного контроля, в том числе назначать проведение таможенной экспертизы, отбирать пробы и (или) образцы товаров (подпункты 2, 3 пункта 1 статьи 338 ТК ЕАЭС).

В соответствии со статьей 389 ТК ЕАЭС таможенная экспертиза назначается таможенным органом в случае, если для разъяснения вопросов, возникающих при совершении таможенными органами таможенных операций и (или) проведении таможенного контроля, требуются специальные и (или) научные знания.

Заключение таможенного эксперта представляет собой совокупность выводов по поставленным вопросам, сделанным на основании результатов проведенных исследований. Таможенный эксперт дает заключение и проводит исследование исходя из имеющихся специальных знаний, наличие которых подтверждается соответствующими сертификатами, свидетельствами и удостоверениями, выданными уполномоченными органами, и, соответственно, правильность применения таможенным экспертом имеющихся профессиональных навыков и специальных знаний не может являться предметом правовой оценки вышестоящего таможенного органа в ходе рассмотрения жалобы на решение, действие, бездействие в области таможенного дела.

Заявителем спорный товар классифицирован в подсубпозиции 1901 90 990 0 ТН ВЭД.

Согласно информации, указанной в графе 31 рассматриваемой ДТ, к таможенному декларированию представлены следующее наименования рассматриваемого товара:

В графе 31 ДТ заявлены следующие сведения о товаре: «готовые пищевые продукты на растительной основе, не содержащее какао, без содержания молочных жиров, не содержит ГМО, производитель «LINCK SARL»:

- товар № 1; «стейк вегетарианский из киноа мексиканский MAXICAIN (MEXICAN), состав: красный и зеленый перец, семена киноа (15%), масло канолы, вода, кукуруза, пшеничный крахмал, порошок яичного бежа, натуральные ароматизаторы, специи, морская соль, загуститель (гуаровая камедь), сахар, содержит плотен, яичный белок, органически выращенные, продукт готов к употреблению, срок годности до 01.08.2019, товарный знак «FIT FOOD», артикул 0105»;

- товар № 2: «вегетарианские колбаски венские WIENER (WIENER), состав: вода, масло канолы, порошок яичного белка, натуральные ароматизаторы, пряная смесь [декстроза, паприка, булава, чеснок, перец, имбирь, антиокислитель (аскорбиновая кислота)], пшеничный крахмал, морская соль, мальтодекстрин, сахар, луковый порошок, подсолнечное масло, специи, стабилизаторы (камедь рожкового дерева, ксантановая камедь, каррагенан), красный свекольный концентрат, содержит плотен, продукт готов к употреблению, срок годности до 01.08.2019, товарный знак «VEGGIFOOD», артикул 0214»;

- товар № 3: стейк вегетарианский из киноа со шпинатом EPINARD (SPINACH), состав: шпинат (45%), киноа (15%), вода, масло канолы, крахмал (пшеничный, кукурузный, тапиоковый), порошок яичного белка, кокосовое масло, натуральные ароматизаторы, декстроза, морская соль, дрожжевой экстракт, загустители (гуаровая камедь, каррагенан), белок гороха, антиокислитель (лимонная кислота), содержит глютен, яичный белок, органически выращенные, продукт готов к употреблению, срок годности до 01.08.2019, товарный знак «FIT FOOD», артикул 0106»;

- товар № 4: «вегетарианские колбаски с петрушкой PERSIL (PARSLEY), состав: вода, масло канолы, пшеничный крахмал, натуральные ароматизаторы, пряная смесь [специи (булава, перец, лук, кардамон, кориандр), мальтодекстрин], порошок яичного белка, морская соль, луковый порошок, мальтодекстрин, сахар, лук-порей, подсолнечное масло, специи, глюкоза, петрушка (0,4%), загуститель (гуаровая камедь), содержит глютен, яичный белок, продукт готов к употреблению, срок годности до 01.08.2019, товарный знак «VEGGIFOOD», артикул 0222»;

- товар № 5: «вегетарианские мини колбаски APERO MIX (APERO MIX), состав: вегетарианская чиполата: вода, масло канолы, пшеничный крахмал, порошок яичного белка, натуральные ароматизаторы, специи, мальтодекстрин, морская соль, дрожжевой экстракт, сахар, луковый порошок, лук-порей, подсолнечное масло, томатный концентрат, концентрат красной свеклы, загуститель гуаровая камедь), декстроза, вегетарианские колбаски с петрушкой: вода, масло канолы, пшеничная клейковина, пшеничный крахмал, натуральные ароматизаторы, лук, яичный белок, морская соль, мальтодекстрин, сахар, лук-порей, подсолнечное масло, специи, глюкоза, петрушка (0,3%), загуститель (гуаровая камедь), содержит глютен, яичный белок, продукт готов к употреблению, срок годности до 01.08.2019, товарный знак «VEGGIFOOD», артикул 0017»;

- товар № 6: «стейк вегетарианский из киноа с томатом и базиликом TOMATE&BASILIC (TOMATO & BASIL), состав: помидоры (42%), киноа (15%), вода, масло канолы, крахмал (пшеничный, кукурузный, тапиоковый), кокосовое масло, порошок яичного белка, натуральные ароматизаторы, морская соль, пряности, базилик (0,4%), дрожжевой экстракт, загустители (гуаровая камедь, каррагенан), белок гороха, антиоксислитель (лимонная кислота), содержит глютен, яичный белок, органически выращенные, продукт готов к употреблению, срок годности до 01.08.2019, товарный знак «НТ FOOD», артикул 0108».

На основании решения Московского областного таможенного поста (центр электронного декларирования) Московской областной таможни от 14.05.2019 №10013160/140519/ДВ/000174 по ДТ №10013160/130519/0147383 таможенными экспертами экспертно-криминалистической службой г. Москва ЦЭКТУ проведена первичная таможенная экспертиза и подготовлено заключение таможенного эксперта от 13.06.2019 №12411002/0018343.

В соответствии с пунктом 2 Положения о Центральном экспертно-криминалистическом таможенном управлении, утвержденного приказом ФТС России от 15.06.2017 №982 (далее - Положение), ЦЭКТУ является специализированным региональным таможенным управлением, входящим в единую федеральную централизованную систему таможенных органов Российской Федерации, обеспечивающим реализацию полномочий ФТС России в области таможенных, судебных экспертиз и исследований, экспертиз назначаемых по делам об административных правонарушениях, а также научно-методического обеспечения экспертной деятельности таможенных органов.

В соответствии с приказом ФТС России от 19.11.2018 №1859 Центральное экспертно-криминалистическое таможенное управление является таможенным органом, уполномоченным на производство таможенных экспертиз при проведении таможенного контроля.

В соответствии с подпунктом 1 пункта 10 Положения о ЦЭКТУ, Управление осуществляет экспертно-исследовательское обеспечение потребностей таможенных органов при осуществлении таможенного контроля в проведении экспертиз и исследований товаров, транспортных средств, документов, а также других объектов, перемещаемых через таможенную границу Евразийского экономического союза.

Согласно статье 388 ТК ЕАЭС таможенная экспертиза - исследования и испытания, проводимые таможенными экспертами (экспертами) с использованием специальных и (или) научных знаний для решения задач, возложенных на таможенные органы.

Заключение таможенного эксперта (эксперта) - таможенный документ, содержащий результаты проведенных исследований и (или) испытаний и выводы таможенной экспертизы в виде ответов на поставленные вопросы.

Согласно статье 389 ТК ЕАЭС таможенная экспертиза назначается таможенным органом в случае, если для разъяснения вопросов, возникающих при совершении таможенными органами таможенных операций и (или) проведении таможенного контроля, требуются специальные и (или) научные знания. Таможенная экспертиза проводится уполномоченным таможенным органом.

Проведение таможенных экспертиз осуществляется таможенными экспертами, получившими право самостоятельного проведения таможенных экспертиз. Таможенные эксперты предупреждаются об ответственности за дачу заведомо ложного заключения таможенного эксперта (эксперта) по статье 19.26 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

В настоящее время проведение таможенных экспертиз осуществляется в соответствии с ТК ЕАЭС, Федеральным законом от 03.08.2018 №289-ФЗ «О таможенном регулировании в Российской Федерации и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации», приказом ФТС России от 17.01.2019 №46 «Об утверждении формы заключения таможенного эксперта (эксперта) и Порядка заполнения заключения таможенного эксперта», приказом ФТС России от 16.01.2019 №34 «Об утверждении Порядка проведения таможенной экспертизы, формы решения таможенного органа о назначении таможенной экспертизы», приказом ФТС России от 07.02.2019 №204 «Об утверждении Порядка продления срока проведения таможенной экспертизы, Порядка уведомления декларанта или иного лица, обладающего полномочиями в отношении товаров, о продлении срока проведения таможенной экспертизы, Порядка приостановления сроков проведения таможенной экспертизы», приказом ФТС России от 20.11.2014 №2264 «Об утверждении Порядка отбора таможенными органами Российской Федерации проб (образцов) товаров для проведения таможенной экспертизы, Порядка приостановления срока проведения таможенной экспертизы».

Формы документа в таможенном законодательстве «протокол испытаний таможенного эксперта» не существует, как и не существует утвержденного порядка оформления протокола испытаний.

Согласно подпункту 7 пункта 2 статьи 391 ТК ЕАЭС в заключении таможенного эксперта, среди прочего указывается содержание и результаты исследований с указанием примененных методов, использованных приборов и оборудования, оценка результатов исследований, выводы по поставленным вопросам и их обоснование.

Кроме того, в соответствии с положениями Федерального закона от 27.12.2002 №184-ФЗ «О техническом регулировании» исследования (испытания) и измерения продукции при осуществлении обязательной сертификации проводятся аккредитованными испытательными лабораториями (центрами).

Аккредитованные испытательные лаборатории (центры) проводят исследования (испытания) и измерения продукции в пределах своей области на условиях договоров с органами по сертификации. Аккредитованная испытательная лаборатория (центр) оформляет результаты исследований (испытаний) и измерений соответствующими протоколами.

Согласно пункту 1 части 1 статьи 1 Федерального закона от 28.12.2013 №412-ФЗ «Об аккредитации в национальной системе аккредитации» Федеральный закон регулирует отношения, возникающие между участниками национальной системы аккредитации, иными установленными настоящим Федеральным законом лицами в связи с осуществлением аккредитации в национальной системе аккредитации юридических лиц, индивидуальных предпринимателей, выполняющих работы по оценке соответствия.

Как пояснило третье лицо, ЦЭКТУ не осуществляет деятельность и работы по оценке соответствия объектов требованиям технических регламентов, положениям стандартов, сводов правил или условиям договоров. Эксперты ЦЭКТУ аттестованы на право производства судебных и таможенных экспертиз Главной экспертно-квалификационной комиссией ЦЭКТУ, выполняют измерения и исследования с использованием средств измерения и оборудования, прошедшего поверку и аттестацию в установленном законом порядке. Следовательно, деятельность ЦЭКТУ в части производства экспертиз и исследований для таможенных органов не требует аккредитации.

Данная позиция подтверждается письмом Росаккредитации от 14.04.2015 №11238/04-СМ.

Протокол испытаний - это документ, составленный и выданный независимой лабораторией, имеющей соответствующую аккредитацию. Он составляется на основе результатов, полученных при исследовании образцов продукции. В протоколе должны быть указаны методы проведения испытаний, полученные результаты и конечная оценка качества. Данные протокола испытаний являются основанием для получения деклараций, свидетельств, сертификатов соответствия.

Только аккредитованные испытательные лаборатории (центры), выполняющие работы по оценке соответствия, оформляют результаты исследований (испытаний) и измерений соответствующими протоколами, оформление Центральным экспертно-криминалистическим таможенным управлением, являющимся органом государственной власти, «протокола испытаний» не предусмотрено.

В соответствии с пунктом 13 части 3 статьи 1 Федерального закона от 26.06.2008 №102-ФЗ «Об обеспечении единства измерений» (далее -Федеральный закон «Об обеспечении единства измерений») сфера государственного регулирования обеспечения единства измерений распространяется на измерения, к которым установлены обязательные метрологические требования и которые выполняются, в том числе при проведении банковских, налоговых, таможенных операций и таможенного контроля.

Федеральной таможенной службой в соответствии с частью 5 статьи 5 Федерального закона «Об обеспечении единства измерений» утвержден Перечень измерений, относящихся к сфере государственного регулирования обеспечения единства измерений, выполняемых при проведении таможенных операций (приказ ФТС России от 19.05.2014 №915). Указанный перечень не содержит измерений, связанных с проведением таможенных экспертиз.

Заключение таможенного эксперта от 13.06.2019 №12411002/0018343 было оформлено на бланках строгой отчетности серии АВ №№ 477091, 477092, 477093 (всего 7 л.) и направлено в Московскую областную таможню.

Заключение таможенного эксперта от 13.06.2019 №12411002/0018343 содержит перечень примененных методов анализа и оборудования, а также список использованной нормативно-правовой и научно-технической литературы. Исследования проводились с использованием поверенных средств измерений и аттестованного установленным порядком испытательного оборудования.

Согласно пункту 7 статьи 394 ТК ЕАЭС таможенный эксперт вправе использовать научно-техническую информацию из опубликованных специальных и иных источников.

При проведении экспертизы использовались широко известные классические методы аналитической химии: качественного химического анализа, ферментативного анализа, иммуноферментного анализа, термогравиметрического анализа, экстракционно-гравиметрического анализа, спектрального анализа, газохроматографического анализа и др. Все полученные при использовании количественных методов анализа показатели были представлены в Заключении таможенного эксперта от 13.06.2019 №12411002/0018343 в виде средних значений по результатам трех измерений. Полученные количественные показатели не противоречат сведениям о составе образцов товаров, заявленным на упаковках образцов товаров.

Согласно выводам, содержащимся в заключении таможенного эксперта от 13.06.2019 №12411002/0018343, исследованные образцы представляют собой формованные готовые пищевые продукты, расфасованные в вакуумную упаковку для розничной продажи, не содержащие этиловый спирт, какао и молочные продукты, в состав которых входят: вода, продукты переработки растительного сырья, с добавлением сахара, яичного белка, специй, соли поваренной, загустителей (камедь, каррагинан), с добавлением или без добавления антиоксиданта (аскорбиновая кислота), регулятора кислотности (лимонная кислота).

Таможенными экспертами установлен следующий качественный и количественный состав образцов:

№ 1 - вода - 62,2 масс.%, продукты переработки растительного сырья, крупа киноа (15,0 масс.%) и яичный белок (в том числе крахмал - 13,5 масс.%, смесь растительных жиров - 8,8 масс.%, белок - 4,5 масс.%», сахароза - 2,4 масс.%, глюкоза - 0,6 масс.%)), камедь, соль поваренная, специи;

№ 2 - вода - 55,7 масс.%, продукты переработки растительного сырья и яичный белок (в том числе крахмал - 16,7 масс.%, смесь растительных жиров - 27,0 масс.%, белок - 7,4 масс.%), сахароза - 0,5 масс.%, глюкоза - 0,8 масс.%), камедь, каррагинан, аскорбиновая кислота, соль поваренная, специи;

№ 3 - вода - 58,2 масс.%, продукты переработки растительного сырья, крупа киноа (15,0 масс.%)) и яичный белок (в том числе крахмал - 13,2 масс.%, смесь растительных жиров - 11,5 масс.%>, белок - 5,0 масс.%), сахароза - 0,4 масс.%, глюкоза -2,5 масс.%), камедь, каррагинан, соль поваренная, лимонная кислота, специи;

№ 4 - вода - 55,0 масс.%>, продукты переработки растительного сырья и яичный белок (в том числе крахмал - 17,8 масс.%, смесь растительных жиров - 15,9 масс.%>, белок - 10,7 масс.%), сахароза - 0,4 масс. %>, глюкоза - 0,3 масс.%»), камедь, соль поваренная, специи;

№ 5 - вода - 53,6 масс.%, продукты переработки растительного сырья и яичный белок (в том числе крахмал - 14,7 масс.%, смесь растительных жиров - 19,8 масс.%о, белок - 8,1 масс.%, сахароза - 0,2 масс. %, глюкоза - 0,3 масс.%), камедь, соль поваренная, специи;

№ 6 - вода - 58,1 масс.%, продукты переработки растительного сырья, крупа киноа (15,0 масс.%)), яичный белок (в том числе крахмал - 16,5 масс.%>, смесь растительных жиров - 12,7 масс.%>, белок - 7,8 масс.%>, сахароза - 2,4 масс.%>, глюкоза -0,5 масс.%), камедь, каррагинан, соль поваренная, лимонная кислота, специи.

Процентное содержание лактозы, жира, молочного жира, белка, глюкозы, изоглюкозы, сахарозы и крахмала в образцах составило:

№ 1 - жир — 8,2 масс.%, белок — 4,5 масс.%>, сахароза — 2,4 масс.%, глюкоза — 0,6 масс.%), крахмал -13,5 масс.%; лактоза, изоглюкоза, молочный жир не обнаружены в пределах чувствительности методов исследования;

№ 2 - жир - 27,0 масс.%, белок - 7,4 масс.%>, сахароза - 0,5 масс.%>, глюкоза - 0,8 масс.%, крахмал - 16,7 масс.%; лактоза, изоглюкоза, молочный жир не обнаружены в пределах чувствительности методов исследования;

№ 3 - жир - 11,5 масс.%, белок - 5,0 масс.%>, сахароза - 0,4 масс.%, глюкоза - 2,5 масс.%), крахмал - 13,2 масс.%>; лактоза, изоглюкоза, молочный жир не обнаружены в пределах чувствительности методов исследования;

№ 4 - жир - 15,9 масс.%, белок - 10,7 масс.%, сахароза - 0,4 масс.%>, глюкоза - 0,3 масс.%, крахмал - 17,8 масс.%; лактоза, изоглюкоза, молочный жир не обнаружены в пределах чувствительности методов исследования;

№ 5 - жир - 19,8 масс.%, белок - 8,1 масс.%, сахароза - 0,2 масс.%, глюкоза - 0,3 масс.%), крахмал - 14,7 масс.%>; лактоза, изоглюкоза, молочный жир не обнаружены в пределах чувствительности методов исследования;

№ 6 - жир - 12,7 масс.%), белок - 7,8 масс.%, сахароза - 2,4 масс.%, глюкоза - 0,5 масс.%), крахмал - 16,5 масс.%>; лактоза, изоглюкоза, молочный жир не обнаружены в пределах чувствительности методов исследования.

Исследованные образцы товара №№1-6 являются многокомпонентными смесями. Компонента значительно преобладающего по массе и объему над остальными ингредиентами, то есть являющегося основой в составе образцов товара №№ 1 - 6, не установлено. Преобладающим компонентом по химическому составу готового продукта в образцах №№ 1 -6 является вода.

Образцы №№ 1 - 6 не являются готовыми пищевыми продуктами из муки тонкого или грубого помола, крупы, крахмала или солодового экстракта или готовым пищевым продуктом из сырья товарных позиций 0401-0404 ТН ВЭД.

В соответствии с информацией, опубликованной на официальном сайте производителя (www.linck.mc) технологические этапы производства включают в себя:

смешивание и измельчение компонентов;

заполнение специальной варочной оболочки полученной смесью;

варка и пастеризация заполненных оболочек при определенных условиях;

охлаждение;

нарезка (в случае необходимости);

упаковка под вакуумом.

Учитывая изложенное, рассматриваемый товар различных артикулов представляют собой формованные готовые пищевые продукты, расфасованные в вакуумную упаковку для розничной продажи, не содержащие этиловый спирт, какао и молочные продукты, в состав которых входят вода, продукты переработки растительного сырья, с добавлением крахмала, сахара, яичного белка, специй, соли поваренной, загустителей (камедь, каррагинан), с добавлением или без добавления антиоксиданта (аскорбиновая кислота), регулятора кислотности (лимонная кислота).

В соответствии с пунктом 20 приложения № 1 к приказу ФТС России от 20.11.2014 №2264 (зарегистрирован Минюстом России 13.03.2015, peг. № 36420) результаты таможенной экспертизы обязательны для применения таможенным органом, назначившим таможенную экспертизу, за исключением случаев назначения дополнительной и (или) повторной таможенной экспертизы.

В соответствии с текстом товарной позиции 1901 ТН ВЭД в нее включаются «Экстракт солодовый; готовые пищевые продукты из муки тонкого или грубого помола, крупы, крахмала или солодового экстракта, не содержащие какао или содержащие менее 40 мас.% какао в пересчете на полностью обезжиренную основу, в другом месте не поименованные или не включенные; готовые пищевые продукты из сырья товарных позиций 0401 - 0404, не содержащие или содержащие менее 5 мас.% какао в пересчете на полностью обезжиренную основу, в другом месте не поименованные или не включенные».

В примечании 2 к группе 19 ТН ВЭД указано, что в товарной позиции 1901 ТН ВЭД:

(а)термин «крупа» означает крупу из зерна злаков группы 11;

(б)термины «мука тонкого помола» и «мука грубого помола» означают:

(1)муку тонкого и грубого помола из зерна злаков группы 11; и

(2)муку тонкого и грубого помола и порошок из растений любой группы, кроме муки тонкого и грубого помола или порошка сушеных овощей (товарная позиция 0712), картофеля (товарная позиция 1105) или сушеных бобовых овощей (товарная позиция 1106).

В разделе (II) «Готовые пищевые продукты из муки тонкого или грубого помола, крупы, крахмала или солодового экстракта, не содержащие какао или содержащие менее 40 мас.% какао в пересчете на полностью обезжиренную основу, в другом месте не поименованные или не включенные» Пояснений к товарной позиции 1901 та ВЭД указано, что в данную товарную позицию включаются готовые пищевые продукты на основе муки тонкого или грубого помола, крупы, крахмала или солодового экстракта, которые приобретают свое основное свойство от таких веществ, в любом случае такие ингредиенты преобладают по массе или объему.

К этим основным ингредиентам могут быть добавлены и прочие вещества, такие как молоко, сахар, яйца, казеин, альбумин, жир, масло, вкусо-ароматические добавки, клейковина, красители, витамины, плоды или другие вещества для увеличения их диетической ценности или какао, в последнем случае в любой пропорции, но менее 40 мас.% в пересчете на полностью обезжиренную основу.

В данной товарной позиции (А) термины «мука тонкого помола» и «мука грубого помола» означают не только муку тонкого или грубого помола из зерна злаков, включаемую в группу 11, но и пищевую муку тонкого и грубого помола и порошок из растений любой группы, такую как соевая. Однако этот термин не относится к муке тонкого или грубого помола или порошку сушеных овощей (товарная позиция 0712), картофеля (товарная позиция 1105) или сушеных бобовых овощей (товарная позиция 1106).

В соответствии с информацией, указанной в графе 31 декларации на товары в состав товара входят (в зависимости от артикула): вода, растительное сырье/продукты переработки растительного сырья, с добавлением крахмала, сахара, белка, специй, соли поваренной, загустителей (камедь, каррагинан), с добавлением или без добавления аскорбиновой кислоты, регулятора кислотности (лимонная кислота). 

Указанная информация о качественном составе товара, сведения о котором заявлены в ДТ №10013160/130519/0147383, согласуется с результатами и выводами, изложенными в заключении таможенного эксперта.

В основу рассматриваемого товара различных артикулов не входят мука тонкого или грубого помола, солодовый экстракт, товар не приобрел основное свойство от таких веществ. Крахмал, крупа киноа (товар №№ 1,3,6), входящие в состав рассматриваемого товара, не преобладают ни по массе, ни по объему. Товар приобретает определенное свойство исходя из комплексного состава.

Критерием отнесения продукта к товарной позиции 1901 является преобладание крахмала, муки или крупы в составе продукта по массе или объему.

Таможенной экспертизой установлено, что образцы №№ 1-6 не отвечают этому критерию, т.е. крахмал и крупа киноа, входящие в их состав, не преобладают по массе или объему и не могут быть основой данных продуктов. Указанное также следует из компонентного состава, указанного на упаковках образцов №№ 1-6, где вода значится на первом месте.

Суд соглашается с позицией таможенного органа, что товар «готовые пищевые продукты на растительной основе, не содержащие какао, без содержания молочных жиров» различных артикулов, в состав которого входят вода, растительное сырье/продукты переработки растительного сырья, с добавлением крахмала, сахара, белка, специй, соли поваренной, загустителей (камедь, каррагинан), с добавлением или без добавления аскорбиновой кислоты, регулятора кислотности (лимонная кислота), не удовлетворяет тексту товарной позиции 1901 ТН ВЭД, пояснениям к ней в части исходного сырья для получения готового продукта товарной позиции 1901 ТН ВЭД и не может классифицироваться в указанной товарной позиции.

Таможенным органом рассматриваемый товар классифицирован в товарной позиции 2106 ТН ВЭД, в соответствии с текстом которой в нее включаются «Пищевые продукты, в другом месте не поименованные или не включенные».

В пояснениях к товарной позиции 2106 ТН ВЭД указано, что при условии, что указанные продукты не поименованы или не включены ни в одну другую товарную позицию Номенклатуры, к данной товарной позиции относятся:

(А) Продукты, используемые либо непосредственно, либо после обработки (например, отваривания, растворения или кипячения в воде, молоке и т.д.) для употребления в пишу.

(Б) Продукты, полностью или частично состоящие из пищевых продуктов, используемых при приготовлении напитков, или пищевых продуктов, готовых для употребления в пишу. В данную товарную позицию включаются готовые продукты, состоящие из смеси химических веществ (органических кислот, солей кальция и т.д.) с пищевыми продуктами (мукой, сахаром, сухим молоком и т.д.) для добавления в готовые продукты или в качестве их ингредиентов, или для улучшения некоторьгк их характеристик (внешнего вида, сохраняемости и т.д.) (см. общие положения к группе 38).

Рассматриваемый товар «готовые пищевые продукты на растительной основе, не содержащие какао, без содержания молочных жиров» различных артикулов, используемый для непосредственного употребления в пишу, в компонентный состав которого входят вода, растительное сырье/продукты переработки растительного сырья, с добавлением крахмала, сахара, белка, специй, соли поваренной, загустителей (камедь, каррагинан), с добавлением или без добавления аскорбиновой кислоты, регулятора кислотности (лимонная кислота) не поименован в ТН ВЭД и в соответствии с ОПИ 1 ТН ВЭД будет классифицироваться в товарной позиции 2106 ТН ВЭД.

Товарная позиция 2106 ТН ВЭД включает следующие однодефисные субпозиции:

2106 10 - белковые концентраты и текстурированные белковые вещества: 2016 90-прочие.

Учитывая, что спорный товар «готовые пищевые продукты на растительной основе, не содержащие какао, без содержания молочных жиров» не относится к белковым концентратам и текстурированным белковым веществам, то он обоснованно будет классифицироваться в субпозиции ТН ВЭД 2106 90 ЕАЭС «- прочие».

Дальнейшая классификация товара зависит от качественного и количественного состава.

Поскольку материалами дела подтверждено, что в компонентом составе спорного товара различных артикулов (образцы №Хо 1 - 6) содержание крахмала составляет более 5 мас.%, в рамках товарной позиции 2106 ТН ВЭД в соответствии с ОПИ 6 ТН ВЭД товар будет включаться в подсубпозицию 2106 90 980 9 ТН ВЭД «Пищевые продукты, в другом месте не поименованные или не включенные: - прочие: — прочие: — прочие: —" прочие».

Учитывая изложенное, суд соглашается с доводом таможни, что классификационный код товаров, задекларированных по ДТ №10013160/130519/0147383, заявлен не верно.

Таким образом, решение Московской областной таможни от 24.06.2019 №РКТ-10013000-19/000483 о классификации товара «готовые пищевые продукты на растительной основе, не содержащие какао, без содержания молочных жиров» различных артикулов по ТН ВЭД в соответствии с ОПИ 1 и 6 ТН ВЭД в подсубпозиции 2106 90 980 9 ТН ВЭД принято правомерно, является законным и обоснованным и не нарушает права и законные интересы заявителя.

Следовательно, в данном случае отсутствуют основания, предусмотренные ст.13 ГК РФ и ч.1 ст.198 АПК РФ, которые одновременно необходимы для признания ненормативного акта органа, осуществляющего публичные полномочия, недействительным, а решения или действия незаконными.

Согласно ч.2 ст.201 АПК РФ в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

Доводы заявителя, изложенные в заявлении, не находят своего подтверждения в материалах дела и не могут служить основанием для удовлетворения заявленных требований.

Расходы по госпошлине в соответствии со ст.110 АПК РФ относятся на заявителя.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 29, 65, 71, 75, 167-170, 176, 181, 200, 201 АПК РФ,  суд

РЕШИЛ:

В удовлетворении заявления ООО Торговый Дом «ПИР» - отказать.

Проверено на соответствие требованиям таможенного законодательства.

Решение может быть обжаловано в течение месяца с даты принятия в Девятый арбитражный апелляционный суд.

Судья:                                                                                                             М.М. Кузин